Актуальные проблемы гражданского права. Синергия Handbook по дисциплине
 Скачать 2.37 Mb.
|
|
Регрессное обязательство обязательство, являющееся следствием платежа одним лицом другому лицу, хотя последовавшего юридически обоснованно, однако вызванного виной третьего лица без вины со стороны первого, и направленное к переложению уплаченной суммы на это третье лицо, по вине которого последовал платеж со стороны первого лица второму. Отличительной чертой регрессного обязательства является то, что оно возникает в результате взаимодействия не менее трех лиц, но само по себе является обычным обязательством, связывающим две стороны: управомоченное (регредиента) и обязанное (регрессата) лица. Таким образом, право регресса возникает из взаимодействия следующих лиц: регредиент – это лицо, возместившее вред потерпевшему; регрессат – это лицо, причинившее вред потерпевшему; потерпевший – это лицо, которому причинен вред регрессатом. Право регрессного (обратного) требования право регредиента, исполнившего обязательство за должника (регрессата), требовать от последнего возврата исполненного за него регредиентом. При этом произведенное регредиентом исполнение погашает первоначальное обязательство, поэтому регрессное требование является самостоятельным и не зависит от обязательства (основного обязательства), существовавшего между регрессатом и его кредитором (потерпевшим). 129 Взаимные (двусторонние) обязательства нередко предполагают, что исполнение обязанности одной из сторон невозможно до осуществления исполнения другой стороной. Например, продавец обязуется передать покупателю товар только после его предварительной (частичной или полной) оплаты. Такие ситуации называются встречным исполнением обязательств и должны быть прямо предусмотрены соглашением сторон, т.е. могут возникнуть только при исполнении договорных обязательств. В соответствие с п. 2 ст. 328 ГК РФ: «В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению. Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне». Обусловленное исполнение обязательства – исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон. Для правильного применения норм об одностороннем отказе от исполнения обязательства значение имеет его разграничение с иными способами прекращения договорных обязательств. Прежде всего, речь идет о разграничении одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего отказа от исполнения договора. Так, ст. 310 ГК определяет сферу использования права на односторонний отказ от исполнения обязательства, а в нормах, посвященных договорным обязательствам, во многих случаях говорится об одностороннем отказе от исполнения договора. Обусловленное и встречное исполнение обязательства. 130 Взаимные (двусторонние) обязательства нередко предполагают, что исполнение обязанности одной из сторон невозможно до осуществления исполнения другой стороной. Например, продавец обязуется передать покупателю товар только после его предварительной (частичной или полной) оплаты. Такие ситуации называются встречным исполнением обязательств и должны быть прямо предусмотрены соглашением сторон, т.е. могут возникнуть только при исполнении договорных обязательств. ГК РФ ст. 328: «В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению. Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне». Обусловленное исполнение обязательства – исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон. Для правильного применения норм об одностороннем отказе от исполнения обязательства значение имеет его разграничение с иными способами прекращения договорных обязательств. Прежде всего, речь идет о разграничении одностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего отказа от исполнения договора. Так, ст. 310 ГК РФ определяет сферу использования права на односторонний отказ от исполнения обязательства, а в нормах, посвященных договорным обязательствам, во многих случаях говорится об одностороннем отказе от исполнения договора. Доктрина culpa in eligendo. Возможность возложить исполнение обязательства, в т.ч. и возникающего из договора, на третье лицо означает, что сторона вправе выбрать один из двух вариантов: сама исполнить обязательство или передать его исполнение третьему лицу. 131 Стоит заметить, что ст. 313 ГК РФ не включает в себя вопрос об основаниях возложения исполнения обязательства на третье лицо (вопрос об отношениях третьего лица с должником). В этой статье ГК РФ речь идет только о том, что должник всегда вправе передать исполнение обязательства третьему лицу, а кредитор обязан такое исполнение принять, если иное не предусмотрено в законе, в другом правовом акте, в условиях обязательства или не вытекает из его существа. Таким образом, по сути п. 1 ст. 313 ГК РФ установлен исключительно в интересах должника, однако п. 2 ст. 313 ГК РФ защищает и интересы третьего лица (возможность для третьего лица, подвергшегося опасности утратить свое право на имущество должника вследствие обращения на него кредитором взыскания, удовлетворить требование кредитора собственной волей и за свой счет). Специальный по отношению к предусмотренному в п. 2 ст. 313 Гражданского кодекса случай составляет ситуация, связанная с залогом. ГК РФ, защищая интересы залогодателя, не являющегося должником, предоставляет залогодателю-третьему лицу применительно к договору, связывающему залогодержателя-кредитора с должником, право исполнить обеспеченное залогом обязательство полностью или в просроченной части (п. 4 ст. 348 ГК) Интерес третьего лица состоит в данном случае в том, что оно готово исполнить чужое обеспеченное залогом обязательство для того, чᴛᴏбы избежать обращения взыскания на принадлежащее должнику заложенное имущество. Последствием исполнения чужого долга в рассматриваемом случае служит переход к третьему лицу прав кредитора (эта ситуация регулируется отдельными статьями главы 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве»). Интересам должника (в п. 1 ст. 313 ГК РФ) и третьего лица (в п. 2 ст. 313 ГК РФ) могут противостоять интересы кредитора к личному исполнению обязательства должником. А ϶ᴛᴏ дает основания признать, что в ситуации, предусмотренной п. 2 ст. 313 Гражданского кодекса, при отсутствии согласия должника кредитор может отказаться принять исполнение от третьего лица и требовать личного исполнения обязательства должником только когда такая возможность предусмотрена: в законе или ином правовом акте, условиями обязательства или существом обязательства (в случаях, если личность исполнителя наряду с характером действий должника индивидуализируют предмет обязательства). 132 О надлежащем йисполнении обязательства третьим лицом. В ситуациях, предусмотренных п. 2 ст. 313 ГК РФ, действия третьего лица прекращают обязательство должника перед кредитором исключительно при условии, если они представляют собой надлежащее исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ). В противном случае, кредитор вправе такое исполнение от третьего лица не принять, и соответственно обязательство должника сохранит свою силу. В случае если кредитор принял исполнение от действующего в своем интересе и за свой счет третьего лица, но в дальнейшем обнаружит, что исполнение являлось ненадлежащим, то в зависимости от обстоятельств ответственность перед ним понесут либо должник, либо третье лицо. Последствия действий третьего лица, на кᴏᴛᴏрое, возлагается исполнение обязательства самим должником, установлены ст. 403 ГК РФ: она предусматривает, что ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьим лицом несет должник. Ответственность за действия третьего лица строится на тех же принципах, что и за действия самого должника: кредитор не должен проиграть от замены исполнителя. Это относится к случаям не только расширения, но и сужения ответственности должника, когда объектом защиты служат уже интересы самого третьего лица. Например, при утрате, недостаче или повреждении принятых на хранение вещей после того, как наступила обязанность поклажедателя взять их обратно, его ответственность наступает исключительно при наличии умысла или грубой небрежности (п. 2 ст. 901 ГК РФ гражданского кодекса) Это означает, что в указанных пределах простирается ответственность хранителя, передавшего вещь на хранение другому лицу, за выбор этого последнего, а равно в тех же пределах (умысел и грубая небрежность) должна производиться оценка действий самого третьего лица. В ст. 403 ГК РФ («Ответственность должника за действия третьих лиц») отсутствует указанная формула ответственности. Стоит заметить, что она существует исключительно в отдельных статьях, например, в п. 2 ст. 1021 ГК РФ, который устанавливает, что доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного, как за свои собственные. Точно так же хранитель, передавший полученные от поклажедателя вещи третьему лицу, несет ответственность за его действия, как за свои собственные (ст. 895 ГК РФ). 133 Во всех случаях, когда сторона передает исполнение обязательства третьему лицу, несмотря на существующий в законе или договоре запрет на такую передачу, она принимает риск действий последнего на себя. Это обстоятельство приобретает особое значение в случаях, когда ответственность должника строится на началах вины. Имеется в виду, что сам факт неправомерной передачи исполнения третьему лицу дает основания сделать вывод о вине стороны в нарушении обязательства. Проблемы субсидиарной ответственности учредителей и руководителей должника. Чем регламентирована субсидиарная ответственность при банкротстве? Есть два базовых документа, на которых строится субсидиарная ответственность руководителей компании: «Закон о банкротстве», а именно глава III.2. «Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве». Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве». Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности? Любого сотрудника компании-банкрота, если этот сотрудник имел право давать компании обязательные для исполнения указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий. Иными словами, «контролирующее должника лицо» (ст. 61.10 закона «О банкротстве») Контролирующее должника лица –– это «по умолчанию»: руководитель, член исполнительного органа компании, ликвидатор компании или член ликвидационной комиссии; лицо, которое могло распоряжаться более чем 50% акций АО или долей уставного капитала ООО; лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя юридического лица. Но это не все. Контролирующим банкрота лицом может быть признано лицо, которое могло определять действия компании-банкрота: в силу родства; имело доверенность на совершений действия от имени компании; могло совершать действия от имени компании в силу нормативного акта; принуждая руководителей поступать определенным образом. 134 За какой срок могут привлечь? Лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности, если оно контролировало компанию в течение 3-х лет до появления признаков банкротства, то есть до момента, в который должник стал неспособен полностью расплатиться с кредиторами по своим долгам, в том числе обязательным платежам, из- за нехватки своих активов (недостаточной стоимости имущества). За что контролирующее лицо привлекут к субсидиарной ответственности? Если говорить просто, то за действия или бездействие, которое привело к невозможности расплачиваться с кредиторами. То есть за то, что компания разорилась. Что это за действия, которые разорили компанию? П.16 Постановления Пленума от 21 декабря 2017 приводит некоторые примеры: принятие ключевых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности; согласование, заключение сделок на заведомо невыгодных для компании условиях или с лицом, которое явно не может исполнить договор; дача указаний по совершению явно убыточных операций; назначение на должности людей, которые явно не справятся со своей работой и т.д. При этом арбитражный суд должен исследовать совокупность сделок и операций, чтобы точно установить, кто виноват в наступлении банкротства компании. Но при этом есть и проблеск надежды: контролирующее лицо не подлежит субсидиарной ответственности, если его действия не выходили за пределы обычного делового риска. В субсидиарной ответственности есть один очень коварный момент. Различия субсидиарной ответственности от гражданского иска, вытекающего из уголовного дела Представим ситуацию: налоговая доначислила компании 100 млн руб. налогов, следственный комитет возбудил уголовное дело против директора по ч.2 ст. 199 УК РФ. Была выездная налоговая проверка или камеральная –– неважно. Что означает возбуждение уголовного дела кроме того, что директору грозят судимость и колония? Уголовное дело свидетельствует о том, что правоохранительные органы считают, что подозреваемый/обвиняемый (в нашем случае директор) причинил ущерб бюджету России (ст.1064 ГК РФ), а именно на сумму налоговой недоимки –– 100 млн руб. 135 Теперь ФНС может предъявить гражданский иск о возмещении этого вреда. Его можно предъявить как в рамках уголовного дела, так и позднее. Если обвиняемый будет признан виновным в уклонении от уплаты налогов (а 99,6% уголовных дел заканчиваются обвинительным приговором), то с осужденного эти деньги взыщут. Ничего больше налоговой доказывать не надо будет, хватит и приговора, в котором будет указано, что директор виновен. Так вот –– это было не про субсидиарную ответственность, а про возмещение вреда, причиненного преступлением. Субсидиарная ответственность –– это другое. Субсидиарная ответственность директора, главного бухгалтера или другого топ-менеджера –– это та часть недоимки компании, которую компания сама заплатить не может. Пример про те же 100 млн руб. Доначислено 100 млн руб., компания смогла заплатить 40 млн. 60 млн переложено на директора, это и есть субсидиарная ответственность. Но самое страшное в том, что возмещение вреда по гражданскому иску и субсидиарная ответственность могут складываться и дополнять друг друга. А в нашем случае директор будет вынужден заплатить в бюджет в общей сложности 160 млн руб. Кроме того, закон позволяет привлечь к субсидиарной ответственности сразу несколько лиц. Однако не заблуждайтесь на счет того, что сумма доначислений будет распределена между ними в равной степени. В этом случае недоимка будет взыскиваться с контролирующих должника лиц солидарно. Это означает, что неоплаченные долги компании могут быть взысканы в полном объеме с любого из должников либо с нескольких из лиц, в зависимости от наличия у них денежных средств или иного имущества, на которое можно обратить взыскание. Таким образом, субсидиарная ответственность может полностью разорить руководителя компании и, конечно, сказаться на благосостоянии всей семьи. Поэтому одними из самых актуальных проблем для руководителей и собственников бизнеса в настоящее время является защита от субсидиарной ответственности и защита их личных активов. Этой злободневной теме мы посвятим следующие наши публикации. Таким образом, нет гарантии, что банкротство компании «спишет» все долги. Есть риск, что долги будут переведены на руководство компании. Отвечать по долгам компании будут контролирующие лица. При этом есть группа лиц, которые считаются контролирующими «по умолчанию», а есть лица, которых суд может признать контролирующими. 