вайбер вопросы. Тема Правовое положение некоммерческих организаций. Вопросы для теоретического обсуждения
 Скачать 102.22 Kb.
|
|
6.5 Государственная корпорация: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. Понятие государственной корпорации. В соответствии со ст.7.1 ФЗ от 01.01.01 г. «О некоммерческих организациях» государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Понятие государственной корпорации как организационно-правовой формы характеризуется следующими признаками: 1) наличием статуса юридического лица, что подразумевает обособленность имущества, за счет которого государственная корпорация отвечает по своим обязательствам, и возможность выступать в обороте от своего имени (п.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ). Как юридическое лицо государственная корпорация приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом и иными правовыми актами (п.1 ст.53 Гражданского кодекса РФ); 2) государственная корпорация является некоммерческой организацией, что означает отсутствие цели получения прибыли в качестве основной цели деятельности и, как следствие, отсутствие обязанности перечисления части прибыли учредителю (п.1 ст.50 Гражданского кодекса РФ, п.3 ст.26 ФЗ «О некоммерческих организациях»); 3) учредителем государственной корпорации признается Российская Федерация в целом, от имени которой как учредителя (например, при осуществлении имущественного взноса, формировании органов управления) на основании закона выступают отдельные государственные органы; 4) отсутствием членства, что подразумевает строго фиксированное участие в государственной корпорации. Это означает, что в государственную корпорацию не могут быть приняты иные лица и соответственно никто, кроме Российской Федерации, не может приобрести полномочия по управлению государственной корпорацией и контролю за ее деятельностью. В свою очередь, Российская Федерация не может прекратить свое учредительство, не ликвидируя саму корпорацию; 5) публичный характер деятельности государственной корпорации, поскольку она осуществляет деятельность в интересах всего общества. Следствием этого является строго целевой характер ее деятельности и использования имущества; 6) государственная корпорация действует на основании закона, т. е. она должна регистрироваться на основании отдельного закона, который является решением Российской Федерации о ее создании и выполняет функции учредительных документов; 7) после внесения имущественного взноса в государственную корпорацию Российская Федерация утрачивает на это имущество право собственности, которое переходит к государственной корпорации как юридическому лицу. Создание государственной корпорации. Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель регистрации - устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации. Государственная регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации юридических лиц, установленному ГК РФ и Законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Корпорации могут создаваться путем учреждения нового юридического лица, либо путем реорганизации существующего. Фактически предпринимательские корпорации представляют собой коммерческие организации в форме акционерных обществ. Порядок создания акционерного общества можно условно разделить на несколько этапов Учреждение акционерного общества осуществляется по решению учредителей либо учредителя. Учредителями общества могут выступать граждане и юридические лица. Между учредителями распространяются акции первой эмиссии (закрытая подписка). Законом об акционерных обществах установлен запрет на учреждение в качестве единственного учредителя (акционера) обществом, состоящим из одного лица (статья 10 Закона об акционерных обществах). Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. В случае если в учреждении принимают участие несколько лиц, проводится учредительное собрание. В учредительном собрании решаются следующие вопросы: - о создании общества; - об утверждении устава общества; - об утверждении уставного капитала общества; - об избрании органов управления обществом. Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества. Данное решение принимается единогласно всеми учредителями. Избрание органов управления общества осуществляется квалифицированным большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. Учредители заключают между собой письменный договор о создании корпорации. Договор должен содержать следующие сведения: - порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества; - размер уставного капитала общества; - категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты; - права и обязанности учредителей по созданию общества. Кроме того, договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций (статья 34 Закона об акционерных обществах). Договор о создании общества не является учредительным документом общества, он носит обеспечительный характер и поэтому не подлежит государственной регистрации Договор о создании общества теряет свою силу по достижении цели - создания общества, с момента государственной регистрации общества. Однако его положения могут иметь значение и после завершения процесса создания общества, например, при решении вопроса об ответственности учредителей. По результатам собрания составляется протокол. Федеральным законом от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" предусмотрены особенности учреждения обществ с участием иностранного капитала. "Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть установлены федеральными законами только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранных инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации" (статья 4 указанного Закона). Вторым этапом является подготовка учредительных документов. Учредительные