Актуальные проблемы гражданского права. Синергия Handbook по дисциплине
 Скачать 2.37 Mb.
|
|
Организационно-правовые формы юридического лица – это формы деятельности, которые закреплены непосредственно законодательством страны и определяют права, обязанности и порядок распоряжения активами юридического лица. Применяемая в России система организационно-правовых форм отражена в Гражданском кодексе РФ, а также в вытекающих из него нормативных актах. Каждая организационно-правовая форма организаций предполагает конкретный перечень обязательств, устанавливает право сделок от лица организации, задает управленческую структуру и прочие элементы функционирования предприятий. В ст. 50 ГК РФ закреплено два основных вида организационно- правовых форм: 1. Коммерческие объединения. Основная цель подобных предприятий – извлечение прибыли из деятельности компании. 2. Некоммерческие компании. Любое использование материалов допускается только при наличии гиперссылки. В качестве основной цели НК закреплена деятельность, не связанная с получением прибыли. При получении дохода, он распределяется на уставные цели НК. Чаще всего организационно-правовую форму для нового предприятия выбирают для ведения коммерческой деятельности – рассмотрим подробнее, что это такое. В Российской Федерации существует 6 типов коммерческих организаций, образованных с созданием юридического лица: хозяйственные товарищества; общества с ограниченной ответственностью; акционерные общества; производственные кооперативы; крестьянские хозяйства; хозяйственные партнерства. 27 Хозяйственные товарищества – это коммерческие объединения с уставным капиталом, разделенным на доли участников. Деятельность регулируется ст. 66-86 ГК РФ. Имущество товарищества принадлежит его членам на праве собственности. Объем прав каждого члена рассчитывается пропорционально его части в уставном капитале. Объем правомочий изменяется по положениям договора либо устава. Статьи 69, 82 ГК РФ закрепляют существование хозяйственных товариществ 2 видов: полные товарищества и товарищества, основанные на вере. Главное различие – в степени ответственности участников. В полном товариществе ответственность распространяется на все имущество членов. В товариществе на вере другой принцип – ответственность распространяется только на вклады участников. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – хозяйственное общество, право на образование которого имеет как физическое лицо, так и компания. Уставный капитал делится между членами ООО по долям. Участники по обязательствам ООО не отвечают, ответственность несут только в рамках стоимости своих долей. Банкротство ООО вызывает субсидиарную ответственность участников. Основные вопросы регулирования деятельности ООО закреплены в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также в ст. 87-94 ГК. До 2014 г. в России существовали также ОДО – общества с дополнительной ответственностью. К ОДО, созданным до изменения законодательства, применяются правила гл. 4 ГК РФ. Акционерное общество – разновидность хозяйственного общества, имеющего уставный капитал. Он поделен на конкретное количество акций. Ответственность членов АО определяется по количеству акций, имеющихся у участника. Деятельность АО регулируется ГК РФ и ФЗ «Об акционерных обществах». С 2014 года в России изменился тип АО. Раньше АО делились на закрытые и открытые, с 2014 года разделились на публичные и непубличные: 1. Публичные АО. Публичная форма АО закрепляет за акционерами право на передачу собственных акций третьим лицам, не имеющим отношения к ПАО. Для ПАО обязательно размещение акций и ценных бумаг в публичном доступе. Одно из основных условий – неограниченное число возможных акционеров. 2. Непубличные АО. В отличие от ПАО, акции непубличной формы распределяются среди учредителей либо определенного круга лиц. Непубличное АО не обязано публиковать отчетность в свободном доступе. У участников непубличного АО есть преимущественное право на приобретение акций АО. 28 Производственный кооператив – это коммерческая организация, образованная путем объединения граждан. Членство определяется личным участием каждого члена и объединением имеющихся паевых взносов. Участие юрлиц в вопросах кооператива регулируется уставом. Количество членов не должно превышать 5 участников. Крестьянское (фермерское) хозяйство (КФХ) – это объединение, создаваемое гражданами для хозяйственной либо производственной деятельности. Имущество КФХ находится в совместном владении всех членов и принадлежит им на праве собственности. Хозяйствовать в КФХ имеют право все его члены. Глава КФХ после прохождения государственной регистрации объединения считается индивидуальным предпринимателем. Деятельность КФХ регулируется ст. 86.1 ГК и ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве». Хозяйственное партнерство – коммерческая организация, формируемая несколькими участниками. В управлении хозяйственным партнерством участвует его члены, могут принимать участие и третьи лица. Участие в управленческих вопросах третьих лиц определяется внутренним соглашением партнерства. Вопрос 7. Управление в корпорациях. Понятие корпоративного спора и способы его предупреждения и разрешения. Корпоративный договор. Публичные и непубличные общества. Исключение участника из корпорации. Ответственность лиц, управляющих юридическим лицом. Косвенные иски. Доктрина снятия вуали. Аффилированность и ее правовое значение. В соответствии со ст. 65.1 ГК РФ, корпорация это юридическое лицо, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, основной целью которого является извлечение прибыли (коммерческая организация), уставный капитал которой разделен на доли (акции). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации. 29 Корпоративное управление это совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого управляется и контролируется деятельность корпораций. В соответствии со ст. 65.3 ГК РФ (ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ): Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются ГК РФ, другими законами и уставом корпорации (в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ). Корпоративные споры – споры, связанные с созданием юрлица, управлением или участием в нем. При этом юрлицом может быть коммерческая организация, некоммерческое партнерство, ассоциация или союз коммерческих организаций, иная некоммерческая организация, объединяющая коммерческие организации и ИП, а также саморегулируемая некоммерческая организация (ч. 1 ст. 225.1 АПК РФ). Особенности корпоративных споров: 1. Субъектный состав. Само юридическое лицо, по поводу которого возникает корпоративный спор, имеет особый статус. При этом корпоративный спор затрагивает интересы многих лиц: участников, акционеров, членов юрлица, работников, кредиторов. 2. Повышенный уровень сложности правовых конструкций. Дело в том, что корпоративный спор может быть лишь малой частью большого корпоративного конфликта, при этом решение по корпоративному спору не завершит весь корпоративный конфликт. 3. Большое количество диспозитивных норм. Особенности правового регулирования юрлица, у которого возник корпоративный спор, могут быть установлены локальными актами. Оценка соответствия содержания локальных актов закону лежит на суде. 4. Определенные процессуальные особенности: к исковому заявлению предъявляются дополнительные требования (ст. 225.3 АПК РФ); у суда и других лиц есть информационные обязанности (ст. 225.4 АПК РФ); действуют иные правила примирения сторон (ст. 225.5 АПК РФ), наложения обеспечительных мер (ст. 225.6 АПК РФ) и санкций за неисполнение процессуальных обязанностей (ст. 119, 225.4, 225.6 АПК РФ). Понятие и правовая природа корпоративного договора представляет собой соглашение, где все участники приходят к единому согласованному порядку, по которому происходит регулирование корпоративных прав. В связи с этим важно отметить следующие особенности его заключения, применения, а также содержания: 30 заключение происходит на договорных началах; участниками такого соглашения могут быть все или определенная часть коллектива; для реализации прав внутри соглашения оговариваются конкретные действия, направленные на достижение вышеуказанной цели; в обязательном порядке необходимо уведомлять о таком соглашении общество; в подписании могут участвовать третьи лица; в судебном порядке могут быть оспорены решения органов субъекта, которые идут в разрез данному соглашению, если порядок реализации прав и выполнения обязанностей в нем оговорен; предусматривается возможность более широкой трактовки вопросов, регулирование которых было обобщено уставами в обществах. Предмет договора изучает порядок осуществления участниками своих корпоративных прав и обязанностей. Разграничивают корпоративные и имущественные права участника юридического лица. Важно учесть, что корпоративный договор не есть документ, благодаря которому возникают какие-то новые права участников, несуществующие до приятия этого соглашения. Все они заранее определены уставом и законом. Данный договор предписывает порядок их реализации определенным способом. Имущественное (вещное) право в таком соглашении касается распоряжением акциями, правом приобретения и продажи. Исходя из этого, корпоративный договор определяет зависимость сторон: Акционер может потребовать продать ему акции по оговоренной цене при определенных обстоятельствах. Чтобы была возможность у акционера реализовать это право, соответственно, предписывается и обязанность другого лица продать акции такому человеку. Акционер имеет право потребовать купить его акции по оговоренной цене и при определенных обстоятельствах. Соответственно, у другого лица возникает обязанность приобрести их на условиях, указанных выше. Акционер, владеющий малым пакетом акций, который не позволяет ему напрямую участвовать в управлении юридическим лицом, имеет право реализовать свои акции по той же, цене, по которой продает их мажоритарий. 31 При этом если лицо имеет желание приобрести ценные бумаги у акционера, который владеет большим пакетом акций, дающим ему право напрямую участвовать в управлении, тогда он обязан будет приобрести их по той же цене, как и у миноритария. Корпоративный договор юридического лица может определить правила участия миноритариев в «единой команде» во внутренних вопросах управления. Как следствие, это также касается внешних хозяйственных отношений. Договор может содержать в себе обязанности участников, подписавших его: голосовать на собрании определенным образом, покупать или продавать акции и т.д. Корпоративный договор юридического лица выполняет свою основную функцию – корпоративное управление. В данном смысле этот документ выступает своеобразным инструментом. Кроме того, благодаря ему, повышается уровень корпоративного контроля. Договор осуществляет регулирование, в том числе, в тупиковых ситуациях, не позволяет допустить блокировки деятельности юридического лица. Ограничения предмета корпоративного договора: он не может противоречить требованиям действующего законодательства; указания органов управления в части голосования не могут быть обязательными для участников; общество не может выступать стороной данного соглашения; корпоративный договор создает механизм реализации прав и обязанностей только для лиц, подписавших его, и не создает обязанностей для всех остальных; размер дивидендов также находится за рамками данного соглашения. Подытоживая вышеизложенное, можно конкретизировать цели, которые достигаются благодаря действию (наличию) такого юридического документа как корпоративный договор, и какие проблемы с его помощью можно решить: минимизация возможных проявлений тупиковых ситуаций, а в случае их возникновения – пути решения; установление правил согласованного взаимодействия; реализация своих прав по определенному сценарию для защиты интересов другой стороны; обеспечение интереса третьих лиц; нормальное функционирование в обществах (заключение сделок, продолжение хозяйственных отношений, принятие внутренних решений и т.