вайбер вопросы. Тема Правовое положение некоммерческих организаций. Вопросы для теоретического обсуждения
 Скачать 102.22 Kb.
|
|
Тема 1. Правовое положение некоммерческих организаций. Вопросы для теоретического обсуждения: 1. Понятие некоммерческих организаций. Порядок создания некоммерческой организации. 2. Имущество некоммерческой организации. 3. Управление некоммерческой организацией. 4. Права и обязанности учредителей (участников, членов). 5. Особенности реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций. 6. Организационно-правовые формы некоммерческих организаций: потребительский кооператив: понятие и признаки потребительского кооператива; образование потребительского кооператива; членство в потребительском кооперативе; органы управления потребительского кооператива; имущество потребительского кооператива; реорганизация и ликвидация потребительского кооператива. 6.1 Общественные объединения: понятие и признаки общественного объединения; органы управления; организационно-правовые формы общественных объединений; порядок создания; права и обязанности общественных объединений; собственность общественных объединений; управление имуществом; ответственность общественных объединений; реорганизация и ликвидация общественных объединений. 6.2 Фонды: понятие и признаки фонда; особенности ликвидации фонда; 6.3 Некоммерческое партнерство: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. 6.4 Казачьи общества: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. 6.5 Государственная корпорация: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. 6.6 Государственная компания: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. 6.7 Некоммерческие партнерства: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. 6.8 Автономная некоммерческая организация: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. 6.9 Учреждения: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация;Частные учреждения. Государственные, муниципальные учреждения. Бюджетное учреждение. 6.10 Автономная некоммерческая организация: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация; 6.11 Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы): понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация; 6.12 Товарищество собственников жилья: понятие и признаки; управление товариществом собственников жилья; реорганизация и ликвидация; 6.13 Торгово-промышленная палата: понятие и признаки торгово-промышленной палаты; образование, права торгово-промышленных палат; собственность торгово-промышленной палаты; торгово-промышленная палата Российской Федерации; реорганизация и ликвидация; 6.14 Объединение работодателей: понятие и порядок создания объединения работодателей; виды объединения работодателей; права и обязанности объединения работодателей; права и обязанности членов объединения работодателей. 6.15 Товарная биржа: понятие товарной биржи, биржевых сделок и виды биржевых сделок; учреждение товарной биржи; члены товарной биржи; участники баржевой торговли; комиссия по товарным биржам; ликвидация товарной биржи. 1. Понятие некоммерческих организаций. Порядок создания некоммерческой организации. Некоммерческими организациями являются организации, которые: не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности; не распределяют прибыль (если она все же была получена) между участниками. Таким образом, некоммерческая организация – это организация, в которой не ставится задача по получению прибыли и не распределяется полученная прибыль между своими участниками. В соответствии со ст. 50 Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ), юридические лица в зависимости от целей их создания могут создаваться либо в форме коммерческой организации либо некоммерческой организации (далее - НКО). Важно учитывать, что некоммерческие организации не имеют права распределять полученную прибыль между участниками, а все полученные средства обязаны направлять на достижение заложенных в уставе целей (ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). Согласно ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что с 01.09.2014 вступил в силу Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», в связи с которыми положения, касающиеся юридических лиц, в том числе некоммерческих организаций кардинально изменились. Организационно-правовые формы НКО перечислены в п. 3 ст. 50 ГК РФ. Так, юридическими лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах: общественных организаций, к которым относятся в том числе политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления; общественных движений; ассоциаций (союзов), к которым относятся в том числе некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, объединения профессиональных союзов, кооперативов и общественных организаций, торгово-промышленные, нотариальные палаты; казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации; общин коренных малочисленных народов Российской Федерации; фондов, к которым относятся в том числе общественные и благотворительные фонды; учреждений; автономных некоммерческих организаций; религиозных организаций; адвокатских палат; адвокатских образований (являющихся юридическими лицами). При чем указанные перечень организационно-правовых форм является закрытым. Вместе с тем Гражданским кодексом Российской Федерации все юридические лица делятся на два вида корпоративные и унитарные. Юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 ГК РФ, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями). К ним относятся общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации. Также согласно параграфу 6 «Некоммерческие корпоративные организации» главы 4 ГК РФ к корпоративным организациям относятся адвокатские палаты и адвокатские образования. Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации. В связи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские) права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица. Вместе с тем, основные вопросы, касающиеся деятельности каждой из перечисленных форм некоммерческих организаций, регулируются Федеральным законом от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». При этом особенности создания, регистрации и деятельности некоммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм регулируются такими нормативными правовыми актами как: Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях"; Федеральный закон от 11.07.2001 N 95-ФЗ "О политических партиях"; Федеральный закон от 12.01.1996 N 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности»; Федеральный закон от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях"; Федеральный закон от 05.12.2005 N 154-ФЗ "О государственной службе российского казачества"; Федеральный закон от 20.07.2000 N 104-ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации"; Федеральный закон от 03.11.2006 N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях"; Федеральный закон от 17.06.1996 N 74-ФЗ "О национально-культурной автономии"; Федеральный закон от 11.08.1995 N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и добровольчестве (волонтерстве)"; Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Однако вышеуказанные нормативные акты, исходя из п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского кодекса РФ в редакции указанного закона. Итак, создание некоммерческой организации условно можно разделить на два больших этапа: 1 этап - подготовка к регистрации НКО и 2 этап - государственная регистрация некоммерческой организации. 1. Подготовка к регистрации НКО Некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения или реорганизации. При этом необходимо отметить, что политические партии, религиозные организации могут быть созданы только путем учреждения, в то время как остальные НКО могут быть созданы и путем реорганизации. Решение об учреждении некоммерческой организации в результате ее учреждения принимается ее учредителями (учредителем). В соответствии со ст. 50.1 ГК РФ в случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично. В случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно. При этом в решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица. Кроме того, в решении об учреждении корпоративного юридического лица указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица. Также, необходимо отметить, что в случае если некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью, то есть не менее 10000 руб. (п. 5 ст. 50 ГК РФ). Правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании и прекращается в момент внесения в указанный реестр сведений о его прекращении (п. 3 ст. 49). Вместе с тем Федеральный закон «Об общественных объединениях» допускает создание и осуществления деятельности общественных объединений без государственной регистрации, но в таком случае общественное объединение не приобретает статуса юридического лица. Таким образом, создаваемые гражданами общественные организации могут регистрироваться в порядке, предусмотренном законодательством РФ, и приобретать права юридического лица либо функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица. Учредители НКО Итак, подготовка к регистрации НКО, как правило, начинается с инициативы учредителей. В соответствии со ст. 15 Федерального закона «О некоммерческих организациях» учредителем НКО может быть практически любой дееспособный гражданин России, лицо, не имеющее гражданства, или иностранный гражданин, законно находящийся на территории РФ, а также юридическое лицо. В соответствии с п. 1.2 и п. 1.2-1 ст. 15 вышеуказанного закона Учредителями НКО не могут быть: 1) иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которых в установленном законодательством Российской Федерации порядке принято решение о нежелательности их пребывания (проживания) в Российской Федерации; 2) лицо, включенное в перечень в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) денежных средств, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"; 3) общественное объединение или религиозная организация, деятельность которых приостановлена в соответствии со статьей 10 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 114-ФЗ "О противодействии экстремистской деятельности" 4) лицо, в отношении которого вступившим в законную силу решением суда установлено, что в его действиях содержатся признаки экстремистской деятельности; 5) лицо, которое не соответствует предъявляемым к учредителям (участникам, членам) некоммерческой организации требованиям федеральных законов, определяющих правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций отдельных видов. 6) лицо, которое ранее являлось руководителем или входило в состав руководящего органа общественного или религиозного объединения либо иной организации, в отношении которых по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О противодействии экстремистской деятельности" либо Федеральным законом от 6 марта 2006 года N 35-ФЗ "О противодействии терроризму", судом принято вступившее в законную силу решение о ликвидации или запрете деятельности, не может быть учредителем некоммерческой организации в течение десяти лет со дня вступления в законную силу соответствующего решения суда. НКО может быть учреждена одним лицом, за исключением случаев учреждения ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных федеральным законом. Так, например, в соответствии с Федеральным законом «Об общественных объединениях» учредителями общественных организаций должны выступать не менее 3 физических лиц. В состав учредителей наряду с физическими лицами могут входить юридические лица - общественные организации. А, например, в случае создания юридического лица в организационно-правовой форме учреждения – соучредительство нескольких лиц не допускается. Выбор наименования НКО При подготовке к регистрации НКО стоит серьезно подойти к выбору наименования, поскольку неправильно подобранное для организации наименование и невыполнение