Актуальные проблемы гражданского права. Синергия Handbook по дисциплине
 Скачать 2.37 Mb.
|
|
Учет векселя это покупка векселя банком до наступления срока платежа по нему. Векселедержатель передает (продает) вексель банку по индоссаменту до наступления срока платежа и получает за это вексельную сумму за вычетом (за досрочное получение) определенного процента от этой суммы, называемого учетным процентом или дисконтом. Необходимость учета векселя возникает в случае, если деньги нужны его держателю, а он не может использовать вместо них имеющийся у него вексель в качестве оплаты путем индоссамента, а срок платежа по векселю еще не наступил. Переучет векселя это операция, связанная с продажей банком имеющегося у него векселя центральному банку, в случае, когда у него самого возникает потребность в дополнительных денежных средствах. Протест. В случае отказа плательщика от акцепта предъявленного векселя или отказа от осуществления платежа уже акцептованного векселя векселедержатель имеет право опротестовать вексель. Платеж по векселю. Нормальный процесс вексельного обращения завершается оплатой векселя в срок и, оплачивая вексель, плательщик освобождает себя от вексельного обязательства. Процедура платежа по векселю строго стандартизирована и включает: плательщик должен осуществить платеж немедленно по предъявлении векселя, если предъявление последнего своевременно. Отсрочка платежа допускается только в случае возникновения обстоятельств непреодолимой силы; при исчислении срока погашения векселя не учитывается день, в который он выписан. В случае, когда день погашения приходится на нерабочий день, вексель должен быть погашен в ближайший рабочий день; 58 предъявление векселя к оплате до срока его погашения не обязывает должника платить по нему, равно как и не может быть удовлетворено требование должника к векселедержателю принять платеж до срока погашения; должник может оплатить в день погашения векселя только часть суммы, а векселедержатель не имеет права не принять платеж. В данном случае на лицевой стороне векселя делается отметка о погашении части суммы. Векселедержатель имеет право опротестовать неоплаченную сумму и предъявить иск к любому из всех обязанных по векселю лиц в размере неоплаченной суммы. Преимущества использования векселей: снижается потребность в наличных деньгах; отсрочка платежа; гарантия платежа; при срыве цепочки расчетов средства могут быть получены. Проблемы вексельного обращения: необходимо хорошее знание участниками правил вексельного обращения; законодательно не отрегулирована процедура быстрого взыскания средств по векселю; для реального использования пригодны векселя крупных эмитентов. Эмиссия – это последовательность процедур, позволяющих вывести на биржу ценные бумаги. Благодаря тому, что бумаги появляются в открытом доступе, выпустившие их компании могут получить дополнительное финансирование от инвесторов, развивать существующие проекты или запускать новые. Понятие эмиссии, как правило, применяют в отношении следующих видов ЦБ: акций; облигаций; депозитарных расписок; опционов. Эмиссия ценных бумаг проводится не только банками, частными и муниципальными лицами, государственные бумаги тоже проходят эту процедуру. 59 Особенность эмиссии ценных бумаг состоит в том, что весь процесс строго регулируется законом РФ на каждом этапе. Ответственный за это орган – Федеральная служба по финансовым рынкам. На территории РФ действует документ «Стандарты эмиссии ценных бумаг», именно он регулирует все этапы этого процесса. Основная цель эмиссии в том, чтобы эмитент – представитель исполнительной власти местного самоуправления или юрлицо – смог получить финансирование от инвесторов. Это можно сделать двумя основными способами: с помощью акций увеличить уставной капитал и выпустить на рынок дополнительный объём ценных бумаг; с помощью облигаций на заёмных условиях, то есть компания выпускает облигации, обязуясь погасить их к определённому сроку. Эмитент, привлекая инвесторов, несёт перед ними обязательства. Он должен обеспечить соблюдение прав, которые закреплены в ЦБ. Получение дополнительных средств важная, но не единственная цель эмиссии. Есть и другие причины: смена номинала ценных бумаг, выпущенных ранее; изменение свойств (прав) ЦБ; создание акционерного общества. Виды эмиссии: По очередности: 1. Первичная происходит в том случае, если фирма выпускает ЦБ впервые или проводит в первый раз эмиссию определённых их типов или видов. 2. Вторичная бумаги размещаются на рынке повторно. По методу размещения: 1. Подписка размещение ценных бумаг производится согласно подписанному договору купли-продажи. Применяется для акций и облигаций. 2. Распределение ценные бумаги может получить только определённый круг лиц. Этот метод размещения применяется только к акциям, распределять таким образом облигации невозможно. 