д.). 32 Публичные и непубличные общества организуются и действуют в соответствии с нормами законодательства. Деятельность организаций регулируется нормативно-правовыми актами и положениями Гражданского кодекса Российской Федерации. Главные различия публичного и непубличного общества касаются манипуляций с акциями. Публичное общество – это форма функционирования юридического лица, которая подразумевает свободное обращение акций компании на рынке. Акционеры, участники общества, имеют право на отчуждение акций, которые принадлежат им. Характерные признаки публичного общества: акции обращаются на рынке свободно; нет необходимости открывать накопительный счет; до регистрации не нужно вносить денежные средства для формирования уставного капитала; нет ограничений по количеству акционеров; процессы инвестирования прозрачны, публичны. Управляющим органом общества является собрание акционеров. Собрание может принимать решения и регулировать деятельность общества в рамках, предусмотренных нормами закона. К компетенции собрания акционеров относят важные вопросы деятельности юридического лица. Текущее руководство осуществляется директором или дирекцией, которые являются исполнительной властью общества. Право решать все вопросы, за исключением проблем, находящихся в компетенции собрания акционеров, имеет также совет директоров. Контрольную функцию выполняет ревизионная комиссия. Особенность: члены совета директоров не могут входить в состав ревизионной комиссии. Ежегодно проводится собрание акционеров компании – сроки должны быть указаны в уставном документе организации. Непубличное общество – это форма организации юридического лица, отличительной чертой которого является отсутствие возможности свободного отчуждения акций. Акции распределяются только в среде учредителей. Признаки и особенности непубличного общества: ограниченное количество членов общества (число не должно превышать 50); капитал могут составлять деньги, ценные бумаги, имущество; закрытый характер распределения акций; нет указания на публичность общества в уставном документе; введено ограничение на уставной капитал – не менее 10000 рублей; акции не могут быть размещены на биржах; 33 Реестром участников общества занимается регистратор. Решения акционеров необходимо подтверждать регистратором или нотариусом. В некоторых случаях, установленных законодательством, участникам корпораций отдельных видов могут принадлежать и другие корпоративные права помимо поименованных в ст. 65.2 ГК. Согласно п. 1 ст. 67 ГК РФ участник хозяйственного товарищества или общества вправе требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества. Как разъяснил Пленум Верховного суда РФ в п. 35 Постановления № 25, к таким нарушениям, в частности, может относиться систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать значимые хозяйственные решения по вопросам повестки дня общего собрания участников, если непринятие таких решений причиняет существенный вред обществу и (или) делает его деятельность невозможной либо существенно ее затрудняет; совершение участником действий, противоречащих интересам общества, в том числе при выполнении функций единоличного исполнительного органа (например, причинение значительного ущерба имуществу общества, недобросовестное совершение сделки в ущерб интересам общества, экономически необоснованное увольнение всех работников, осуществление конкурирующей деятельности, голосование за одобрение заведомо убыточной сделки), если эти действия причинили обществу существенный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили. Отдельно Пленум счел нужным подчеркнуть, что требование об исключении участника может быть удовлетворено только в том случае, если оно заявляется добросовестным лицом, то есть таким, которое само не совершало никаких действий, которые могли бы дать основания для его исключения. Таким образом, довольно распространенные случаи корпоративных войн не должны завершаться исключением одного из участников. Более типичным завершением для них должна становиться принудительная ликвидация юридического лица. Если, конечно, речь не идет о рейдерских захватах, в которых есть очевидно не заслуживающее никакой защиты лицо. 34 ГК РФ есть общая норма п. 3 ст. 53, в соответствии с которой лицо, которое в силу закона выступает от имени юридического лица, должно действовать в интересах данного лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица возместить убытки, причиненные юридическому лицу. Ответственность, предусмотренная ст. 53.1 ГК РФ, распространяется на лиц трех категорий: лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа (директора); члены коллегиальных органов (совет директоров); лицо, имеющее фактическую возможность определять действия юридического лица, в том числе возможность давать указания директорам и членам совета директоров («теневые директора» бенефициары). Первый субъект орган юридического лица. Привлечение лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа, к ответственности за ущерб, причиненный возглавляемому им юридическому лицу, стало возможным благодаря тому, что в последние годы произошел возврат от теории реальности юридического лица, которая господствовала в советский период, к теории фикции, которая поддерживалась ведущими дореволюционными русскими цивилистами. В соответствии с теорией реальности орган юридического лица является его составной частью, которая, согласно имеющимся у нее полномочиям, формирует и выражает его волю, руководит его деятельностью. Такая теория не допускает привлечение к имущественной ответственности директора юридического лица. Если вред и причинялся, то руководитель мог быть привлечен к уголовной ответственности за хищение социалистической собственности. Второй субъект участник юридического лица. Статус участника корпорации закреплен теперь в ГК РФ. В литературе существуют разные точки зрения на природу отношений членства в корпорации, однако связь участника с корпорацией основана прежде всего на его участии в уставном капитале корпорации. После оплаты доли в уставном капитале или покупки акций такой участник становится членом корпорации со всеми вытекающими правами и обязанностями. Статья 65.2 ГК РФ возлагает на участника обязанность не причинять умышленно вред корпорации, а также не совершать действий (бездействия), существенно затрудняющих или делающих невозможной деятельность корпорации. Статья 53.1 ГК РФ обязывает участника действовать в интересах своей корпорации разумно и добросовестно и устанавливает ответственность за виновное причинение ей вреда. 