Актуальные проблемы гражданского права. Синергия Handbook по дисциплине
 Скачать 2.37 Mb.
|
|
Гражданский оборот – это совокупность сделок, заключаемых субъектами гражданского права, и возникающих на этой основе обязательственных отношений. Гражданский оборот представляет собой юридическую (гражданско-правовую) форму товарообмена как совокупности экономических отношений по переходу материальных благ от одних лиц к другим. Та часть отношений гражданского оборота, участниками которых выступают профессиональные предприниматели (коммерсанты), подпадает под понятие предпринимательского, или коммерческого, оборота. Категорией гражданского оборота охватываются: сделки не только по отчуждению вещей, но и по их временному использованию; сделки, оформляющие обмен не только вещами, но и результатами работ и услуг, а также позволяющие использовать результаты творческой деятельности и некоторые другие нематериальные блага, являющиеся товарами; сделки возмездного и безвозмездного характера. Гражданский оборот составляет основную часть предмета гражданского права как правовой отрасли, а правовая защита интересов всех участников гражданского оборота одна из его главных задач (функций). Предпринимательство, предпринимательская деятельность – деятельность в экономической сфере, ее результатом являются материальные и духовные блага. Они возникают в результате пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Перечень сфер предпринимательской деятельности сформулирован в ГК РФ как исчерпывающий. 8 Признаки предпринимательской деятельности: 1) систематичность; 2) самостоятельность; 3) рисковый характер; 4) направленность на систематическое получение прибыли. Признак систематичности установлен в двух аспектах: 1) систематичность самой деятельности; 2) систематическим должно быть получение прибыли. Деятельность осуществляется в течение определенного или неопределенного времени. Действия, составляющие содержание предпринимательской деятельности, направлены на получение прибыли. Системность необходимо толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью. Самостоятельность предпринимательской деятельности – свобода в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, судебной защиты. Деятельность предпринимателя может быть ограничена только на основании федерального закона (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Риск – правомерное создание опасности в целях получения прибыли, достижения другого результата. Страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности (Закон об организации страхового дела в РФ). Согласно п. 2 ст. 929 ГК РФ «по договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы: риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов – предпринимательский риск». Систематическое получение прибыли – основная цель предпринимательской деятельности. Прибыль – разница между полученным доходом и произведенными расходами. Понятие прибыли дано в ст. 247 НК РФ. Значение имеет не только фактическое получение прибыли, но и направленность на систематическое ее получение. Государственная регистрация не является существенным признаком. Если предпринимательская деятельность ведется без государственной регистрации, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем. К таким сделкам суд может применить специальные правила, установленные для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью (п. 4 ст. 23 ГК РФ). 9 За незаконное предпринимательство установлена уголовная ответственность. Многие виды деятельности могут осуществляться только на профессиональной основе. В таких случаях требуется наличие соответствующего образования (медицинская деятельность и др.) и/или требуется сдача квалификационных экзаменов (арбитражный управляющий и др.). Предприниматели несут гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность. Термин «корпорация» происходит от латинского слова corporatio (объединение, сообщество) и означает группу лиц, объединенных общностью профессиональных интересов. Такие организации были известны еще Древнему Риму. В мировой правовой системе не существует единого подхода к пониманию сущности корпорации. Каждый правопорядок вырабатывает собственный подход на базе национально-исторических особенностей своего развития. Так, англосаксонское право воспринимает в качестве корпораций только хозяйственные общества (различные виды limited company). Романо-германское право считает корпорациями все юридические лица, основанные на членстве их участников. Российскому праву свойственен континентальный (т. е. более широкий) подход к определению корпорации. Корпорация это организация, основанная на началах участия (членства), которая создается для реализации интересов ее участников (членов) путем управления ею через особую систему органов. Корпорациям, устроенным на началах членства, противопоставляются учреждения или унитарные организации, не предполагающие членства и создаваемые, как правило, в интересах неограниченного круга бенефициаров для реализации общественно полезных целей. В самом общем виде можно сказать, что корпоративное право регулирует создание, деятельность и прекращение деятельности корпорации, участие в ней и управление ею. При этом под корпорацией понимается определенный вид юридического лица. До недавнего времени российское законодательство не содержало легального определения корпорации и отраслевого разграничения при регулировании корпоративных отношений, что создавало поле для научных дискуссий, которые, несмотря на изменения законодательства, ведутся до сих пор. Практика потребовала признать корпоративные отношения в качестве особого вида отношений на легальном уровне и объединить под понятием «корпорация» целый ряд организаций. 