136 Субсидиарная ответственность при банкротстве компании наступает за то, что компания не может расплатиться с кредиторами из- за необдуманных, неразумных или злонамеренных действий контролирующего лица. Субсидиарная ответственность и гражданский иск в рамках уголовного дела –– это разные вещи, и они могут складываться. Вопрос 3. Задаток, аванс и обеспечительный платеж. Залог. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Ипотека. Закладная как ценная бумага, подтверждающая залог недвижимости. Отдельные виды залога. Акцессорное обязательство. Перемена лиц в обязательстве: общие положения. Переход прав на основании закона. Суброгация и цессия. Перевод долга. Задаток. Задатком является платеж, который покупатель квартиры перечисляет продавцу в подтверждение своего намерения заключить сделку (ст. 380 ГК РФ). Задаток зачитывается в счет будущих платежей (цены квартиры). Называя предварительный платеж задатком, необходимо учитывать последствия такого условия в тексте соглашения. Задаток призван обеспечивать исполнение обязательств. Поэтому к нему применяются особые правила возврата в случае, если сделка не состоится: если договор купли-продажи не будет исполнен по вине продавца квартиры, он обязан будет вернуть сумму задатка в двойном размере; если же сделку сорвет покупатель, продавец оставляет задаток себе (ст. 381 ГК РФ). Поскольку задаток имеет специфические последствия применения в виде возврата суммы в двойном размере, условие о нем должно быть явно оговорено сторонами в соглашении. Договор о задатке должен быть заключен в письменном виде. Допускается включать эти условия в текст основного договора купли- продажи, либо составлять отдельное соглашение о задатке (ст. 380 ГК РФ). Аванс. К этой категории относится любая предоплата, сделанная по договору. Аванс представляет собой часть цены договора, которая уплачивается сразу после его заключения и до передачи квартиры покупателю или перерегистрации права собственности на нее. 137 Аванс (предоплата) является частью цены квартиры, а не обеспечивает ее исполнение. Поэтому, если сделка не состоялась, речь о ее возврате в двойном размере не идет. В случае, если договор купли-продажи будет расторгнут до его исполнения сторонами, то покупатель вправе потребовать внесенные средства назад (ведь он не получил квартиру). Обеспечительный платеж. Обеспечительный платеж включают в договор в тех случаях, когда одна из сторон не согласна на задаток из-за условий его возврата при отмене сделки. Этим платежом может быть обеспечен целый ряд денежных требований, вплоть до обязанности по выплате неустоек и штрафов (ст. 381.1 ГК РФ). Условия уплаты и возврата обеспечительного платежа согласовываются сторонами договора. Обеспечительный платеж также зачитывается в счет уплаты цены квартиры. Чтобы избежать споров, желательно прямо указать это в тексте соглашения. Залог - способ обеспечения исполнения обязательства, при котором залогодержатель вправе в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) должником данного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя ( ст. 334 ГК РФ ). 1. Основаниями обращения взыскания на заложенное имущество являются юридические факты: а) неисполнение должником обеспеченного залогом обязательства; б) ненадлежащее исполнение должником указанного обязательства. Причем для обращения взыскания на заложенное имущество необходимо, чтобы такое поведение должника (действие, бездействие) было обусловлено обстоятельствами, за которые он отвечает (п. 1 ст. 348 ГК). Если, например, должник за неисполнение какого-либо обязательства несет ответственность лишь при наличии вины и он докажет ее отсутствие при неисполнении обязательства (ст. 401 ГК), то не может быть обращения взыскания на заложенное имущество. Даже если имеются указанные основания обращения взыскания на предмет залога, залогодержателю в удовлетворении соответствующего требования может быть отказано при одновременном наличии двух условий: а) нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно; 138 б) размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (п. 2 ст. 348 ГК, п. 1 ст. 54 