3. Конвертация ЦБ не продаются, вместо этого происходит обмен. Этот метод можно применять в том числе и для облигаций. По форме: 1. Открытая ЦБ может приобрести любой желающий. 2. Закрытая ЦБ доступны только определённому кругу лиц. 60 Для облигаций доступно только два метода размещения — конвертация и подписка. Акции же можно размещать тремя методами, включая распределение. Листинг ценных бумаг это режим, с помощью которого происходит регулирование допуска ценных бумаг к котировке в пределах фондовой биржи. Можно выделить несколько этапов процедуры листинга ценных бумаг: подачу заявления о листинге ценных бумаг, которую осуществляет эмитент или его доверенное лицо (профессиональный посредник); процесс заключения договора с фондовой биржей о проведении экспертной оценки; подача необходимых документов в достаточном количестве для проведения экспертизы (учредительные документы, бухгалтерские балансы, отчеты и прочие документы эмитента ценных бумаг); проведение экспертизы ценных бумаг, которое осуществляется на основе анализа показателей продолжительности и объемов обращения; рентабельности функционирования компании-эмитента, коэффициента ликвидности, покрытия на основе бухгалтерского баланса, величины уставного капитала и его изменений. Проверка результатов экспертизы, которую проводит Комиссия по допуску ценных бумаг на соответствующем заседании или котировальная комиссия биржи при участии эмитентов, посредников и биржевых специалистов. Далее происходит процедура включения ценных бумаг в котировальный лист биржи. Существуют следующие цели листинга: создать благоприятные условия биржевой торговли, увеличить информированность участников торгов о состоянии рынков ценных бумаг, выявить уровень надёжности ценных бумаг, защитить интересы владельцев ценных бумаг и увеличить уровень их доверия, создать унифицированные правила экспертизы к допуску и обращению ценных бумаг. Можно выделить несколько критериев отбора ценных бумаг для осуществления процедуры листинга: размер чистого дохода эмитента, стоимость активов эмитента, число выпущенных ценных бумаг, расходы эмитента. Профессиональными участниками рынка ценных бумаг называют юридические и физические лица, которые ведут официальную предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг. Их условно можно рассматривать, как 8 условных групп: 1. Профессиональные трейдеры. 61 2. Брокерские компании, которые являются посредниками между продавцами и покупателями. 3. Дилеры они торгуют ценными бумагами исключительно от своего имени и за свой счет. 4. Компании, которые принимают деньги инвесторов в управление и торгуют от их имени. 5. Регистраторы ведут списки (реестры) ценных бумаг. 6. Депозитарии учитывают и хранят ценные бумаги, на что имеют полномочия от участников рынка. 7. Клиринговые организации ведут бухгалтерский учет и отчетность по торговым операциям с ценными бумагами. 8. Организаторы рынка (например, фондовая биржа) – создают благоприятные условия для ведения торговли ценными бумагами. Требования, которые предъявляются к профессиональным участникам рынка — иметь лицензию на ведение своей деятельности. Всех участников рынка можно ещё разделить по другому принципу на 3 большие группы: инвесторы; эмитенты; посредники между ними. Вопрос 3. Сделки под условием: сфера применения. Конклюдентные действия и молчание как форма совершения устной сделки. Нотариальное удостоверение сделок, в том числе сделок с долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Сделка будет совершена под условием, если вы согласуете, что в зависимости от наступления определенных обстоятельств права и обязанности по ней возникают (отлагательное условие) или прекращаются (отменительное условие). Важно, чтобы обстоятельства, которыми обусловлена сделка, были вероятными. То есть они могут наступить, но наступят ли вы не знаете. Условие может зависеть и от поведения стороны сделки, например, договор купли-продажи недвижимости можно поставить под условие получения покупателем банковской гарантии. Чтобы сформулировать положение об условии, опишите выбранное обстоятельство и укажите, какие права и обязанности возникнут (прекратятся), если оно наступит. Отменительным условием является обстоятельство, от наступления которого зависит прекращение прав и обязанностей по сделке. При этом заранее неизвестно, наступит оно или нет (п. 2 ст. 157 ГК РФ). Отменительным условием может быть любое вероятное обстоятельство. 