10 Таким образом, с точки зрения законодателя корпоративное право – это часть гражданского права, что соответствует подходам, принятым в развитых зарубежных правопорядках, где корпоративное право рассматривается как подотрасль частного права. В РФ корпоративное право самостоятельной отраслью права не является, ему отводится роль лишь составляющей гражданского права. Вопрос 2. Обычаи гражданского оборота и деловые обыкновения. Обычаи делового оборота относятся к числу ненормативных источников гражданского права. Как правило, правовой обычай представляет собой универсальное типизированное правило поведения, которое сложилось в обществе в результате длительного применения вследствие практической целесообразности и получившее юридическое признание в актах законодательства либо в решениях судов. Как правило, для правовых систем романо-германской правовой семьи применение обычаев не характерно. Правовой обычай применяется главным образом в практике международной торговли. Вместе с тем российское законодательство закрепляет условия применения обычаев делового оборота. В частности, согласно ст. 5 ГК РФ, под обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, не зависимо от того зафиксировано оно в каком-либо юридическом документе или нет. Суды применяют обычаи делового оборота по требованию заинтересованных участников спора. При этом заинтересованная сторона, которая требует применение обычая, должна обосновать его наличие, что такой обычай существует. С помощью общих правил гражданского судопроизводства и средств доказывания. При этом применяемый обычай не должен противоречить императивным нормам законодательства и условиям заключенного договора. Таким образом, для применения обычая делового оборота требуется совокупное наличие следующих условий: возникшее спорное правоотношение, не урегулированное императивными нормами гражданского законодательства и иных правовых актов; между участниками спора либо отсутствует договор, либо условия заключенного договора в недостаточной степени регулируют возникший спор; заинтересованная сторона должна заявить о применении обычая и доказать его наличие. 11 Таким образом, обычай делового оборота – это субсидиарный (дополнительный) источник права. Наряду с обычаями гражданское законодательство упоминает о так называемых «обычно предъявляемых требованиях». В литературе и судебной практике термины «обычай делового оборота» и «обычно предъявляемые требования» трактуются как равнозначные. Вместе с тем различие между ними существует. Они заключаются в следующем: обычай делового оборота – это самостоятельный источники права; а вот обычно предъявляемые требования применяются на основании бланкетных отсылок к этим требованиям. На практике обычно предъявляемые требования закрепляются в так называемых формулярах, правилах, а также в иных стандартных формах, которые являются внутренними локальными актами соответствующей коммерческой организации. Чаще всего такие акты формулируются в деятельности страховых и банковских организаций. Вопрос 3. Диспозитивность как метод и принцип гражданского права. Требование добросовестного поведения и запрет злоупотребления гражданскими правами (шикана) как принцип гражданского права. Принцип диспозитивности в гражданском праве может быть применен как к самому объекту процесса, так и к одному из средств его ведения – обвинению или защите. В юриспруденции, в рамках гражданского права, понятие характеризует демократичность, возможность для участников или судебных инстанций действовать по своему выбору, на основе своих моральных ценностей, но с учетом норм законодательства. Если говорить простым языком, диспозитивность дает право: приходить к обоюдному соглашению по тому или иному вопросу; определять степень ответственности за то или иное имущество; принимать решение о том, на кого ляжет большая или меньшая часть обязательств. 12 Гражданский кодекс РФ признает необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Это означает, что в отношении субъективных гражданских прав законом созданы условия для их беспрепятственного осуществления. По общему правилу, осуществление субъективных гражданских прав в значительной степени определяется в первую очередь собственным усмотрением управомоченных лиц (п. 1 ст. 9 ГК РФ), а затем уже позицией государства, закрепленной в императивной форме. Гражданский кодекс РФ установил пределы осуществления гражданских прав. Согласно ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Он признал недопустимым использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. Представляется целесообразным воспринять опыт судебной практики и детализировать в ст. 10 ГК РФ понятие иных форм злоупотребления правом, отнеся к их числу заведомо или очевидно недобросовестное поведение субъекта права, действия в обход закона (императивных норм) и т.