Закона об ипотеке). Удовлетворение интересов залогодержателя за счет заложенного имущества происходит в результате последовательного совершения ряда действий: а) обращение взыскания на заложенное имущество; б) реализация предмета залога; в) удовлетворение требований залогодержателя за счет суммы, вырученной в результате реализации заложенного имущества (в некоторых случаях залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой п. 4 ст. 350 ГК). Следует, однако, помнить важное правило, предусмотренное п. 7 ст. 350 ГК, использование которого делает ненужным совершение указанных действий либо, если некоторые из них уже совершены, перечеркивает их правовое значение: должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, вправе в любое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания и его реализацию, исполнив обеспечение залогом обязательства или ту его часть, исполнение которой просрочено. Соглашение, ограничивающее это право должника (залогодержателя), ничтожно. 2. Порядок обращения взыскания на предмет залога различается в зависимости от того, является ли предметом залога недвижимость или движимое имущество. В случае, если предметом залога является движимое имущество, то порядок обращения взыскания на него различается в зависимости от вида залога: с оставлением заложенного имущества у залогодателя или с передачей его залогодержателю. При залоге без передачи имущества залогодержателю требования залогодержателя удовлетворяются за счет заложенного имущества по решению суда, если иное не установлено соглашением сторон договора о залоге. Соглашение, устраняющее судебный порядок, может быть составной частью договора о залоге; оно может быть достигнуто позднее, как до появления оснований для обращения взыскания на заложенное имущество, так и после появления таких оснований; нотариальное удостоверение такого соглашения не требует. На предмет залога, переданный залогодержателю, взыскание может быть обращено в порядке, установленном договором о залоге, если законом не установлен иной порядок (п. 2 ст. 349 ГК). (Различия в порядке обращения взыскания на заложенное движимое имущество в зависимости от вида залога носят скорее теоретический характер. С точки зрения практической эти различия не имеют существенного значения.) 139 Законом (п. 3 ст. 349 ГК) установлено три случая, когда невозможно миновать судебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество, независимо от того, является ли предмет залога недвижимостью или движимым имуществом, передан ли он залогодержателю или оставлен у залогодателя. Взыскание на предмет залога обращается только по решению суда в случаях, когда: 1) для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа (например, п. 2 ст. 295 ГК); 2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества (данное правило об ограничении усмотрения сторон договора о залоге обязательной судебной процедурой работает лишь отчасти, хотя бы потому, что невозможно учесть все имущество, имеющее указанную ценность. К тому же в ряде случаев значительность ценности еще только предстоит установить); 3) залогодатель отсутствует и установить его место нахождения невозможно. Кроме того, Законом об ипотеке установлена недопустимость соглашения об удовлетворении требований залогодержателя, если: 1) предметом ипотеки является предприятие как имущественный комплекс; 2) предметом ипотеки является имущество, находящееся в общей собственности, и кто-либо из его собственников не дает согласия в письменной или иной установленной федеральным законом форме на удовлетворение требований залогодержателя во внесудебном порядке (п. 2 ст. 55). Принято считать, что независимо от того, каков порядок обращения взыскания на заложенное имущество, во всех случаях должна производиться реализация заложенного имущества по правилам, установленным ст. 350 ГК. Под ипотекой в гражданском праве согласно п.2 ст.334 ГК РФ понимается залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества. ФЗ № 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости») Статья 13. Основные положения о закладной: 1. Права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной, поскольку иное не установлено настоящим Федеральным законом. 140 Закладной могут быть удостоверены права залогодержателя по ипотеке в силу закона и по обеспеченному данной ипотекой обязательству, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. К закладной, удостоверяющей права залогодержателя по ипотеке в силу закона и по обеспеченному данной ипотекой обязательству, применяются положения, предусмотренные для закладной при ипотеке в силу договора, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. 2. Закладная является ценной бумагой, удостоверяющей следующие права ее законного владельца: 1) право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств; 2) право залога на имущество, обремененное ипотекой. 