62 Отменительное условие отличается от расторжения договора. При расторжении договора права и обязанности сторон по общему правилу также прекращаются (п. 2 ст. 453 ГК РФ). Однако это происходит не автоматически, а только после того, как заинтересованная сторона совершит необходимые действия: подпишет с контрагентом соглашение о расторжении, направит ему уведомление об отказе от договора или подаст иск о расторжении в суд и добьется его удовлетворения. При наступлении же отменительного условия сторонам не нужно предпринимать никаких дополнительных действий. Возникновение или прекращение прав и обязанностей по сделке можно обусловить только вероятными обстоятельствами. Сторонам должно быть неизвестно, наступит это обстоятельство или нет (п. п. 1, 2 ст. 157 ГК РФ). Это значит, что не является условием обстоятельство, наступление которого: Невозможно (по крайней мере, в обозримой перспективе). Неизбежно. Указание на такое обстоятельство будет согласованием срока, а не условия (п. п. 1, 2 ст. 157, ст. 190 ГК РФ). Действия конклюдентные – это выражение происходит от латинского слова «concludo», в переводе означающего «делать вывод». Это действия лица, которые показывают своим поведением желание вступить в определенные правоотношения. Действия конклюдентные по праву можно отождествлять с желанием поступать не зависимо, самостоятельно. По реакции на то или иное действие, возможно прийти к заключению о конклюдентных действиях. Совершение конклюдентных действий равно заключению договора со всеми из них вытекающих юридических последствий. В некоторых ситуациях в качестве конклюдентного действия может быть молчание, которое в строгом смысле является бездействием. Действия конклюдентные совершаются устно или в письменной форме. Возможность заключения сделки путём совершения конклюдентных действий предусмотрена ст. 158 ГК РФ. Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку. Волю на совершение сделки свободно может выразить только полностью дееспособное лицо, либо уполномоченный представитель юридического лица. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон. Конклюдентные действия должны полностью соответствовать хотя бы части условий заключаемого договора. Конклюдентное действие не может противоречить предмету договора как существенному условию. 63 Действия конклюдентные должны совершаться в срок, установленный для акцепта соответствующей оферты. Молчание считается конклюдентным действием, только в том случае если оно предусмотрено законом, обычаем делового оборота либо вытекает из прежних деловых отношений сторон. Воля юридического лица реализуют при выполнении сделки его органами или представителями. Правовые последствия для юридического лица появляются только в ситуации, если его представитель или орган действовали в рамках полномочий, предоставленных им. Субъективная сторона состоит из двух компонентов: волеизъявления и воли. Волеизъявление и воля имеют в их единстве значение для сделки. Для действительности сделки небезразлично и то, как воля субъекта сформировалась. Нужное условие для действительности сделки — это отсутствие каких-нибудь факторов, которые смогли бы исказить представление лица о существе сделки или отдельных ее элементах (обман, заблуждение и так далее) или создать видимость внутренней воли при ее отсутствии (насилие, угроза и так далее). Еще один элемент психического отношения человека к выполняемому им действию, который может для сделки иметь значение, – мотив. Побудительная причина, социально-экономическая или другая цель, ради достижения которой лицо вступает в сделку, лежит по общему правилу вне границ непосредственно сделки и не оказывает никакого влияния на нее. Для гражданского права безразлично, достигнут ли выполнением сделки итог, который выступил ее побудительным мотивом. Форма сделок бывает письменной или устной. Устная форма не настолько даёт гарантию, как письменная: человек может что-то пообещать, а как же потом доказать, что он действительно это говорил, особенно если нет аудиозаписи. К устной форме сделки приравнивают конклюдентные действия и молчание в некоторых случаях (п. 2, 3 ст. 158 ГК РФ). Конклюдентные действия – это поведение лица, которое свидетельствует о его воле выполнить сделку (как пример можно вызвать выполнение сделок купли-продажи через торговые автоматы, в которых действие продавца, который поставил автомат, уже свидетельствует о его намерении выполнять сделку). Молчание может свидетельствовать о выполнении сделки лишь в ситуациях, которые предусмотрены соглашением сторон или законом. Все другие сделки должны выполняться в письменной форме. 64 В соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ, нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о нотариате. В первую очередь, нотариальная форма сделки является обязательной в тех случаях, когда закон содержит прямое предписание о необходимости удостоверения сделки у нотариуса. Так, законодательством Российской Федерации обязательная нотариальная форма предусмотрена в отношении следующих видов сделок: 1) Договор ренты (ст. 584 ГК РФ). 