документы - документы, определяющие индивидуальные особенности статуса конкретного юридического лица в рамках действующего законодательства. Корпорации в основном являются акционерными обществами и следовательно действуют на основании устава, который утверждается всеми членами учредительного собрания единогласно. Завершающий этап создания - государственная регистрация корпорации. Общество подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц. В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", а также пунктом 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 сентября 2004 года № 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе", таким органом является Федеральная налоговая служба Российской Федерации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа. В случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Но в обязательном порядке эти сведения изначально должны быть указаны в учредительных документах. Молчанов А.А., Для государственной регистрации представляются следующие документы: - документ (протокол общего собрания), подтверждающий решение учредителей (участников) о создании общества; - устав общества, утвержденный учредителями (участниками); - копии свидетельств о регистрации и титульных листов уставов, если учредителями являются организации - юридические лица; - копии гражданских паспортов Российской Федерации учредителей - физических лиц; - квитанция об оплате госпошлины за регистрацию; - заявление о государственной регистрации. При государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица: - руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица; - учредитель (учредители) юридического лица при его создании; - руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица; - иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Корпораций считается созданной как юридическое лицо с момента её государственной регистрации. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документы, подтверждающие факт внесения записи в соответствующий государственный реестр: - "Свидетельство о государственной регистрации юридического лица" - документ, подтверждающий факт внесения в ЕГРЮЛ записи о создании юридического лица; - "Свидетельство о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения на территории Российской Федерации". Управление государственной корпорации. Органы управления государственных корпораций имеют тройственную структуру - наблюдательный совет, правление и единоличный исполнительный орган госкорпорации, осуществляющий руководство ее текущей деятельностью, в лице президента или генерального директора. Как правило, предусматривается также создание органа внутреннего финансового контроля - ревизионной комиссии. Зачастую регламентируется формирование консультативного органа - научно-технического совета госкорпорации. Наблюдательный совет призван контролировать деятельность корпорации, в т. ч. исполнение принимаемых органами управления ее решений, использование средств госкорпорации, соблюдение федерального законодательства. Среди полномочий совета можно отметить утверждение годового отчета госкорпорации, рассмотрение информации правления о результатах деятельности, выработку рекомендаций по итогам рассмотрения такой информации, утверждение общего объема административно-хозяйственных расходов корпорации, утверждение положения о правлении корпорации. Передача полномочий наблюдательного совета, прямо предусмотренных федеральным законом, правлению госкорпорации или единоличному исполнительному органу не допускается. Правление, так же как и наблюдательный совет, является коллегиальным органом и разрешает вопросы, непосредственно направленные на функционирование госкорпорации, в частности, принимает решения о приостановлении финансирования, подготавливает и рассматривает годовой отчет, утверждает штатное расписание и организационную структуру госкорпорации. Деятельность президента (или генерального директора) функционально не отличается от деятельности других единоличных исполнительных органов коммерческих и некоммерческих структур. Среди его функций - представление без доверенности интересов госкорпорации в отношениях с органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями иностранных государств, международными организациями, другими организациями; реализации решений госкорпорации; издание приказов и распоряжений по вопросам деятельности госкорпорации. Реорганизация и ликвидация государственной корпорации. В настоящее время законодательно не установлен единый порядок реорганизации государственных корпораций. На законодательном уровне в п. 1 ст. 60 Гражданского кодекса РФ установлено требование к реорганизуемому лицу уведомить орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации в течение трех рабочих дней, после даты принятия решения о реорганизации, а также помещать уведомление о своей реорганизации в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, дважды с периодичность один раз в месяц. Согласно п. 2 ст. 60 Гражданского кодекса РФ, кредитор реорганизуемого юридического лица, если его права и требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения – прекращения обязательства, и возмещения связанных с этим убытков. В ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» указываются организационно-правовые формы юридических лиц, в которые могут быть преобразованы отдельные некоммерческие организации. Только для некоторых из них возможно преобразование в коммерческие юридические лица, государственных корпораций среди них нет. Законодательно установлено, что Российская Федерация (учредитель) при создании государственной корпорации передает ей имущество на праве собственности, не оставив за собой обязательных прав в ее отношении, как это имело бы место