ТГП курс лекции. Тема Введение в теорию государства и права

• Название: Тема Введение в теорию государства и права
• Дата: 13.04.2022
• Размер: 299.12 Kb.
• Имя файла: ТГП курс лекции.docx
• Тип: Документы; #470190
• страница: 45 из 50

Пробелы в праве. Аналогия права и аналогия закона

Нередко при разрешении конкретного дела имеет место полное или частичное отсутствие правовых норм, которые необходимы для принятия решения по делу. В этом случае говорят о наличии пробела в праве.

Пробел в праве – это отсутствие правовой нормы при разрешенииконкретного юридического дела, в соответствии с которой должен бытьрешенвопрос,подлежащийправовомурегулированию.

Отсутствие правовой нормы осложняет деятельность правоприменительного органа по разрешению конкретного дела и свидетельствует о недостатках правовой системы. Однако, заметим, что появление пробелов является объективным процессом развития общества и государства.

Причинывозникновенияпробеловвправемогут быть самыми разными, это и:

1. 
   Появление новых общественных отношений, требующих урегулирования нормами права.
   
2. 
   Некомпетентность лиц, осуществляющих правотворческую деятельность;
   
3. 
   Изменение политической ситуации в стране, смена общественного строя;
   
4. 
   Изменение социально-экономических условий и т.д.
   

Основным и самым эффективным способом устранения пробелов является издание компетентным государственным органом недостающей правовой нормы. Заметим, что пробел не всегда нуждается в устранении, это зависит, прежде всего, от того какой это пробел. В случае действительногопробела,когда имеет место реальное отсутствие правовой нормы, необходимой для решения дела по существу, в полной мере используются

вышеперечисленные способы. В случае мнимогопробела,когда высказывается мнение, что общественное отношение должно регулироваться нормой права (например, воспитание ребенка), использование данных способов не является целесообразным, поскольку мнимая пробельность не нуждается в устранении.

Однако быстрое устранение пробела с помощью законотворческой деятельности не всегда возможно в силу объективных причин (сложность и длительность правотворческого процесса). В тех случаях, когда правотворческий орган не устранил пробел в праве, используется особый механизмпреодоленияпробелов,предусматривающий определенные способы восполнения пробелов.

Способы восполнения пробелов:

1. 
   Аналогия_закона'>Аналогия закона представляет собой решение конкретногоюридического дела на основе нормы права, рассчитанной ненаданный,анасходныеслучаи.В этом случае правоприменительный орган применяет норму, которая регулирует близкие, родственные отношения, например, ч.2 ст.4 Водного Кодекса Российской Федерации зафиксировала –
   

«имущественные отношения, связанные с оборотом водных объектов, определяются гражданским законодательством в той мере, в какой они не урегулированы настоящим Кодексом».

2. 
   Аналогияправа–этопринятиерешенияпоконкретномуюридическомуделуна основеобщихпринциповправа.При отсутствии правовой нормы, регулирующей данный конкретный случай, а также нормы, регулирующей близкие родственные отношения, правоприменительный орган разрешает дело на основе общих принципов права, таких как гуманизм, справедливость, равенство всех перед законом и
   

судом и т.п. Например, ч.3 ст.1 Семейного Кодекса Российской Федерации установила – «регулирование семейный отношений осуществляется в соответствии с принципами добровольности брачного союза мужчины и женщины, равенства прав супругов в семье, разрешения внутрисемейных вопросов по взаимному согласию, приоритета семейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии, обеспечения приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособных членов семьи».

Применение аналогии в праве требует соблюдения определенных условий.

Требования (условия) использования права по аналогии:

1. 
   Общественные отношения, к которым необходимо применить аналогию, должны находится в правовом поле, т.е. хотя бы в общем виде быть урегулированы правом.
   
2. 
   Реально должна отсутствовать правовая норма, которая регулирует данное конкретное правоотношение.
   
3. 
   При применении аналогии в праве должна применяться норма, регулирующая близкие, родственные отношения.
   
4. 
   Применение аналогии недопустимо, если она прямо запрещена законом. Например, аналогия не применяется в уголовном праве, в административном праве она запрещена в отношении правонарушений.
   
5. 
   Решение по аналогии предполагает поиск правовой нормы вначале в актах той же отрасли права, затем допускается обращение к другой отрасли и законодательству вцелом, т.е.
   

применение аналогии права не допускается, если не была применена аналогия закона.

6. 
   Выработанные в ходе использования аналогии положения не должны противоречить действующему законодательству.