2) Сделки по отчуждению или договоры ипотеки долей в праве общей собственности на недвижимое имущество , за исключением: сделок при отчуждении или ипотеке всеми участниками долевой собственности своих долей по одной сделке; сделок, связанных с имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд или приобретаемым для включения в состав паевого инвестиционного фонда; сделок по отчуждению земельных долей; сделок по отчуждению и приобретению долей в праве общей собственности на недвижимое имущество при заключении договора, предусматривающего переход права собственности на жилое помещение в соответствии с Законом Российской Федерации от 15 апреля 1993 года № 4802-1 «О статусе столицы Российской Федерации» (кроме случая смерти собственника жилого помещения, когда договор, предусматривающий переход права собственности на жилое помещение, заключается в нотариальной форме в интересах наследников указанного лица доверительным управляющим наследственным имуществом, назначенным нотариусом); договоров об ипотеке долей в праве общей собственности на недвижимое имущество, заключаемых с кредитными организациями (ст. 42 Федерального закона от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»). 3) Сделки, связанные с распоряжением недвижимым имуществом на условиях опеки, а также сделки по отчуждению недвижимого имущества, принадлежащего несовершеннолетнему гражданину или гражданину, признанному ограниченно дееспособным (ст. 54 Федерального закона от 13 июля 2015 г. № 218-ФЗ «О государственной регистрации недвижимости»). 65 4) Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества (ст. 22 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). 5) Договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (ст. 339 ГК РФ). 6) Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами (ст. 185.1 ГК РФ). 7) Доверенность , выдаваемая в порядке передоверия (ст. 187 ГК РФ). 8) Договор эскроу, за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг (ст. 926.1 ГК РФ). 9) Уступка требования и перевод долга, основанные на сделке, совершенной в нотариальной форме (389 ГК РФ, 391 ГК РФ). 10) Завещание (ст. 1124 ГК РФ). 11) Наследственный договор (ст. 1140.1 ГК РФ). 12) Брачный договор (ст. 41 Семейного кодекса Российской Федерации). 13) Соглашение об уплате алиментов (ст. 100 Семейного кодекса Российской Федерации). 14) Сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества (ст. 21 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). 15) Договор инвестиционного товарищества (ст. 8 Федерального закона от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе»). 16) Соглашение об управлении хозяйственным партнерством (ст. 6 Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»). 17) Сделки, направленные на отчуждение доли в складочном капитале хозяйственного партнерства, в том числе предусматривающие обязательство совершить сделку, направленную на отчуждение доли в складочном капитале хозяйственного партнерства при возникновении определенных обстоятельств или исполнении другой стороной встречного обязательства (ст. 12 Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»). 66 Помимо прямого указания в законе, условие об обязательном нотариальном удостоверении сделки может быть предусмотрено соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. В таких случаях контрагенты зачастую добровольно выбирают нотариальную форму сделки, опасаясь последующего оспаривания факта совершения сделки или возникновения споров о ее содержании и предвидя, что риски подобного рода выше, чем размер нотариального тарифа и временные затраты, связанные с обращением к нотариусу. Если нотариальное удостоверение сделки в соответствии с законом или соглашением сторон является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность. Вопрос 4. Организация проведения общего собрания ООО и АО. Вопросы, выносимые на повестку дня общего собрания ООО и АО. Ограничение прав на участие в общем собрании корпорации. Судебная защита корпоративных прав, в том числе права на участие в общем собрании ООО или АО. Общее собрание акционеров/участников, является высшим руководящим органом хозяйственного общества, который состоит из акционеров/участников общества. Этот орган формирует и наделяет полномочиями все остальные органы. К компетенции общего собрания относятся все вопросы связанные с деятельностью общества, такие как: внесение изменений в устав; реорганизация и ликвидация общества; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; увеличение и уменьшение уставного капитала; образование других органов общества (совета директоров, исполнительных органов, ревизионной комиссии); выплата дивидендов; утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности; дробление, консолидация акций; принятие решений об одобрении крупных сделок, сделок с заинтересованностью; приобретение