35 Что касается третьего субъекта ответственности лица, имеющего фактическую возможность определять действия юридического лица, то в качестве него могут выступать различные лица, круг которых в настоящее время в гражданском законодательстве не очерчен. В российском законодательстве существует несколько источников, которые описывают лиц такого рода, но называются они по-разному. Так, Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности» 1991 г., на который ссылается ст. 53.2 ГК РФ, говорит об аффилированных лицах. Согласно ст. 4 данного Закона аффилированные лица физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических или физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Аффилированными считаются лица, занимающие должности в коллегиальных и единоличных органах юридического лица́; лица, входящие в одну группу, а также лица, имеющие более 20 % голосов на общем собрании участников. Косвенный иск – это иск, который подается участником от имени общества. Косвенный он потому, что хоть иск в суд подает участник, исполнение по судебному решению получит само общество. Т.е. именно общество будет выгодоприобретателем судебного решения. Встает вопрос – погашает ли иск участника от имени общества иски других участников. Ст. 53.1 ГК РФ закрепила ответственность ряда субъектов за убытки, причиненные юр. лицу по вине этих субъектов. К ним относятся члены коллегиального органа управления, лица, которые уполномочены действовать от имени организации, а также способные фактически оказывать влияние на принятие решений. Кроме того, стоит отметить ст. 105 ГК РФ в старой редакции об ответственности по обязательствам дочерних компаний (которая сейчас фактически вложена в ст. 53.1), а также ст. 10 ФЗ «О банкротстве» о субсидиарной ответственности контролирующих лиц. Проникающая ответственность в корпоративном праве России, даже несмотря на принятие поправок, остается неразработанным институтом корпоративного права. Ст. 10 распространяется на узкий пласт правоотношений, связанных с банкротством, а ст. 53.1 имеет узкое применение, поскольку вопрос об ответственности может быть поднят только самим юр. лицом или его учредителями (участниками), что, в свою очередь, означает, что кредиторы не могут в данном случае эффективно защитить свои интересы. Кроме того, не получила пока применения эта норма и на практике. Хотя еще в 2012 году Высший Арбитражный Суд принимал решение, которое, казалось, станет толчком в развитии института проникающей ответственности в корпоративном праве (№ 16404/11 от 24 апреля 2012 г). В данном деле было признано, что задолженность фактически подконтрольного юр. лица может быть взыскана с юридического лица, этот контроль осуществляющего. 36 Аффилированное лицо – это лицо, которое может оказывать влияние на работу других лиц, занимающихся собственным бизнесом. Под аффилированностью в Гражданском кодексе понимают отношения связанности, согласно ст. 53.2 ГК РФ. На аффилированность, в первую очередь, оказывают влияние факт взаимоотношений между организацией, предпринимателем и аффилированным лицом и возможность производить действия, оказывающие влияние на предпринимательскую активность, определенным лицом. Подобная зависимость может проявляться в разных случаях: если лицо обладает долей в уставном капитале организации; если лицо вправе давать указания, которые нельзя будет не исполнить, благодаря наличию достаточного правового статуса; при наличии родственных или дружеских связей между руководством и аффилированным лицом. Несмотря на ограниченный список признаков аффилированность – это явление частое и весьма распространенное в бизнес-практике. Наличие признаков аффилированности позволяет лицу: принимать важнейшие управленческие решения по вопросу назначения сотрудников, внесения изменений в учредительные документы; принимать решение в организации дочерних компаний или их отчуждении; изменять стратегии развития; приобретать и отчуждать контрольный пакет акций; выступать посредником в вопросе вывода активов из бизнеса. Для юридических лиц аффилированным лицом могут выступать: члены совета директоров (единоличного исполнительного органа); члены коллегиального исполнительного органа; любое лицо, распоряжающееся более 20% от общего числа голосов, которые приходятся на голосующие акции (если эти акции не дают права голоса, то такое лицо не будет считаться аффилированным); генеральный директор; управляющая организация; лица, наделенные полномочиями исполнительных органов участников финансово-промышленной группы. Для физических лиц (индивидуальных предпринимателей) аффилированными лицами могут стать: 37 группа лиц, к которой принадлежит данное физлицо, где оно может распоряжаться более, чем 20% акций (именно такой процент акций позволяет принимать определяющие решения); лицо, состоящее в той же группе; юридическое лицо, частью уставного капитала которого (20% и более) владеет физлицо. Термин «группа аффилированных лиц» приводится в ФЗ-135 «О защите конкуренции». Это, по сути, модели взаимодействия аффилированных лиц между собой. Модели могут подразумевать несколько вариантов: 1. Несколько предприятий входят в одну финансово- промышленную группу. 