всех предъявляемых к нему требований может стать причиной отказа в государственной регистрации. Законодательно требования к наименованию НКО определены, ст. 54 ГК РФ, ст. 4 Федерального закона «О некоммерческих организациях»: некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности. Например: Благотворительный фонд поддержки и развития образования «Стратегия». Вместе с тем нормами ГК РФ установлено, что, когда законом предусмотрена возможность создания вида юридического лица, в наименовании организации делается указание только на такой вид. Так, например, в наименовании политической партии, указание на организационно-правовую форму – общественная организация, не требуется. Что касается организационно-правовой формы «учреждение», то необходимо обратить внимание на то, что ч. 2 ст. 123.21. Гражданского кодекса, ст. 9 Федерального закона «О некоммерческих организациях» установлено, что учреждение, созданное гражданином или юридическим лицом – это частное учреждение. Следовательно, если некоммерческая организация создана в форме частного учреждения, то в наименовании организации должны содержаться слова «частное учреждение». Согласно ст. 28 Федерального закона «Об общественных объединениях» официальное наименование общественной организации, общественного движения, помимо указания на его организационно-правовую форму и характер деятельности, должно содержать указание на территориальную сферу, в которой она будет работать. В этой связи необходимо учитывать, что в соответствии со ст. 14 названного федерального закона объединения признаются: общероссийским, если объединение работает и имеет свои филиалы и представительства на территории более половины субъектов РФ; межрегиональным, если объединение работает и имеет свои филиалы и представительства на территории менее половины субъектов РФ; региональным, если объединение работает в пределах одного субъекта РФ; местным, если объединение работает в пределах территории одного органа местного самоуправления. Некоммерческим организациям также разрешено иметь сокращенное наименование (исключением являются религиозные организации, которые согласно п. 8 ст. 8 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях» обязаны указывать свое полное наименование при осуществлении деятельности). Следует учесть, что использование личных имен граждан, полного наименования иного юридического лица как части собственного наименования, символики, защищенной законодательством Российской Федерации об охране интеллектуальной собственности или авторских прав возможно только при условии документального подтверждения правомочности их применения. Кроме того, существуют строгие ограничения на использование официального наименования нашей страны – Россия или Российская Федерация, а также слов, производных от этого наименования. Использование в наименовании некоммерческой организации официального наименования Российская Федерация или Россия, а также слов, производных от этого наименования, допускается по разрешению, выдаваемому в порядке, установленном постановлением Правительства Российской Федерации от 24.09.2010 № 753 "Об утверждении Правил выдачи разрешения на включение в наименование некоммерческой организации официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования". Необходимо отметить, что официальное наименование Российская Федерация или Россия, а также слова, производные от этого наименования, могут использоваться без разрешения, в наименованиях: 1) централизованных религиозных организаций, структуры которых действовали на территории Российской Федерации на законных основаниях на протяжении не менее пятидесяти лет на момент обращения такой религиозной организации с заявлением о государственной регистрации; 2) некоммерческих организаций, созданных на основании федеральных законов, а также в соответствии с актами Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации; 3) общероссийских общественных объединений 4) структурных подразделений общероссийских общественных объединений в случае использования в наименованиях указанных структурных подразделений полного наименования такого общественного объединения; 5) некоммерческих организаций, единственным учредителем которых является юридическое лицо, созданное на основании актов Президента Российской Федерации, актов Правительства Российской Федерации, или юридическое лицо, использующее в своем наименовании официальное наименование Российская Федерация или Россия, а также слова, производные от этого наименования, в силу закона или в соответствии с разрешением, полученным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, в случае использования в наименованиях указанных некоммерческих организаций полного наименования учредившего их юридического лица; 6) общероссийских и общероссийских отраслевых (межотраслевых) объединений работодателей. Также важно учитывать, что согласно подп. 3 п. 1 ст. 23.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предписывается отказывать в государственной регистрации НКО, если наименование некоммерческой организации оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан. Что касается исключительного права на использование наименования, то в п. 1.1 ст. 4 Федерального закона «О некоммерческих организациях имеется положение: «Некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования». Таким образом, после регистрации НКО никакая другая организация не будет иметь прав на его использование. Необходимо отметить, что к некоторым видам НКО федеральными законами могут устанавливаться специальные требования к наименованиям НКО, так в частности наименование образовательной организации должно содержать указание на ее организационно- правовую форму и тип образовательной организации (ч. 5 ст. 23 Федерального закона от 0912.