обществом размещенных акций и пр. 67 Годовое собрание АО, проводится в сроки, установленные уставом общества, но не раньше двух и не позже шести месяцев после окончания финансового года. На годовом собрании избираются управляющие органы общества подотчётные общему собранию акционеров и решаются иные вопросы, отнесённые к компетенции общего собрания. Внеочередное общее собрание акционеров проводится, как по решению самих акционеров, по требованию ревизионной комиссии и аудитора общества, так и по требованию, акционера которому принадлежит 10% и более акций. Созывать общее собрание акционеров имеют право также представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, но в том случае если в отношении общества используется «золотая акция». Все требования к общему собранию должны быть оформлены в соответствии с требованием законодательства. Очередное общее собрание участников ООО, это собрание, которое проводится в сроки, установленные уставом, хотя бы 1 раз в год, но не раньше, чем через 2 и не позднее чем 4 месяца после завершения финансового года, на котором утверждаются годовые результаты деятельности ООО. Созыв собрания осуществляется исполнительным органом ООО или советом директоров, если наличие последнего предусмотрено уставом. Созываться такое собрание может несколько раз в году. Внеочередное собрание ООО, это собрание, которое проводится в случаях, установленных уставом общества или если его созыв необходим для удовлетворения интересов участников общества. Созывать такое собрание вправе: исполнительный орган, совет директоров, ревизионная комиссия, аудитор, и те участники общества, которые обладают 1/10 долей от общего числа голосов участников. Требование о созыве внеочередного собрания должно быть рассмотрено в течении 5 дней с момента получения такового. Общие собрания акционеров (участников) могут проводиться в очной, заочной или смешанной форме. Совместное присутствие акционеров обозначает, что обсуждение вопросов, вынесенных на повестку дня и принятие по ним решений путем голосования происходит при личном присутствии акционеров. 68 Заочное голосование, это когда решения по вопросам принимаются заочным голосованием, и не предполагают совместного личного присутствия акционеров (участников). Перечень вопросов, вынесенных на повестку дня ограничен. Так заочным голосованием не могут быть приняты решения об избрании совета директоров, ревизионной комиссии, утверждении аудитора общества в АО, в ООО это решения об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и т.д. Смешанная форма проведения собрания применяется в АО, её суть заключается в сочетании проведения общего собрания путем как совместного присутствия, так и заочного голосования, путём отправки бюллетени. Данная форма принятия решения помогает упростить эту процедуру АО, где численность акционеров-владельцев голосующих акций составляет 1000 и более, а также для тех АО, у которых данная форма голосования предписана уставом. Вопросы требуемые решения, на повестке дня общего собрания АО выносят акционеры, обладающие не меньше чем 2% голосующих акций общества, в срок не позднее чем через 30 дней с момента окончания финансового года, или иного срока, предусмотренного уставом общества. Совет директоров также вправе выносить свой перечень вопросов на повестку дня. Весь перечень вопросов утверждается советом директоров и не может быть в последующем изменён. Повестка дня общего собрания ООО формируется исполнительным органом общества, который уполномочен на созыв общего собрания. Вопросы на повестку дня в ООО вправе выносить любой участник общества, не позже чем за 15 дней до его проведения. Информирование о проведении общего собрания акционеров АО его участников проводится заказным письмом не позднее чем за 20 дней до самого собрания. Сообщение о проведении общего собрания акционеров, на повестке дня которого будет стоять вопрос о реорганизации общества, - не позднее чем за 30 дней до официальной даты его проведения. Уведомление о созыве общего собрания в ООО должно быть направлено письмом его участником не позднее чем за 30 дней до того, как собрание состоится. Однако сроки уведомления участников собрания могут быть иными если такое будет предусмотрено уставом общества. Диспозитивный метод в уведомлениях участников ООО, связан в первую очередь с их незначительным числом и доверительными отношениями среди внутри формирования. 