п. Если имело место злоупотребление гражданским правом, суд, арбитражный суд или третейский суд могут отказать лицу в защите принадлежащего ему права. Отказ в защите права представляет собой специфическую гражданско-правовую санкцию, которая может быть применена к лицу, злоупотребляющему своими гражданскими правами. Гражданский кодекс РФ связывает пределы осуществления гражданских прав с разумными и добросовестными действиями граждан и юридических лиц (п. 3 ст. 10 ГК РФ). Указание на разумность и добросовестность как требования, необходимые для реализации и защиты права, должно обязательно содержаться в законе. В юридической литературе нет единства взглядов относительно юридической природы феномена злоупотребления правом. Правовое регулирование осуществления гражданами и юридическими лицами своих прав предполагает учет и соответствие назначению этих прав. Злоупотребление гражданским правом представляет собой особый вид гражданского правонарушения, связанного с умышленными, осознанными правоприменительными действиями управомоченного лица в условиях правовой неопределенности, повлекшие причинение вреда или иные неблагоприятные последствия для участников гражданского оборота. 13 В частности, ст. 10 ГК РФ устанавливает еще один предел для осуществления гражданских прав не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. В качестве злоупотребления расцениваются также: действия финансовой организации, занимающей доминирующее положение на рынке финансовых услуг, затрудняющие доступ на рынок другим финансовым организациям и (или) оказывающие негативное влияние на общие условия предоставления финансовых услуг, в том числе включение в договор дискриминирующих условий, которые ставят финансовую организацию в неравное положение с другими финансовыми организациями; согласие заключить договор лишь при условии внесения в него положений, в которых другая финансовая организация не заинтересована; установление при заключении договора необоснованно высокой (низкой) цены на предоставляемую услугу (ст. 5 Закона о защите конкуренции). О злоупотреблении правом и его формах говориться в статье 10 ГК РФ, и исходя из толкования этой статьи, мы можем выделить три формы злоупотребления правом: 1) шикана или осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу; 2) действие в обход закона с противоправной целью (это понятие достаточно «туманное», поскольку на практике проведение грани между законным поведением и обходом закона крайне трудно); 3) заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (недобросовестность это изначально оценочное понятие, и непонятно, каким образом трактовать эту норму, учитывая отсутствие уточняющих и раскрывающих содержание данной нормы). В Россию термин шикана пришел из немецкого права (chicane нем. спорить о безделице), где этот термин первоначально выражался в «принципе чистой шиканы» (шикана особая форма злоупотребления правом, при которой право осуществляется лишь с целью причинить вред другому лицу). Впоследствии этот принцип вытеснило более широкое толкование термина шикана. Позже в понятие шикана входили случаи правоосуществления, когда налицо были иные эгоистичные цели. Для того, чтобы их классифицировать, судье приходилось указывать в своем решении, какая из целей была главной для субъекта причинение вреда или получение выгоды. Для того, чтобы дать понятие такому правовому феномену, как шикана, необходимо выделить его признаки: 1) шикана проявляется в виде действий лица; 14 2) большинство авторов считают, что возможен только прямой умысел, однако некоторые авторы допускают наличие косвенного умысла или неосторожности; 3) нарушение пределов осуществления права происходит в процессе его непосредственного осуществления; 4) наличие последствий в виде причинения другому лицу вреда; 5) главной целью субъекта, осуществляющего свое право, должно быть намерение причинить вред другому лицу (некоторые авторы считают необходимым толковать данный признак расширительно). Таким образом, шикана это одна из форм злоупотребления правом, при которой субъект осуществляет принадлежащее ему право, одновременно с этим нарушая пределы осуществления своего права с целью причинения вреда правам и свободам других участников общественных отношений при наличии последствий в виде причинения вреда другому лицу. Вопрос 4. Проблемы взыскания упущенной выгоды. Возмещение убытков государственными органами. Статья 12 ГК РФ устанавливает в качестве способа защиты гражданских прав возмещение убытков. В соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ убытки и упущенная выгода – это неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его права не нарушались. Обратиться в суд за взысканием упущенной выгоды вправе лица, которые в результате неправомерных действий второй стороны договора лишились финансовых средств, на получение которых рассчитывали при заключении договора. В судебном процессе по поводу взыскания упущенной выгоды истец должен доказать, что имел реальную возможность получить доход, принял зависящие от него меры для получения дохода, но не смог его получить из-за допущенной ответчиком недобросовестности. В соответствии с ГК РФ упущенная выгода это неполученные доходы, которые могли быть получены участником правоотношений при отсутствии нарушения его прав. На практике с взысканием упущенной выгоды возникают трудности. В судебном процессе истец должен доказать: противоправность действий либо бездействия ответчика; наличие факта упущенной выгоды и ее размер; причинную связь между действиями контрагента и возникновением упущенной выгоды. 