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации»). Типы образовательных организаций установлены в части 2 статьи 23 Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации». Также в наименовании образовательной организации могут использоваться наименования, указывающие на особенности осуществляемой образовательной деятельности (уровень и направленность образовательных программ, интеграция различных видов образовательных программ, содержание образовательной программы, специальные условия их реализации и (или) особые образовательные потребности обучающихся), а также дополнительно осуществляемые функции, связанные с предоставлением образования (содержание, лечение, реабилитация, коррекция, психолого-педагогическая поддержка, интернат, научно-исследовательская, технологическая деятельность и иные функции). Выбор адреса организации Перед тем как начать процедуру регистрации НКО, необходимо определиться с адресом организации. В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) в обязательном порядке должны содержаться сведения об адресе, по которому осуществляется связь с юридическим лицом. При этом, п. 3 ст. 54 ГК РФ установлено, что в едином государственном реестре юридических лиц должен быть указан адрес юридического лица в пределах места нахождения юридического лица. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица в силу закона, иного правового акта или учредительного документа, если иное не установлено законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 54 ГК РФ). Законодательно не запрещается использовать в качестве адреса НКО жилое помещение. Вместе с тем, необходимо отметить, что ст. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу. Порядок управления НКО На этапе создания и подготовки документов к государственной регистрации некоммерческой организации необходимо определиться с порядком управления НКО. Особенности управления относительно каждой организационно-правовой формы установлены нормами Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с п. 4 ст. 52 ГК РФ устав юридического лица должен содержать сведения в том числе и о порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. Также нормами ГК РФ установлено, что порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом. Пунктом 1 ст. 28 Федерального закона «О некоммерческих организациях» определено, что структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации в соответствии с данным Федеральным законом и иными федеральными законами. В отношении корпоративных некоммерческих организаций (далее - корпорация) ст. 65.3 ГК РФ установлено, что высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В некоммерческих корпорациях с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Пунктом 2 ст. 65.3 ГК РФ установлена исключительная компетенция высшего органа корпорации. Также в корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абзац третий пункта 1 статьи 53). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо. В случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.). Наряду с исполнительными органами, указанными выше, в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями. При этом необходимо помнить, что ГК РФ также устанавливает некоторые особенности управления той или иной организации в зависимости от ее организационно-правовой формы. Кроме того, общие положения касающиеся управления некоммерческих организаций также установлены нормами ст. 29 Федерального закона «О некоммерческих организациях». Конструируя порядок управления НКО важно определить должностное лицо, которое будет без доверенности действовать от имени организации. Сведения о таком лице в соответствии со ст. 5 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", как и сведения об адресе, подлежат обязательному включению в ЕГРЮЛ. Выбор видов деятельности НКО Следующий этап подготовки - определение видов деятельности. Все выбранные виды деятельности должны соответствовать целям создания НКО, определенным учредительными документами. В соответствии с п. 1 ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учредительными документами. Отдельно стоит сказать о предпринимательской деятельности. П. 2 ст. 24 Федерального закона «О некоммерческих организациях» закреплено, что некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность. Однако в соответствии с Гражданским кодексом РФ с изменениями, вступившими в силу с 01.09.2013, некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. Таким образом, НКО могут осуществлять приносящую доход деятельность отвечающую следующим условиям: 1. Если это предусмотрено их уставом; 2. Только для достижения целей, ради которых они созданы 3. Если эта деятельность соответствует целям, ради которых она создана. Необходимо также отметить, что устав НКО должен содержать закрытый перечень видов деятельности, которых оно осуществляет. Кроме того, в Едином государственном реестре юридических лиц должны в обязательном порядке содержаться сведения о видах деятельности каждого зарегистрированного на территории России юридического лица, а некоммерческая организация – это юридическое лицо. Поэтому в заявлении о государственной регистрации НКО при создании указываются все виды деятельности, которыми предполагает заниматься некоммерческая организация, указанные согласно «Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности», утвержденному Приказом Госстандарта от 31.01.2014 №14-ст. Разработка учредительных документов После того как все основные вопросы, касающиеся создания некоммерческой организации, решены, можно приступать к разработке учредительных документов НКО. Исходя из п. 1 ст. 52 ГК РФ все НКО действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками). Общие требования к учредительным документам для всех видов некоммерческих организаций установлены п. 4 ст. 52 ГК РФ, а также п. 3 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях», согласно которым устав должен содержать следующие сведения: наименование некоммерческой организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму; место нахождения некоммерческой организации; порядок управления