2. Прямые родственники (супруги, дети, родители, братья и сестры) и юридические лица, образованные ими. Все они будут входить в состав аффилированных. 3. Юридическое и физическое лица в организации, где упомянутые лица обладают более 50% акций или долей в уставном капитале. Аффилированные компании могут иметь статус как ООО, так и ОАО. 4. Одно физлицо и несколько фирм, где лицо выступает генеральным директором и единоличным руководителем. 5. Физическое или юридическое лицо и определенная организация, где они могут по учредительным документам давать указания, подлежащие обязательному исполнению. 6. Несколько организаций, которые на 50% и более состоят из одних и тех же людей. 7. Физическое или юридическое лицо, если количественный состав совета директоров на 50% и более был избран по предложению упомянутых лиц. Таким образом, под аффилированными лицами понимаются лица в статусе индивидуального предпринимателя или юр. лица, которые могут оказывать влияние на деятельность физического или юридического лица на законных основаниях. Они могут изменять стратегию развития компании, распределять выплаты по дивидендам, назначать руководство и пр. Такое влияние можно осуществлять через наличие формального статуса: головная компания – на дочернюю, член совета директоров – на решения ОАО, а также через родственные связи. 38 Вопрос 8. Гарантии и защита прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. В соответствии с действующим законодательством, а именно ст. 60 ГК РФ, при реорганизации юридическое лицо обязано уведомить о предстоящей процедуре не только своих кредиторов, но и государственный орган, который ведет учет. После того, как на общем собрании было принято решение о реорганизации, данная информация должна в трехдневный срок быть донесена до органов государственной власти. Для этого необходимо составить соответствующее уведомление в письменной форме и приложить к нему документацию, подтверждающую необходимость данной процедуры. После получения уведомления, ИФНС, чьей обязанностью будет регистрация решения о реорганизации, внесет в государственный реестр соответствующую запись. На протяжении следующего периода времени, пока проходит сам процесс реорганизации, государственные органы контроля следят, чтобы процедура происходила без нарушений. Для этого закон предусматривает обязательную публикацию в СМИ информации о реорганизации минимум один раз в календарный месяц. Стоит отметить, что обязанность по оповещению всех кредиторов юридического лица, в отношении которого был дан старт процедуры реорганизации, лежит на самой компании. Орган, который контролирует процесс и выполняет функцию регистрирующего учреждения, не уведомляет кредиторов о данной процедуре. В его обязанность входит лишь регистрация реорганизованного юр. лица, и контроль за соблюдением всех норм действующей правовой базы. В соответствии с действующими законодательными нормами установлено, что процедура реорганизации не дает возможности юридическому лицу уклониться от принятых на себя обязательств. В соответствии с основными нормами закона, после принятия решения о реорганизации, юридическое лицо должно в течении 5 рабочих дней уведомить об этом всех кредиторов, которые вкладывали свои персональные средства в развитие компании. В то же время, кредитор, права требования у которого наступили до момента публикации данных о реорганизации юридического лица, имеет право стребовать исполнение обязательств по долгам посредством обращения в судебные инстанции. 39 Если же юридическое лицо будет не в состоянии выполнить все возложенные на него обязательства, то в таком случае может быть установлено прекращение обязательств и возмещение всех убытков, которые с ним связаны. Исходя из этого, можно сделать вывод, что в случае реорганизации юридического лица, его кредиторы имеют право стребовать с него исполнение финансовых обязательств. Однако это возможно лишь в тех случаях, когда кредитор имеет на руках гарантию, которая устанавливает основные положения финансовых отношений между кредитором и заемщиком. Что касается кредиторов, у которых срок выполнения обязательств еще не наступил, то задолженность перед ними будет погашать уже реорганизованное юридическое лицо, которое станет правопреемником бывшей организации и унаследует от нее все финансовые обязательства. В соответствии с действующими законодательными нормами, устанавливается особый режим работы с долгами реорганизуемых акционерных обществ при прекращении или изменении условий договоренностей между ними, в отношении которых будут действовать несколько иные правила и рекомендации. п.3 ст.602 ГК РФ предусматривает, что кредиторы получают право досрочного требования возврата долга в следующих ситуациях: если юридическое лицо, в отношении которого была начата процедура реорганизации, не предоставило никаких гарантий по своевременному погашению финансовых обязательств; если право требования возврата заемных средств кредитора возникло ранее, чем было оповещение о начале реорганизационной процедуры; если юридическое лицо реорганизовывается путем слияния, присоединения или преобразования. В данной ситуации все требования к юр. лицу должны быть оформлены в течении 30 дней с момента последней публикации в прессе данных о старте реорганизации. Это правило связано с тем, что наличие обеспечения прав кредитора не является гарантом их удовлетворения, поэтому необходимо идти этим путем, чтобы разрешить все спорные моменты, касающиеся финансовой стороны процесса реорганизации. При этом стоит также обратить внимание и на то, что требования кредиторов не могут повлиять на приостановку процедуры реорганизации юридического лица. Поэтому, чаще всего все требования финансового характера суд удовлетворяет тогда, когда процедура реорганизации уже завершена. В подобной ситуации обязательства перед кредитором сохраняются в неизменной форме. Единственное отличие состоит в том, что исполнять их будет уже новое реорганизованное юридическое лицо, на которое будут перенесены все обязательства бывшей организации. 