при создании хозяйственного общества со стопроцентным государственным участием. Вместе с тем, передавая государственной корпорации имущество, государство сохраняет в отношении него некоторые контрольные и распорядительные правомочия. Соответственно право, на котором государственным корпорациям принадлежит это имущество, правом собственности по своей природе не является. Государство принимая закон о преобразовании государственной корпорации, осуществляет тем самым распоряжение этим имуществом как и в случае принятия решения о приватизации. Помимо реорганизации деятельность государственной корпорации может быть прекращена посредством ликвидации. Согласно п. 1 ст. 61 Гражданского кодекса РФ под ликвидацией понимается прекращение деятельности юридического лица без осуществления правопреемства. По общему правилу, установленному п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ, ликвидация может состояться как по решению участников или уполномоченного ими органа юридического лица, так и независимо от воли участников, при наличии предусмотренных действующим законодательством оснований по решению суда. Создание и прекращение государственных корпораций возможно только на основании решения Российской Федерации, выраженного в федеральном законе, таким образом имеет смысл говорить об их ликвидации только по решению учредителя. 6.6 Государственная компания: понятие, создание, управление, реорганизация и ликвидация. Понятие государственной компании Государственная компания — некоммерческая организация, не имеющая членства и созданная Российской Федерацией на основе имущественных взносов для оказания государственных услуг и выполнения иных функций с использованием государственного имущества на основе доверительного управления. Государственная компания создастся на основании федерального закона. Имущество, переданное государственной компании Российской Федерацией в качестве имущественных взносов, а также имущество, созданное или приобретенное государственной компанией в результате собственной деятельности, за исключением имущества, созданного за счет доходов, полученных от осуществления деятельности по доверительному управлению, является собственностью государственной компании, если иное не установлено федеральным законом. Государственная компания не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной компании, если федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании, не предусмотрено иное. Государственная компания использует имущество для целей, определенных федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании. Государственная компания может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствует таким целям. Государственная компания обязана публиковать отчеты о своей деятельности в порядке, установленном федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании. Создание государственной компании Федеральным законом, предусматривающим создание государственной компании, должны быть определены цели ее создания, а также виды имущества, в отношении которых государственная компания может осуществлять доверительное управление. Управление государственной компании. Система управления в Государственной компании схожа с корпоративной. Высшим органом управления Государственной компании является наблюдательный совет. Состав наблюдательного совета Государственной компании утверждается Правительством Российской Федерации сроком на четыре года. В состав наблюдательного совета Государственной компании входят двенадцать членов: 1.Семь членов по представлению Правительства Российской Федерации, включая председателя наблюдательного совета Государственной компании и председателя правления Государственной компании, являющихся членами наблюдательного совета Государственной компании по должности. 2.Четыре члена по представлению Федерального Собрания Российской Федерации (два — от Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации и два — от Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации). 3.Один член по представлению Счетной палаты Российской Федерации. Председатель наблюдательного совета Государственной компании назначается Правительством Российской Федерации одновременно с назначением иных членов наблюдательного совета Государственной компании. Коллегиальным исполнительным органом Государственной компании является Правление. Создан также Научно-технический совет Государственной компании, который является постоянно действующим консультативным органом, созданным в целях научно- методологического, информационно-аналитического и экспертного обеспечения деятельности Государственной компании. Порядок деятельности отражен в Регламенте Государственной компании, утверждаемом Правительством Российской Федерации. Административные регламенты исполнения Государственной компанией предусмотренных федеральным законом полномочий (в том числе включающих в себя порядок взаимодействия Государственной компании с физическими или юридическими лицами) утверждаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере транспорта, на основании Регламента Государственной компании, утвержденного Правительством Российской Федерации. Реорганизация и ликвидация государственной компании. 1.Государственная компания может быть реорганизована или ликвидирована на основании федерального закона, определяющего порядок ее реорганизации или ликвидации. 2. При реорганизации Государственной компании правила пунктов 1 и 2 статьи 60 Гражданского кодекса Российской Федерации не применяются. Согласие кредиторов на переход прав и обязанностей Государственной компании при ее реорганизации не требуется. 3. Федеральный закон о ликвидации Государственной компании должен определять порядок использования имущества Государственной компании после ее ликвидации. |