3. Закладная является именной документарной ценной бумагой (далее - документарная закладная) или бездокументарной ценной бумагой, права по которой закрепляются в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, который хранится в депозитарии, в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона (далее - электронная закладная). Права по закладной могут осуществлять законный владелец закладной и иные лица, которые в соответствии с федеральными законами или их личным законом от своего имени осуществляют права по ценным бумагам (далее также - иное лицо, осуществляющее права по документарной закладной или электронной закладной). 4. Обязанными по закладной лицами являются должник по обеспеченному ипотекой обязательству и залогодатель. 5. Составление и выдача закладной не допускаются, если: 1) предметом ипотеки является предприятие как имущественный комплекс или право его аренды; 2) ипотекой обеспечивается денежное обязательство, сумма долга по которому на момент заключения договора не определена и которое не содержит условий, позволяющих определить эту сумму в надлежащий момент. 141 Отдельные виды залога: 1. Залог товаров в обороте. Залог товаров в обороте обладает спецификой в силу особенностей предмета соответствующего договора о залоге. Под товаром в обороте понимаются вещи, определенные родовыми признаками (товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п.), предназначенные для обмена (продажи). При залоге товаров в обороте они остаются у залогодателя, и он имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества с условием, что общая стоимость предмета залога не становится меньше указанной в договоре о залоге. Залогодатель имеет право на уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте соразмерно исполненной части обеспеченного обязательства, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 357 ГК РФ). Право залога в рассматриваемых отношениях не следует за вещью: товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя. В то же время приобретаемые залогодателем товары, указанные в договоре, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности или права хозяйственного ведения (п. 2 ст. 357 ГК). Натуральная форма заложенного имущества изменяется в результате его переработки (сырье - полуфабрикаты - готовая продукция). Договор о залоге товаров в обороте помимо условий, обычно включаемых в договор о залоге, должен определять вид заложенного товара, иные его родовые признаки, общую стоимость предмета залога, место, в котором товары находятся (здание, помещение, земельный участок), а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога. Залогодатель должен вести книгу записи залогов, в которую включается информация об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции (п. 3 ст. 357 ГК РФ). В случае нарушения залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе путем наложения на заложенные товары знаков и печатей приостановить операции с ними до устранения нарушения. Например, в нарушение условий договора залогодатель изменяет место нахождения товаров. Приостановка операций означает, что оборот товаров прекращается - их нельзя отчуждать, перерабатывать. 142 По решению залогодержателя в целях различения заложенных товаров, оборот которых приостановлен, и иных вещей может быть нотариально удостоверен факт нахождения заложенных товаров в определенном месте и в определенное время. Приостановка операций производится на неопределенный срок - до устранения нарушения. Но залогодатель может не устранять нарушение. Закон на этот счет не содержит никаких указаний. Но из существа отношений можно сделать вывод, что по истечении более или менее продолжительного времени (разумного срока) допустимы обращение взыскания на заложенное имущество и его реализация по общим правилам (ст. ст. 348 - 350.2 ГК РФ). 2. Залог вещей в ломбарде. Залог вещей в ломбарде отличается значительным своеобразием. В первую очередь следует обратить внимание на то, что нормы о залоге в основном диспозитивны. В изъятие из этого общего правила положения о залоге вещей в ломбарде носят императивный характер. Отношения, возникающие по поводу залога вещей в ломбарде, регулируются ГК РФ (ст. 359) и Законом о ломбардах. Договор залога вещей в ломбарде является публичным договором (ст. 426 ГК РФ). На соответствующие отношения распространяется законодательство о защите прав потребителей. Отношения по поводу залога вещей в ломбарде отмечены особым субъектным составом. Залогодателем может быть только гражданин, залогодержателем – только ломбард, специализированная организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности краткосрочное кредитование граждан под залог имущества. В силу ч. ч. 1, 2 ст. 2 Закона о ломбардах ломбардом является юридическое лицо - специализированная