40 Таким образом, в соответствии с основами процесса субсидиарной ответственности, обязанность по погашению финансовых займов может быть перенесена на учредителей организации, руководителей компании или же любое лицо, которое контролирует деятельность реорганизованной структуры. Вопрос 9. Банкротство отдельных видов юридических лиц: финансовых организаций, застройщиков и др. Банкротство государственных корпораций. Признание иностранных банкротств в условиях глобализации. Юридическое лицо признается несостоятельным, если оно неспособно удовлетворить поступающие требования: 1. По денежным обязательствам. 2. О выплате заработной платы. 3. Обязательных платежей, если они не исполнены в течение 3 месяцев с даты, когда должны были быть исполнены. Более подробно об условиях признания банкротом. Предпосылками к нестабильному состоянию могут быть: 1. Недостаточное или полное отсутствие анализа финансово- хозяйственной деятельности. 2. Влияние внешних факторов, например, нестабильность экономики в стране или кризис. 3. Неплатежеспособность в длительном периоде. Отдельные виды юридических лиц. Кроме общих положений, вышеуказанный ФЗ регулирует процедуру для отдельных категорий юридических лиц: 1. Градообразующих. 2. Сельскохозяйственных. 3. Финансовых организаций. 4. Стратегических предприятий. 5. Организаций — субъектов естественных монополий. 6. Застройщиков. Градообразующая организация это юридическое лицо, численность работников в котором, с учетом их семей, составляет не менее 25% от общей численности трудоустроенного населения конкретного населенного пункта. К данной категории приравниваются иные предприятия, количество сотрудников которых составляет не менее 5 тысяч человек. 41 По сути, это предприятия, вокруг которых в советские времена образовались поселения, а затем города малого и среднего размера. Законодатель исходит из высокой социальной значимости данных юридических лиц, предоставляя им меры дополнительной поддержки для улучшения финансового положения. В случае ликвидации компании подобного масштаба, населенный пункт в целом понесет значимые экономические убытки, не говоря уже о сокращении рабочих мест или массовой безработице. Лица, участвующие в деле: Органы местного самоуправления. Особенности: необходимо предоставить суду подтверждение сведений о численности сотрудников и их семей; в рассмотрении дела участвуют органы местного самоуправления; по требованию суда могут участвовать федеральные органы исполнительной власти или органы субъектов в качестве поручителей по задолженности должника; поручительство в данном случае обязанность лица в одностороннем порядке дать поручительство за должника, отвечать за выплату всех задолженностей предприятия, обязательств по выплате заработной платы, в том числе сотрудникам по трудовому договору, а также обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет и т.п.; поручительство предоставляется в обязательной письменной форме, где должно быть указано: 1. Сумма задолженности. 2. График ее погашения. Поручителем может выступить: 1. РФ. 2. Субъекты РФ. 3. Уполномоченные органы муниципальных образований. При наличии поручителя вводится внешнее управление даже несмотря на несогласие кредиторов. Данная тактика преследует главную цель — сохранение рабочих мест в регионе. Однако, на практике подобная стратегия сложно реализуема. Для этого есть ряд причин: должны быть приложены документы о включении новых обязательств в бюджет; должник и его поручитель обязаны начать расчеты с кредиторами согласно графику погашения задолженности; 42 в случае нарушения порядка и сроков, которые установлены в графике, взыскатели и уполномоченные органы могут потребовать взыскания невыплаченных сумм в общем порядке; нарушение поручителем своих обязательств в размере 1/3 части всех требований к должнику становится основанием для: o досрочного завершения финансового оздоровления/ внешнего управления; o признания компании банкротом; o начала конкурсного производства. Сельскохозяйственные организации это юридические лица, основной вид деятельности которых производство или производство и переработка сельскохозяйственной продукции. Объем произведенной продукции не может быть менее 50% от общей суммы выручки. Особенности: минимальная сумма требований 500 000 рублей; срок задолженности от трех месяцев с момента, когда обязательства должны были быть исполнены; для планирования погашения задолженности в период наблюдения должны учитываться такие факторы, как: o сезонность; o влияние климатических условий; o возможность погасить задолженность за счет доходов, которые будут получены после завершения, текущего с/х сезона. Аналогичные условия применяются к рыболовецким артелям: Выручка от реализации, произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции должна быть не менее 70% от общей суммы выручки. Финансовое оздоровление и внешнее управление вводятся на период до завершения сельскохозяйственного сезона с учетом срока на реализацию продукции. В случае ухудшения положения юр. лица из-за форс-мажора оздоровление или внешнее управление продлевается дополнительно на год. При этом потребуется откорректировать соответствующий график выплаты задолженности. При продаже имущества преимущественное право покупки предоставляется с/х предприятию, расположенному территориально рядом с должником. Это могут быть как юридические лица, так и фермерские хозяйства. Если же такие покупатели отсутствуют, то предпочтение отдается тем, кто расположен в той же местности или муниципальном образовании. 43 Финансовые организации. Виды: 1. Кредитные. 2. Страховые. 