деятельностью; предмет и цели деятельности; сведения о филиалах и представительствах; права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство); источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации; порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации и иные положения, предусмотренные Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и иными федеральными законами. В зависимости от организационно правовой формы некоммерческой организации перечень необходимых для учредительных документов сведений может меняться. Так, например, требования к содержанию устава общественной организации содержаться также в ст. 20 Федерального закона «Об общественных объединениях», а ст. 25 Федерального закона от 09.12.2012 № 273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации» содержит перечень положений, которые в обязательном порядке указываются в уставе образовательной организации. Следует подчеркнуть, что п. 2 ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях» устанавливает обязательность исполнения требований учредительных документов некоммерческой организации для самой некоммерческой организацией, ее учредителей (участников). 2. Процедура регистрации НКО Правовые основы регистрации некоммерческих организаций закреплены ст. 13.1 Федерального закона «О некоммерческих организациях», а также Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». В Республике Хакасия органом, осуществляющим регистрацию некоммерческих организаций, является Управление Министерства юстиции Российской Федерации по Республике Хакасия (далее - Управление). В настоящее время регистрация некоммерческих организаций осуществляется в соответствии с порядком, установленным Административным регламентом предоставления Министерством юстиции Российской Федерации государственной услуги по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций, утвержденным приказом Минюста России от 30.12.2011 № 455. Общая суть и сроки процедуры регистрации НКО таковы: 1) в течение 3 месяцев после принятия решения учредителями о создании некоммерческой организации необходимо собрать требуемый пакет документов и представить его в Управление. В соответствии с действующим законодательством РФ для государственной регистрации некоммерческой организации при ее создании необходимы документы: - заявление о государственной регистрации юридического лица при создании по форме № Р11001, утвержденной приказом Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@, с обязательным заполнением сведений об учредителях, об адресе (о месте нахождения) постоянно действующего органа некоммерческой организации, по которому осуществляется связь с некоммерческой организацией, о физическом лице, имеющим право действовать без доверенности от имени юридического лица, сведения о кодах по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности, о заявителе (в двух экземплярах); - учредительные документы некоммерческой организации (в трех экземплярах); - решение об учреждении некоммерческой организации и об утверждении ее устава; о порядке, размере, способах и сроках образования имущества организации; об избрании (назначении) органов (в двух экземплярах); - информация об уплате государственной пошлины (размер гос. пошлины установлен главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации (в том числе статьей 333.33), а именно -за государственную регистрацию юридического лица, - 4000 руб.; за государственную регистрацию политической партии, а также каждого регионального отделения политической партии – 3500 руб.; за государственную регистрацию общероссийских общественных организаций инвалидов и отделений, являющихся их структурными подразделениями, - 1400 руб.); - при использовании в наименовании некоммерческой организации имени гражданина, символики, защищенной законодательством Российской Федерации об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, а также полного наименования иного юридического лица как части собственного наименования - документы, подтверждающие правомочия на их использование (в двух экземплярах); - выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иной равный по юридической силе документ, подтверждающий юридический статус учредителя - иностранного лица (в двух экземплярах). 2) Управлением проводится правовая экспертиза принятых документов, то есть они проверяются на соответствие действующему законодательству. Общий срок предоставления государственной услуги, без учета времени на исполнение функций налоговым органом, не должен превышать: 33 дней в отношении общественных объединений, 30 дней- политических партий, одного месяца и трех дней или шести месяцев и трех дней (при проведении государственной религиоведческой экспертизы) – религиозных организаций и 17 рабочих дней – иных некоммерческих организаций. При принятии решения о приостановлении государственной регистрации некоммерческой организации течение указанного срока прерывается не более чем на три месяца. 3) если вопрос решился положительно, то Управление принимает решение о государственной регистрации некоммерческой организации и направляет документы в налоговый орган для внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц, а если отрицательно, то в адрес заявителя направляется уведомление об отказе в государственной регистрации; 4) в течение 5 рабочих дней налоговый орган вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ, а затем не позднее рабочего дня следующего за днем внесения такой записи, сообщает об этом в Управление; 5) далее Управление в течение 3 рабочих дней выдает документы заявителю: свидетельство о государственной регистрации некоммерческой организации, учредительные документы, документы, подтверждающие внесение записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Услуга становится доступной для заявителя после прохождения процедуры аутентификации на портале. При этом для получения государственной услуги в электронном виде, в том числе государственной регистрации некоммерческих организаций, необходимо иметь усиленную квалифицированную подпись, которой подписываются файлы с образами направляемых в регистрирующий орган документов. В случае отсутствия у заявителя усиленной квалифицированной электронной подписи подача документов в электронном виде может осуществляться нотариусом. 