коммерческая организация, основные виды деятельности которой - предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей. Фирменное наименование ломбарда должно содержать слово «ломбард» и указание на его организационно- правовую форму юридического лица. Ломбарду запрещается заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме предоставления краткосрочных займов гражданам, хранения вещей, а также оказания консультационных и информационных услуг (ч. 4 ст. 2 Закона о ломбардах). Предметом залога может быть только движимое имущество, предназначенное для личного потребления. Ломбард не может принимать в залог вещи, изъятые из оборота, а также вещи, на оборот которых законодательством Российской Федерации установлены соответствующие ограничения (ч. 3 ст. 2 Закона о ломбардах). 143 Залогом вещей в ломбарде обеспечивается краткосрочное кредитование граждан ломбардом. Срок кредитования не может превышать одного года (ч. 1 ст. 7 ФЗ «О ломбардах»). Существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма ее оценки, сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа. Оценка вещи, передаваемой в залог или сдаваемой на хранение, производится по соглашению сторон в соответствии с ценами на вещи такого рода и качества, обычно устанавливаемыми в торговле в момент и в месте ее принятия в залог или на хранение (ст. 5 Закона о ломбардах). Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета. При залоге вещей в ломбарде они (вещи) всегда передаются во владение ломбарда. Ломбард несет ответственность за утрату и повреждение заложенных вещей независимо от вины. Он освобождается от ответственности только в случае, если докажет, что утрата или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы. Даже если вещь повреждена или утрачена случайно, ломбард должен нести ответственность. Законом устанавливается упрощенный порядок обращения взыскания на заложенное имущество. Если сумма займа не возвращена в установленный срок, ломбард должен выдержать льготный месячный срок (до того он не может обратить взыскание). Днем начала течения льготного месячного срока считается день, следующий за днем возврата займа, указанным в залоговом билете. Если в течение указанного льготного срока заемщик по-прежнему не исполняет обязательство, то вещь признается невостребованной. Ломбард вправе обратить взыскание на невостребованные вещи. Обращение взыскания на невостребованные вещи осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса. Договором займа может быть предусмотрена возможность обращения взыскания на невостребованные вещи без совершения исполнительной надписи нотариуса. Заемщик или поклажедатель в любое время до продажи невостребованной вещи вправе прекратить обращение на нее взыскания, исполнив свои обязательства перед ломбардом, определяемые в соответствии с ФЗ «О ломбардах» (ч. ч. 2 - 4 ст. 12). 144 Реализация невостребованной вещи, на которую обращено взыскание, осуществляется путем ее продажи, в том числе с публичных торгов. В случае если сумма оценки невостребованной вещи превышает 30 тыс. руб., ее реализация осуществляется только путем продажи с публичных торгов. В иных случаях форма и порядок реализации невостребованной вещи определяются решением ломбарда, если иное не установлено договором займа или договором хранения. После продажи невостребованной вещи требования ломбарда к заемщику или поклажедателю погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, недостаточна для их полного удовлетворения. Если после продажи невостребованной вещи сумма обязательств заемщика или поклажедателя перед ломбардом оказалась ниже суммы, вырученной при реализации невостребованной вещи, либо суммы ее оценки, ломбард обязан возвратить заемщику или поклажедателю: 1) разницу между суммой оценки невостребованной вещи и суммой обязательств заемщика или поклажедателя в случае, если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, не превышает сумму ее оценки; 2) разницу между суммой, вырученной при реализации невостребованной вещи, и суммой обязательств заемщика или поклажедателя в случае, если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, превышает сумму ее оценки (ст. 13 ФЗ «О ломбардах»). 3. Залог обязательственных прав. Залог обязательственных прав в основном подчинен общим правилам о залоге. Однако данному виду залога присущи и особенности. В 2013 г. в ГК введены ст. ст. 358.1 - 358.8, содержащие специальные нормы о залоге обязательственных прав. Предметом залога могут быть только имущественные права. Залогодателем права может быть лицо, являющееся кредитором в обязательстве, из которого вытекает закладываемое право (правообладатель). Предметом залога являются все права, принадлежащие кредитору и могущие быть предметом залога. Иное может устанавливаться законом или договором. Предметом залога могут быть |