69 По общему правилу, акционеры – владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров (п. 1 ст. 32 ФЗ «Об АО»). В обмен на ограничение права голоса акционеру предоставляются дополнительные гарантии в части получения дивидендов и определенной денежной суммы при ликвидации общества (ликвидационная стоимость). Однако, несмотря на общее правило, акционеры – владельцы привилегированных акций получают право голоса на общем собрании акционеров в следующих случаях: При решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества. При внесении в устав публичного общества изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным. При голосовании на общем собрании акционеров публичного общества по вопросу освобождения от обязанности раскрывать или предоставлять информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. При голосовании на общем собрании акционеров по вопросу внесения изменений в устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций, в части: o определения или увеличения размера дивидендов; o определения или увеличения размера ликвидационной стоимости; o изменения очередности выплаты дивидендов и (или) ликвидационной стоимости между разными типами привилегированных акций. При решении на общем собрании акционеров вопроса о листинге или делистинге привилегированных акций определенного типа, владельцами которых являются данные акционеры. Если на годовом общем собрании акционеров независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов, то начиная со следующего общего собрания акционеры – владельцы привилегированных акций получают право голосовать по всем вопросам общего собрания без ограничений. 70 Закрепление права голоса по определенным вопросам уставом непубличного акционерного общества (п. 6 ст. 32 ФЗ «Об АО»). Диспозитивный характер данной нормы создает для инвесторов дополнительную гибкость при структурировании договора об осуществлении прав, удостоверенных акциями (акционерного соглашения), при создании совместного предприятия. Так, данная норма предоставляет следующие возможности акционерам – владельцам привилегированных акций: o голосовать по всем или некоторым вопросам общего собрания акционеров. Такими «ключевыми» вопросами могут являться: избрание генерального директора, утверждение бюджетов и бизнес-планов, одобрение определенных сделок; o голосовать при возникновении или прекращении определенных обстоятельств: совершение обществом или акционером определенных действий (например, недостижение операционных показателей прибыли), наступление определенного срока (например, ввод объекта строительства в эксплуатацию), принятие или непринятие общим собранием акционеров или иными органами управления определенных решений (например, привлечение заемного финансирования, дополнительный выпуск акций), отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений о преимущественном праве и в иных случаях. В случае нарушения субъективных гражданских прав применяются универсальные традиционные способы защиты гражданских прав и специальные способы, которые используются только при нарушении конкретного вида субъективных гражданских прав. Для защиты корпоративных прав предусмотрены специальные способы – корпоративные. Классификация различных способов защиты корпоративных прав основана на универсальных способах гражданской и правовой защиты, а также специальных способах, которые предусмотрены законодательством о корпоративных организациях. Общие способы защиты корпоративных прав: признание недействительными постановлений и решений наблюдательного совета (совета директоров), собраний акционеров, управляющих, участников ООО, председателя правления, собрания уполномоченных членов кооператива и т.д.; признание сделки с заинтересованностью недействительной, применение последствий недействительности; восстановление корпоративного контроля; восстановление первоначального положения; 71 предоставление в судебном порядке акционеру информации о включении его акционеры, имеющих возможность участвовать в общем собрании; пресечение действий, создающих угрозу нарушения или нарушающих право акционера; прекращение или изменение правоотношения; исключение из: членов производственного кооператива, состава участников ООО, членов сельскохозяйственного кооператива; выход по собственному желанию из кооператива; выкуп в судебном порядке акций акционера в предусмотренных законом случаях; возмещение убытков, причиненных акционерному обществу, хозяйственному обществу, кооперативу должностными лицами органов управления хозяйственного общества, кооператива виновными действиями; взыскание процентов, неустойки и др. К основным формам защиты корпоративных прав относятся: Внутрикорпоративная форма. Судебная форма. Административная форма. Арбитражные суды и суды общей юрисдикции играют значительную роль в защите корпоративных прав. Мировые судьи, районные суды рассматривают дела публичных правоотношений, в которых участвуют члены кооперативов и которые связаны с нарушением корпоративных прав заявителей и истцов. Арбитражные суды рассматривают экономические споры и другие дела в порядке искового производства, которые возникают из гражданских правоотношений и связаны с реализацией какой-либо деятельности юридическими лицами (в том числе, предпринимательской). Вопрос 5. Недействительность сделок, совершённых лицом, в отношении которого ведётся производство по делу о признании несостоятельным. Односторонняя реституция как последствие недействительности сделки. Недействительность сделок, содержащих порок воли и/или волеизъявления. Недействительность сделок, совершённых под влиянием заблуждения. Недействительность кабальных сделок. 