2. Имущество некоммерческой организации. У каждой некоммерческой организации есть имущество. Много его или мало, в любом случае оно находится на балансе предприятия, поэтому нужно уметь правильно управлять им и грамотно распоряжаться. Каждый руководитель должен знать, каким образом происходит формирование имущества некоммерческой организации и каковы особенности работы этого механизма. В статье мы обсудим данный вопрос, затронув также аспекты источников имущества и налогов на него. Источники, из которых формируется имущество НКО, могут быть финансовыми и нематериальными. К ним относятся следующие: Финансовые дотации от учредителей, периодичные или единовременные. Сторонние пожертвования и взносы на добровольных началах от третьих лиц. Денежные доходы, полученные за продажу товаров или оказание услуг. Дивиденды от акций или проценты от банковских депозитов. Финансы, приходящие от собственного имущества, сдаваемого в аренду. Другие источники, которые не противоречат российскому законодательству. Поступления, которые приходят от учредителей или участников организации, регулируются уставом, где этот момент должен быть четко прописан, поэтому у разных компаний могут быть свои особенности в этом плане. Единоразовые взносы делаются в момент создания компании учредителями или лицами, которые вступают в уже существующую организацию. Добровольные взносы могут делать только участники организации, а пожертвования – в том числе люди, не входящие в ее состав. Пожертвования бывают двух видов: целевые и нецелевые. Целевые делаются для достижения конкретной цели, выполнения заранее известной задачи. Нецелевые средства идут на выполнение любых задач, это решается внутри самой компании. В роли пожертвований выступают не только деньги, но и любые вещи, ценные бумаги или объекты недвижимости. В роли пожертвований выступают не только деньги, но и любые вещи, ценные бумаги или объекты недвижимости. У некоммерческой организации могут быть здания, сдаваемые в аренду, вклады в банках или оборудование, которое они сдают в аренду. От всего этого будет идти доход, но, по ст. 24 ФЗ №7, эта прибыль не может распределяться между участниками организации или передаваться наемным работникам. Она должна оставаться внутри организации. Это необходимо потому, что задачей НКО является не предпринимательская деятельность с целью получения выгоды, а общественно значимые дела. Когда некоммерческая компания закрывается путем ликвидации, ее имущество отдается на решение тех задач, для которых она была создана. Если это невозможно, средства уходят на благотворительные цели. Если НКО является плательщиком ЕНВД, расчет идет исходя из среднегодовой стоимости имущества, которая высчитывается бухгалтером. Поэтому налог на имущество некоммерческой организации – это объекты как движимого, так и недвижимого имущества. Это прописано в статье 378.2 НК РФ. Амортизации не подлежит полученное нецелевым способом имущество, которое не используется в коммерческих целях. Руководителям нужно знать, что некоммерческие организации не могут создаваться с целью получения финансовой прибыли. Соответственно, даже если имущество НКО используется для получения дохода, он не должен идти лично учредителям или иным сотрудникам компании. 3. Управление некоммерческой организацией. Управление в некоммерческих организациях Ввиду того, что некоммерческие организации, цель их создания, порядок регистрации и деятельности принципиально отличаются от организаций коммерческих, управление в некоммерческих организациях заключает в себе целый ряд тонкостей и индивидуальных моментов. В некоммерческих организациях, для которых извлечение прибыли не является основной целью, и миссия которых строится на не всегда четко определенном принципе служения обществу, внутреннее планирование — процедура достаточно сложная. Отсюда вытекает и сложность четкой регламентации деятельности некоммерческих организаций, их регулирования и управления ими. В соответствии с Федеральным законом РФ «О некоммерческих организациях» и другими законодательными актами, структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации. В состав управления некоммерческой организацией входит высший и исполнительный органы управления. Высший орган управления некоммерческой организацией Основная функция высшего органа управления некоммерческой организацией — обеспечение четкого соблюдения целей, для достижения которых данная организация создавалась. К компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией относится решение таких вопросов как: внесение изменений в устав некоммерческой организации, определение приоритетных направлений деятельности, принципов формирования и использования имущества некоммерческой организации, формирование исполнительных органов некоммерческой организации и, в случае необходимости, досрочное прекращение их полномочий, утверждение годового бухгалтерского отчета и баланса, утверждение финансового плана некоммерческой организации и внесение в него изменений, а также создание филиалов, открытие представительств некоммерческой организации, участие в других организациях, реорганизация и ликвидация некоммерческой организации (за исключением ликвидации фонда). Исполнительный орган управления некоммерческой организации Основная функция исполнительного органа управления некоммерческой организацией — текущее руководство деятельностью некоммерческой организации. Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным или единоличным. Для некоторых организационно-правовых форм некоммерческих организаций Законодательством РФ предусмотрено одновременное наличие коллегиального и единоличного исполнительных органов управления. К компетенции исполнительного органа некоммерческой организации относится решение любых вопросов, не относящихся к исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией, определенной Федеральным законом «О некоммерческих организациях», другими Федеральными законами и учредительными документами некоммерческой организации. Исполнительный орган некоммерческой организации действует от имени организации без доверенности, представляет интересы организации в отношениях с государственными, общественными и иными организациями, физическими лицами, утверждает нормативные документы, регламентирующие производственную и хозяйственную деятельность организации, заключает и расторгает договоры, выдает доверенности, открывает счета в банковских учреждениях, выполняет финансовые операции, принимает на работу и увольняет сотрудников, издает приказы и дает указания, обязательные для всех сотрудников некоммерческой организации. Надзирающие и контролирующие органы Помимо высшего и исполнительного органов управления в некоммерческих организациях могут также создаваться надзирающие и контролирующие органы: попечительский совет и контрольно-ревизионный орган (ревизионная комиссия). По закону обязательно создание попечительского совета в фондах, общественных фондах и контрольно-ревизионного органа во всех видах общественных объединений. В других некоммерческих организациях создание таких органов не обязательно, но, как правило, в большинстве учредительных документов предусматриваются периодические проверки финансовой деятельности организации специальным ревизионным органом, ревизором или аудитором, и зачастую учредители сами заинтересованы в создании попечительского совета. Порядок формирования и ведения деятельности попечительского совета определяется уставом, который утверждается учредителями. Как правило, для соблюдения принципа независимости попечительского совета от других органов организации учредительными документами предусматривается такая схема: первый состав попечительского совета формируется учредителями, а последующее включение новых членов совета на место выбывших происходит по решению большинства оставшихся членов. Для работы в попечительском совете привлекаются, как правило, люди, пользующиеся уважением, обладающие необходимым опытом в области деятельности, соответствующей целям организации. 4. Права и обязанности учредителей (участников, членов). Права и обязанности учредителей Учредители некоммерческих организаций наделены следующими правами: Установление целей и условий работы НКО. Утверждение Устава организации и его редакций. Назначение руководителя и его отстранение от должности. Контроль над деятельностью НКО. Приостановка работы субъекта. Создание, реорганизация и ликвидация НКО. Самостоятельная творческая, управленческая и хозяйственная деятельность в рамках закона. Формирование филиалов и представительств. Вхождение в различные союзы и ассоциации. Законное ведение международной деятельности. У учредителей есть обязанности: Внесение имущества и денежных средств. Забота о юридической и правовой защите. Информационная поддержка. Составление методических указаний. Обеспечение условий для обучения сотрудников. Ведение деятельности, прописанной в учредительной документации. Действия по обеспечению первоначального состояния имущества. Обеспечение эффективной эксплуатации имеющейся собственности. Предоставление сотрудникам социального и медицинского страхования. Предоставление работником МРОТ, а также социальных гарантий. Гарантирование безопасности сотрудников. Выплата компенсаций в том случае, если работнику был причинен ущерб. Ведение отчетности, бухучета и статистического учета. В ФЗ «Об НКО» указано, что некоммерческий субъект может быть создан как ЮЛ, так и ФЛ. Права и обязанности учредителей остаются актуальными до государственной регистрации НКО. Практически все полномочия касаются момента создания организации. После регистрации учредители наделяются правами в качестве уже членов объединения. Именно на правах участников они ведут деятельность НКО. Информация об учредителях фиксируется в ЕГРЮЛ. Рассмотрим основные права и обязанности учредителей, оговоренные статьей 8 ФЗ «Об НКО». В статье 1239 ГК РФ также указано, что полномочия и обязанности могут устанавливаться уставом организации. Рассмотрим их: Реализация прав и обязанностей, оговоренных в уставе НКО. Безвозмездное использование услуг организации. Выход из НКО в любое время по своему усмотрению. Своевременное внесение членских взносов. Если на то есть решение суда, внесение в организацию дополнительного имущества. Получение при выходе из НКО части имущества, если иное не оговорено законом. ВАЖНО! Фактически права и обязанности учредителя прекращаются после создания НКО. Однако в этот же момент полномочия возникают у тех же лиц, но уже на правах членов организации. Кто может стать учредителем НКО Учредителем может стать только дееспособное и совершеннолетнее лицо. Им может являться и резидент, и нерезидент, и ФЛ, и ЮЛ. Иностранное лицо и лицо без гражданства имеет право на создание НКО, однако существуют некоторые ограничения. В частности, учредителями не могут являться эти лица: Иностранное лицо или человек без гражданства, пребывание которых на территории страны нежелательно на основании правовых актов. Перечень лиц, оговоренных в пункте 2 статьи 6 ФЗ №115 «О противодействии легализации средств, добытых незаконным путем». Объединение или сообщество религиозного характера в том случае, если их работа остановлена на основании статьи 10 ФЗ №114 «Об ограничении экстремизма». Лицо, действия которого признаны экстремистскими. Во всех других случаях ФЛ или ЮЛ могут стать учредителями. Вступление в состав учредителей НКО Для того чтобы вступить в состав учредителей и участников, нужно действовать по этой схеме: Составляется протокол, подтверждающий согласие участников на появление нового учредителя. Исполнительным