3. Профессиональные участники рынка ценных бумаг. 4. Негосударственные пенсионные фонды. 5. Управляющие компании инвестиционных фондов и т.п. 6. Клиринговые компании. 7. Кредитные кооперативы. 8. Микрофинансовые организации. Кредитные организации это предприятия, имеющие лицензию на осуществление банковских и кредитных операций. Особенности: Если у банка снижены нормативы по одному из показателей, установленных Центробанком, и возникает риск неплатежеспособности, то до отзыва лицензии могут быть применены меры по предотвращению банкротства: финансовое оздоровление (во внесудебном порядке): помощь учредителей, внесение изменений в структуру активов/пассивов, организационную структуру, увеличение размера уставного капитала и т.п.; временная администрация, назначаемая Центробанком из числа своих сотрудников, срок управления полгода с возможностью продления максимум до восемнадцати месяцев; реорганизация в форме слияния или присоединения по требованию Банка России. В случае, если попытки по стабилизации финансового состояния не увенчались успехом, инициируется процедура банкротства. Заявление принимается судом при условии, что задолженность составляет не менее 1000 МРОТ в течение минимум 2 недель. Размер МРОТ величина не постоянная, поэтому уровень критической задолженности рассчитывается на момент подачи заявления. Дело может быть начато только после того, как Банком России будет отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Суд признает должника банкротом и открывается конкурсное производство, назначается арбитражный управляющий. Процедура ограничивается только конкурсным производством. В случае с кредитной организацией не применяются: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление и мировое соглашение. 44 Если банк работал только со средствами юридических лиц, то арбитражный управляющий может быть аккредитован только Банком России. Страховые организации это коммерческие и некоммерческие юридические лица, осуществляющие страховую деятельность. Причины банкротства: неверная оценка рисков перед подписанием договоров; высокий процент страховых случаев; недостаточный капитал компании; неквалифицированные сотрудники и менеджмент; мошенничество персонала или клиентов; несоответствие размера страховых платежей и выплат по страховкам. Особенности: Заявление в суд подается: налоговой службой или иной государственной структурой, которой подотчетна страховая компания; временная администрация. Этапы: наблюдение, внешнее управление. Если происходит продажа страхового предприятия, то право преимущественного выкупа предоставляется только другой страховой компании, которая отвечает определенным требованиям: иметь те же лицензии, что и должник; иметь такие же финансовые средства. Специальная процедура обусловлена тем, что в случае банкротства страховых компаний имеет место правопреемство не закрытых договоров страхования. Имущество продается на торгах. Очередность требований устанавливается следующая: Договоры обязательного и личного страхования. Обязательное страхование. Полные договоры страхования. Все остальные. Застройщик это юридическое лицо (любая организационно- правовая форма), ИП или жилищно-строительный кооператив, которое привлекает денежные средства участников строительства, к которым предъявляются претензии по передаче жилых помещений или исполнению денежных обязательств. 45 В целях защиты интересов дольщиков, а также из-за специфики данной сферы деятельности, законодатель предусмотрел специальные правила. Особенности: Для защиты прав пострадавших есть особый контролирующий орган «Фонд защиты прав граждан – участников долевого строительства». Среди его полномочий: инициировать процедуру без решения суда на руках; участвовать в судебных процессах; проводить аккредитацию арбитражных управляющих; в рамках судебного дела оспаривать сделки застройщика; делать выплаты гражданам из компенсационного фонда; участвовать в собраниях кредиторов. Ускоренный порядок рассмотрения дела: отсутствуют наблюдение, финансовое оздоровление. Сразу утверждается конкурсное производство сроком на один год с возможностью продления еще на шесть месяцев. Смысл перехода к конкурсному производству сводится к тому, что руководство компании-должника отстраняется от управления, а конкурсный управляющий оперативно старается сохранить текущее имущество, решает вопросы незавершенных объектов, формирует конкурсную массу. Повышенные требования к кандидатуре конкурсного управляющего. Досудебный порядок предъявления денежных требований к должнику, а также требований о включении в реестр требований о передаче жилых помещений: запросы направляются конкурсному управляющему; он рассматривает их в тридцатидневный срок; выносит решение о включении в реестр или об отказе во включении; на основании решения дольщик уже может подавать заявление в суд; особый механизм финансирования для завершения строительства объектов; рассмотрение дела может быть перенесено по месту нахождения объекта строительства или по месту жительства (нахождения) большинства дольщиков. 46 Согласно Гражданскому кодексу РФ и в соответствии с Законом №127-ФЗ любое юридическое лицо может быть признано банкротом. Исключения составляют казенные предприятия и учреждения, политические партии и религиозные организации, также не может быть признана банкротом публично-правовая компания. Государственная корпорация объявляется несостоятельной, если это позволяет федеральный закон, регламентирующий ее создание. Дела о банкротстве, как и о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, рассматриваются только арбитражным судом по месту нахождения компании-должника. При проведении банкротства государственных муниципальных предприятий обычно используются следующие процедуры банкротства: Наблюдение. Данная процедура применяется к банкроту с того момента, когда арбитражным судом принято заявление о признании его банкротом с целью сохранения имущества предприятия и проведения финансового анализа состояния организации. При этом составляется реестр требований кредиторов и проводится первое собрание. Финансовое оздоровление. Эта процедура применяется по отношению к несостоятельному предприятию с целью восстановить платежеспособность и погасить задолженность по графику ее погашения. Внешнее управление. Внешнее управление применяется к предприятию для того, чтобы восстановить его платежеспособность и передать полномочия по его управлению внешнему управляющему. Конкурсное производство. Эта процедура банкротства применяется к несостоятельному предприятию для того, чтобы удовлетворить требования кредиторов путем получения средств от продажи имущества должника. Мировое соглашение. 