72 Возможность признания сделок в процессе банкротства юридического лица недействительными направлена, в первую очередь, на защиту интересов кредиторов. Для этого закон наделил уполномоченные инстанции правом изъять те активы, которые были выведены в нарушение гражданско-правовых норм. Порядок признания сделок недействительными регулируется положениями ст. 61.2 127-ФЗ. Ст. 61.2 посвящена оспариванию сделок юридического лица в ходе процедуры признания его финансовой несостоятельности. Под оспариванием сделок юридического лица подразумевается аннулирование договорных условий и его правовых последствий. Рассматриваемая статья состоит из двух пунктов. В п. 1 указаны объективные критерии для оспаривания сделки юр. лица. Это неравноценность встречного исполнения. Тогда как п. 2 ст. 61.2 содержит субъективный критерий – намерение должника причинить вред кредиторам в части невозможности получения ими удовлетворения требований за счет имущества, принадлежащего должнику. С полным текстом указанной статьи можно ознакомиться здесь Сделки обжалуются непосредственно в ходе процесса о банкротстве юр. лица. Обычно такие ходатайства рассматриваются арбитражным судом , в котором рассматривались дела о признании несостоятельности. Также заявитель, который не имеет статуса управляющего, вправе подать иск в мировой суд. При этом копии заявления об оспаривании сделок должны быть переданы в пользу всех потенциальных участников процесса. Сделки должника в ходе банкротства могут быть оспорены управляющим , уполномоченным органом, кредитором и контрагентом по заключенному договору. Кредиторы наделены правом самостоятельного оспаривания сделок должника, включения данного вопроса в повестку дня кредиторского собрания и отправки предложения управляющему по передаче иска в суд. Правовыми последствиями обжалования сделки является: 1. Договорные обязательства утрачивают свое правовое значение. 2. Активы, переданные в рамках оспоренного контракта, изымаются и перенаправляются в конкурсную массу. В процессе признания банкротства юридического лица обжалуются договоренности, которые прямо влияют на права и обязанности компаний: 1. Изменения окладов и премиальных. 2. Списание имеющихся обязательств. 3. Списание налогов и сборов. 73 В особом порядке обжалуются договоренности, которые были заключены не должником, а иными лицами за его счет: в частности, зачет задолженности займодателем, изъятие активов, перечисление выручки от продажи юридического лица. Гражданско-правовые сделки, результатом которых стал переход активов юр. лица к третьим лицам, также могут быть обжалованы. В этом случае участником процедуры обжалования становится новый собственник. Процесс обжалования договоренностей в процессе несостоятельности юридических лиц обладает собственными особенностями. В данном случае стоит учитывать не только положения ст. 61.2 127-ФЗ, но и Постановление Президиума ВАС РФ от 2009 года №32, Постановление Пленума ВАС РФ №63 от 2010 года. Таким образом, в процессе признания юридического лица несостоятельным все совершенные им сделки подлежат оспариванию на общих и особых основаниях. Не всегда реституция является двусторонней. При недействительности некоторых сделок обязанность вернуть полученное лежит только на одной стороне. К ним относятся: сделки, по которым исполнение предоставляет только одна сторона (ссуда, заем, дарение); сделки, которые хотя и предполагают взаимность предоставлений, но были полностью или частично исполнены только одной стороной; исключение реституции в отношении одной из сторон законом. Если применение реституции будет противоречить основам правопорядка и нравственности, то суд, согласно п. 4 ст. 167 ГК РФ, вправе не применять реституцию. Иными словами, суд отказывает в иске. Полученные предоставления стороны оставляют себе и в доход государства они не обращаются, как это было до 2013 года при недействительности сделок по ст. 169 и ст. 179 ГК РФ (тогда это и называли «односторонней реституцией» и «недопущением реституции», что неудачно с точки зрения терминологии). Когда реституция может противоречить основам правопорядка и нравственности? Один из распространенных примеров использование переданного по недействительной сделке имущества в социально полезных целях. Например, больнице передано оборудование, и оно уже используется для лечения