органом НКО заполняется заявление в соответствии с формой Р14001. Заявление и протокол направляется в Управлении Минюста. Вступление в НКО не предполагает уплаты пошлины. Рассмотрим основные особенности этой процедуры: Если в НКО входят только учредители, протокол о согласии может быть заменен на решение высшего органа управления организацией. Вступление в НКО регламентируется частью 4 статьи 15 ФЗ №7 от 12 января 1996 года. Однако в этом законе не дано точного указания на то, что для вступления нужно согласие всех участников. Пояснение дано только в абзаце 2 пункте 6 статьи 123.24 ГК РФ. Если это автономная НКО, нужно единогласное одобрение всех учредителей. Касательно других организаций порядок составления протокола о согласии следует оговорить в уставе. Все бумаги, сопровождающие вступление в НКО, нужно направить в территориальное управление Минюста. Соответствующее указание дано в Приказе Минюста №455 от 30 декабря 2011 года. Если в организации состоит один учредитель, он должен передать свои полномочия другому участнику. Смена учредителей НКО Менять состав учредителей было позволено НКО совсем недавно. Рассмотрим порядок смены на примере АНО: Лицо подает заявление в НКО о вхождении в состав учредителей. В Министерство юстиции подается заявление по форме Р13001, устав АНО, решение учредителя, бумага об уплате пошлины. Если в каком-либо документе содержится более одной страницы, нужно прошить его. Выход из состава учредителей организации Выход из НКО выполняется в соответствии с этой схемой: Заполнение заявления по форме Р14001. Подача заполненной заявки в Управление ФНС. В день подачи заявления в Управление нужно отправить уведомление о выходе в саму НКО. Документ этот оформляется в свободной форме. То есть для выхода из организации нужно составить два документа: заявление и уведомление. Рассмотрим основные особенности выхода из НКО: Заявление нужно подавать не в Управление Минюста, а именно в налоговую структуру. Соответствующее правило оговорено в части 2.2 статьи 17 ФЗ №129 «О госрегистрации ЮЛ». Разъяснения по вопросу есть в Письме Минюста №11/32870 от 24 марта 2016 года. Выход производится на добровольной основе. Получать согласие от прочих учредителей не нужно. Права и обязанности лица упраздняются с момента внесения сведений о выходе в ЕГРЮЛ. Процедура выхода учредителя из организации достаточно проста. Она не предполагает составления множества документов. Ответственность учредителя НКО В статье 123 ГК РФ указано, что учредители не несут ответственности по обязательствам ЮЛ. Действие этой статьи распространяется на некоммерческие организации. Отсутствие ответственности учредителей НКО часто критикуется. Отсутствие обязательств у создателей ЮЛ связано с тем, что коммерческие фирмы стимулируют экономику страны. Однако НКО создается с благотворительными и социальными целями, а потому безответственность участников обоснованной не является. Нужно сказать, что рассматриваемые положения имеют ограничения. В частности, ответственность несут учредители двух видов НКО. Это учреждения и союзы. К примеру, создатели потребительского кооператива на основании статьи 123.3 ГК РФ несут субсидиарную ответственность по долгам организации в пределах размера своего взноса. Также ответственность будут нести создатели казенных и частных учреждений. Однако они должны отвечать по долгам только в том случае, если наличие ответственности доказано в исковом порядке. Соответствующую позицию заняла Судебная коллегия по экономическим спорам от 22 апреля 2015 года. 5. Особенности реорганизации и ликвидации некоммерческих организаций. Преобразование некоммерческих организаций: особенности отдельных форм Не каждую некоммерческую организацию можно реорганизовать в другую некоммерческую организацию. Законодательство четко установило список организационно—правовых форм в которые могут преобразоваться некоммерческие организации. Реорганизация в форме преобразования представляет собой изменение организационно-правовой формы Организации. Так, некоммерческое партнерство можно преобразовать только в фонд или автономную некоммерческую организацию, а также в хозяйственное общество только в случае и порядке, установленном действующем законодательством Российской Федерации. Подробнее о некоммерческом партнерстве в 2020 году - в статье Регистрация некоммерческого партнерства. Автономную некоммерческую организацию можно преобразовать исключительно в фонд. При этом законодательство не устанавливает ограничения, каким этот фонд будет – благотворительным или просто некоммерческим фондом. Частное учреждение можно преобразовать в фонд, автономную некоммерческую организацию, хозяйственное общество. Преобразовать государственные или муниципальные учреждения в некоммерческую организацию допускается только в случаях и порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации. Ассоциацию на основании решения своих членов можно преобразовать в фонд, общественную организацию и автономную некоммерческую организацию. Законодательством не предусмотрена возможность реорганизации фонда, за исключением негосударственных пенсионных фондов. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» гласит, что адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию. Также адвокатское бюро не может быть преобразовано в другую некоммерческую организацию. Исключением является преобразование адвокатского бюро в коллегию адвокатов. Также и коллегию адвокатов нельзя преобразовать в коммерческую организацию. Коллегия адвокатов не может быть преобразован в другую некоммерческую организацию, кроме преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро. При выборе новой организационно-правовой формы, некоммерческая организация должна помнить том, что законодательством установлены различные требования к учредителям, наименованию, структуре органов управления, целям и предмету деятельности различных организационно-правовых форм некоммерческих организаций. |