47 Положения ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», если иное не предусмотрено международным договором (п. 5 ст. 1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»), применяются к отношениям с участием иностранных лиц в качестве кредиторов. Таким образом, ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» содержит одностороннюю коллизионную норму, на основе которой применяется российское право «как право государства суда, возбудившего производство по делу о несостоятельности. Если же международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», применяются правила международного договора Российской Федерации, т. е. ввиду особенностей правового института трансграничного банкротства устанавливается примат международного права. На основе всего вышесказанного можно констатировать отсутствие в Российской Федерации системного правового регулирования вопросов несостоятельности (банкротства), осложненного иностранным элементом, что подтверждается наличием лишь нескольких правовых норм, отсутствием развитого коллизионного права. В условиях глобализации и увеличения количества дел, связанных с трансграничным банкротством, это приводит к ряду негативных последствий, в частности к возникновению проблемы защиты российских кредиторов при трансграничном банкротстве должника, проблемы признания иностранных банкротств и обеспечения их трансграничного эффекта, а также «банкротоспособности» иностранных лиц в юрисдикции Российской Федерации, поскольку нет единообразной практики признания иностранных граждан банкротами на территории России. В этой связи особое значение приобретает индивидуальное регулирование и, главным образом, судебное, поскольку преодоление выше названных проблем возможно лишь в случае, если правовое и индивидуальное регулирование образуют собой диалектическое единство. Вопросы для самопроверки: 1. Что такое гражданские правоотношения? 2. Что такое предпринимательство, предпринимательская деятельность? 3. Каковы признаки предпринимательской деятельности? 4. Какая ответственность установлена за незаконное предпринимательство? 5. Что такое корпорация? 6. Что такое обычай делового оборота? 7. Что такое гражданско-правовой обычай? 8. Какие условия нужны для применения обычая делового оборота? 9. Где обычно применяется обычай делового оборота? 48 10. Каковы различия между «обычаями делового оборота» и «обычно предъявляемыми требованиями»? 11. Что обозначает принцип диспозитивности? 12. Где выражен вышеуказанный принцип? 13. Что значит злоупотребление гражданскими правами? 14. Каковы признаки шиканы? 15. Что такое шикана? 16. Что такое убытки? 17. Что такое упущенная выгода? 18. Какие составляющие принимаются во внимание при расчетах? 19. Какие особенности нужно учесть при проведении расчетов? 20. Что истец должен доказать в судебном заседании при взыскании упущенной выгоды? 21. Каковы общие принципы конституционного статуса личности? 22. Каковы особенности правового статуса индивидуального предпринимателя? 23. Что такое предпринимательская деятельность гражданина? 24. Могут ли юр. лица взыскивать моральный вред? 25. Что такое деловая репутация? 26. Какие существуют типы коммерческих организаций? 27. Что такое организационно-правовые формы юридического лица? 28. Какие бывают виды юридических лиц некоммерческих организаций? 29. Что такое акционерное общество? 30. Что такое хозяйственное партнерство? 31. Кто такое аффилированное лицо? 32. Что такое косвенный иск? 33. Что такое публичное общество? 34. Что такое непубличное общество? 35. Что такое корпоративное управление? 36. Где регламентированы гарантии кредиторов при реорганизации юр. лица? 37. В каких ситуациях возможно право досрочного требования долга? 38. Процедура реорганизации не дает или дает возможности юридическому лицу уклониться от принятых на себя обязательств? 39. После того, как на общем собрании было принято решение о реорганизации, данная информация в какой срок должна быть донесена до органов государственной власти? 40. Могут ли требования кредиторов повлиять на приостановку процедуры реорганизации юридического лица? 41. По каким требованиям юридическое лицо признается несостоятельным? 42. Кто такой застройщик? 49 43. Какие процедуры используются при банкротстве государственных предприятий? 44. Какие есть виды финансовых организаций? 45. Каковы особенности банкротства страховых организаций? Литература по теме: Дополнительная литература: 1. Метелева Ю. А. Ответственность лиц, управляющих юридическим лицом // Lex Russica. 2019. №10 (155). URL: https://cyberleninka.ru/ (дата обращения: 28.11.2020). 2. Гутников О.В. Субсидиарная ответственность в законодательстве о юридических лицах: вопросы правового регулирования и юридическая природа // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2018. №1. URL: https://cyberleninka.ru/ (дата обращения: 28.11.2020). 3. Макарова, А. В. Правовое и индивидуальное регулирование трансграничной несостоятельности (банкротства) в Российской Федерации / А. В. Макарова. — Текст: непосредственный // Молодой ученый. — 2019. — № 20 (258). — С. 338-340. — URL: https://moluch.ru/ (дата обращения: 28.11.2020). |