пациентов. Реституция в такой ситуации будет социально вредной. Другой пример реституция вызовет банкротство юридического лица, значимого для экономики региона. Сделки с пороками воли можно подразделить на: сделки, совершенные без внутренней воли на совершение сделки; 74 сделки, в которых внутренняя воля сформировалась неправильно. Без внутренней воли совершаются сделки под влиянием насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или стечения тяжелых обстоятельств (ст. 179 ГК), а также гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК). Такие сделки признаются недействительными вследствие того, что воля самого лица на совершение сделки отсутствуют, имеющие же место волеизъявление отражает не волю участника сделки, а волю какого-либо иного лица, оказывающего воздействие на участника сделки. Насилие – это физическое воздействие на участника сделки со стороны его контрагента. Угроза при признании сделок недействительными встречаются более часто, чем насилие. Она представляет собой психологическое воздействие при отсутствии внутренней воли. Не всякая угроза способна опорочить сделку, а лишь такая, которая объективно может воздействовать на участника сделки с целью понуждения его к ее заключению, т.е. существенная угрозы. Если угроза не существенна, то по этому основанию сделка не может признаваться недействительной. Недействительными на основании несоответствия волеизъявления подлинной воле сторон являются: мнимые и притворные сделки (ст. 170 ГК) (Мнимой считается сделка, совершенная без намерения породить соответствующие ей правовые последствия, а притворной - сделка, прикрывающая другую сделку); сделки, совершенные без учета существующих ограничений полномочий лица (ст. 174 ГК); сделки, совершенные под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК); сделки, совершенные под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной или при стечении тяжелых обстоятельств (ст. 179 ГК). Обман – это намеренное введение в заблуждение стороны в сделке другой стороной либо лицом, в интересах которого совершается сделка. Обман может быть не только направлен на искаженное представление о самой сделке, ее элементах, выгодности, но и затрагивать обстоятельства, находящиеся за пределами сделки, например, мотив и цель. Заблуждение также способствует искаженному формированию воли участника сделки, однако в отличие от обмана заблуждением не является результатом умышленных, целенаправленных действий другого участника сделки. 75 Кабальные сделки, совершаемые вследствие тяжелых обстоятельств, имеют порок воли, поскольку их формирование протекает под воздействием таких обстоятельств, при которых практически исключается нормальное формирование воли, что побуждает заключить сделку на крайне невыгодных для себя условиях. В отличие от обмана, обстоятельства, влияющие на формирование воли, возникают независимо от другого участника сделки, однако он осознает их наличие и пользуется этим для заключение выгодной для себя сделки. Для определения кабального характера заключаемой сделки следует установить, что гражданин находится в крайней нужде, что его контрагент понимает это и использует в своих интересах, что условия явно невыгодны для одного их контрагентов. Вопросы для самопроверки: 1. Что относится к объектам по законодательству? 2. Какие существуют виды объектов гражданских прав? 3. В чем особенность правового положения животных? 4. Чьей собственностью являются плоды, продукция и доходы? 5. Что относится к нематериальным благам? 6. Что такое аваль? 7. Что такое эмиссия? 8. Какие существуют виды эмиссий? 9. Кто такие профессиональные участники рынка ценных бумаг? 10. Кто относится к профессиональным участникам рынка ценных бумаг? 11. Что такое сделка под условием? 12. Что такое конклюдентные действия? 13. В каких случаях молчание считается конклюдентным действием? 14. Какие сделки подлежат обязательному нотариальному заверению? 15. При условии обязательной нотариальной формы сделки, возможно ли её заключение без таковой формы? 16. Какие вопросы относятся к компетенции общего собрания? 17. В какой срок происходит информирование о проведении общего собрания акционеров АО? 18. Какие формы общих собраний акционеров существуют? 19. Что подразумевается под общими способами защиты корпоративных прав? 20. Какие формы защиты корпоративных прав существуют? 21. Чем регулируется порядок признания сделок недействительными? 22. Какие бывают правовые последствия обжалования сделки? 23. Какие бывают сделки с пороками? 24. Что такое насилии в сделках? 76 25. Что такое кабальные сделки? Литература по теме: Дополнительная литература: 1. Иванова Т.К. Особенности недействительности сделки несостоятельного должника // Вестник ВУиТ. 2018. №2. URL: https://cyberleninka.ru/ (дата обращения: 01.12.2020). |