15 Нет единой формулы для расчета упущенной прибыли. Конкретный способ расчета определяется в зависимости от причин, повлекших за собой убыток, и формы отношений между истцом и ответчиком. При расчетах во внимание принимаются разумные траты, которые понес бы истец в случае, если бы в отношении его не было бы совершено правонарушения. При расчетах принимаются во внимание такие составляющие: Неполученный вследствие противоправных действий доход. Ущерб (средства, нужные для устранения ущерба). Различные затраты: услуги юриста, оценочной компании. При проведении расчетов нужно учесть следующие особенности: Иногда упущенная выгода образуется вследствие виновных действий нескольких лиц. При этом нужно рассчитать объем ущерба, нанесенного каждым участником. В том случае, если расчет произвести невозможно, размер упущенной прибыли делится между всеми участниками. В размер взыскиваемой компенсации входят траты, которые возникли у истца вследствие доказывания наличия упущенной выгоды. Это траты на услуги оценочной компании, юриста, расходы на отправку извещений, заказных писем. Для того чтобы взыскать компенсацию за расходы, истец должен сохранять все квитанции и чеки. Это позволит доказать наличие всех трат. Для оценки размера упущенной выгоды нужно изучить все нюансы работы предприятия. Оценка производится на основании документов. Если из-за виновных действий ответчика не выпущена продукция в достаточном количестве, упущенная выгода включит в себя стоимость невыпущенного товара. Если вследствие виновных действий ухудшилось качество товара, уменьшается стоимость продукции. В этом случае ответчик должен погасить разницу между потенциальной и реальной стоимостью. Единственный способ взыскать упущенную выгоду – обратиться в суд. Для взыскания средств нужно обратиться в судебный орган. Однако возможно это только при следующих условиях: У истца должны быть все документы, которые доказывают наличие упущенной выгоды и ее размер. Шансы в суде у истца будут только в том случае, если он докажет, что были предприняты все меры по уменьшению размера упущенной выгоды. 16 Все договоры, на основании которых образовалась упущенная выгода, должны быть составлена правильно. К примеру, поставщик сорвал сроки доставки комплектующих материалов, вследствие чего продавец не заработал те деньги, которые должен был заработать. В этом случае должен быть правильно составленный договор между поставщиком и продавцом. В нем должна быть указана стоимость комплектующих, затраты на транспортировку, сроки доставки. Продавец должен предоставить документы, по которым можно определить стоимость продажи продукции. Документально также нужно подтвердить факт срыва сроков. Также продавец может предъявить бумаги о том, что ему пришлось приобретать комплектующие у другого поставщика по более высокой стоимости. Если ответчик отказался нести свои обязательства по договору, то есть незаконно разорвал соглашение в одностороннем порядке, нужно доказать и этот факт. Это подтвердит неправомерные действия лица. В результате своей деятельности государственные органы, к которым относят также органы местного самоуправления, способны нанести вред гражданину. Физическое либо юридическое лицо ввиду бездействия государственных органов может понести убытки. Среди незаконных действий, которые могут быть причинены судом, прокуратурой, органами дознания или предварительного следствия, выделяют: неправомерное осуждение гражданина или юридического лица; привлечение гражданина к уголовной ответственности без достаточных для этого обстоятельств; безосновательное заключение под стражу; принудительная подписка о невыезде; наложение безосновательного административного взыскания, коим может быть арест или исправительные работы. В случае, если юридические и физические лица пострадали из-за бездействия, причиненного органами местного самоуправления, либо государственными органами, они вправе требовать возмещения понесенных убытков. 17 Согласно статье 16 ГК РФ убытки гражданина из-за неправомерных действий должностных лиц подлежат возмещению государством. Денежные средства, как правило, выделяет определенный субъект страны, либо местное муниципальное образование. В статье 1069 Кодекса имеется более подробная информация о возмещении причиненного гражданину вреда. Пострадавший гражданин имеет право получить компенсацию из казны страны, субъекта, либо муниципального образования. В случае, если есть факт, подтверждающий бездействие должностных государственных лиц, они обязаны обеспечить возмещение причиненного вреда гражданину вне зависимости от его вины. Исключением в данном случае становится такая правовая инстанция, как суд. Если в результате правосудия гражданин понес убытки, это вред будет возмещаться только после того, как вина судьи окажется доказанной приговором суда. |