марченко проблемы тгп. Учебное пособие под редакцией доктора юридических наук, профессора М. Н. Марченко Москва 1999 дисонно

• Название: Учебное пособие под редакцией доктора юридических наук, профессора М. Н. Марченко Москва 1999 дисонно
• Анкор: марченко проблемы тгп.doc
• Дата: 06.05.2017
• Размер: 3.02 Mb.
• Имя файла: марченко проблемы тгп.doc
• Тип: Учебное пособие; #7173
• страница: 31 из 39

§ 3. РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ

Среди существующих в настоящее время правовых групп и правовых семей романо-германская правовая семья занимает особое место и име­ет для развития юридической теории и практики особое значение. По словам Рене Давида, она является "первой семьей, с которой мы встре­чаемся в современном мире".

Романо-германская правовая семья охватывает большую часть стран Африки, все страны Латинской Америки, страны Востока, включая Японию, а также страны континентальной Европы. Правовые системы последних по ряду специфических признаков подразделяются на две группы: романскую и германскую. К первой группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голлан-

¹ Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1992. С. 36.

395

дни. Ко второй группе - правовые системы Германии, Австрии, Швей­царии и ряда других стран¹.

Континентальная Европа считается общепризнанным центром разви­тия романо-германской правовой семьи. Однако бурное развитие ее за последние столетия наблюдалось и в других частях Света и регионах. С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда подразде­ляют на латиноамериканскую, скандинавскую, латинскую и другие пра­вовые подгруппы. »

Свое историческое и генетическое начало романо-германская право­вая семья берет в Древнем Риме. Ее истоки находятся в римском праве. Это отличает данную правовую семью от англо-саксонской и всех дру­гих существующих в современном мире правовых семей. Именно в ис­токах заключается ее главная особенность.

В последующем романо-германская правовая семья распространи­лась за пределы континентальной Европы за счет колонизации европей­скими странами других стран, насильственной экспансии романо-германской правовой семьи в неевропейские страны, а также за счет добровольной рецепции, усвоения и перенесения ряда ее положений иными странами. Случаи усвоения и добровольного перенесения неко­торых положений из романо-германской правовой семьи в англо-сак­сонскую правовую семью можно наблюдать, в частности, на примере развития правовых систем отдельных штатов США. Правовые системы Луизианы, Невады, Техаса и ряда других штатов, бывших под властью Франции, Испании и иных метрополий, после получения ими статуса штатов США органически сочетали в себе элементы англо-саксонского общего права и элементы романо-германского, континентального права. Эта ситуация сохраняется и по сей день.

В своем развитии романо-германская правовая семья проходит весь­ма длительный путь. Исследователи выделяют три основных периода ее эволюции.

Первым периодом - становления и развития романо-германской правовой семьи - хронологически называется период, предшествующий ее эволюции вплоть до XIII в. По мнению ученых-юристов, именно XIII в. следует считать "временем, когда с научной точки зрения появилась система романо-германского права" . До этого времени шел процесс накопления соответствующего материала, изучения его и обобщения, создания предпосылок для формирования единой системы романо-германского, континентального права.

Чем отличался данный период с точки зрения источников и самого содержания права? Прежде всего тем, что существовавшие в тот период элементы, из которых постепенно складьшалась романо-германская пра-

¹ Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 51-60.

² Там же. С. 53-57.

396

вовая семья, имели характер обычного права. Широко использовались кодекс, дигесты и институции Юстиниана, а также другие, приспособ­ленные к новым условиям, источники римского права. На территории нынешних европейских стран применялись разнообразные обычаи и законы германских, славянских, нордических и иных племен — законы варваров. Они были весьма пестры и разрозненны. Не было их единого собрания или единой книги. Не предпринимались даже попытки их сис­тематизации, юридической компиляции, их комплексного изучения и обобщения.

Система правосудия в тот период, если можно говорить о таковой, была разобщена. В судебных процессах, как отмечается в специальных источниках, господствовало обращение к сверхъестественному с приме­нением инквизиционной системы доказательств. Исполнение судебных решений никак не обеспечивалось.

Для чего было "знать и уточнять правовые нормы, - вопрошает ис­следователь, - если успех дела зависит от таких средств, как суждение божье, клятвы сторон, процедура очищения, судебное испытание, или просто от произвола местных властей"? Для чего было добиваться су­дебного решения, если никакая власть, располагающая силой, не обяза­на была и не готова была предоставить эту силу в распоряжение выиг­рывающего процесс?

В рассматриваемый период право лишь формально существовало, отмечается в научных исследованиях, но реальное "господство его пре­кратилось". Ведь на данном этапе развития западного общества и в бо­лее позднем средневековье право как таковое даже не преподавалось. И это было вполне естественно, ибо в нем как таковом, исходящем от государственных структур и на принципах справедливости регулирую­щем общественные отношения, не было особой нужды. Споры между частными лицами и социальными группами разрешались в этот период "по закону сильного или произвольной властью вождя"¹.

Второй период развития романо-германской правовой семьи хроно­логически определяется с XIII по XVIII в. Он непосредственно ассо­циируется с Ренессансом, или Возрождением, появившимся вначале в Италии на рубеже XIII-XIV вв., а позднее распространившимся на всю Западную Европу.

Возрождение, символизировавшее собой обращение к культурному наследию античности (его "возрождение"), проявляло себя во многих планах, в том числе и юридическом. Идея обращения к великому про­шлому, в частности к правовым традициям и к самой правовой системе Древнего Рима, распространившейся в свое время практически на всю Западную Европу, на некоторые страны Африки и Ближний Восток, способствовала развитию правовой культуры общества в новых услови­ях и осознанию необходимости существования права.

Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 56.

397

Характеризуя данный период в развитии романо-германской право­вой семьи, Рене Давид писал, что "новое общество вновь создало необ­ходимость права". Оно начало понимать, что только право может обес­печить порядок и безопасность, которых "требует божественный замы­сел и которые необходимы для прогресса" .

В это время идеал христианского общества, основанного на мило­сердии, был отброшен; стали отказываться от идеи создания на Земле "града божьего". Сама церковь, признав это, начала более отчетливо различать религиозное общество - общество верующих и светское об­щество, суд совести и правосудие.

В XVIII в., отмечается в литературе, уже перестали смешивать рели­гию и мораль с гражданским порядком и правом. За правом опять были признаны значимость в обществе, его собственная роль и определенная автономия. Передовые слои общества, в первую очередь юристы и фи­лософы, требовали от власть имущих, чтобы все общественные отноше­ния строились только на праве и чтобы был положен конец режиму анархии и произвола, господствовавшему в обществе на протяжении многих предшествовавших веков.

Говоря об особенностях становления и развития романо-германской правовой семьи, следует особо подчеркнуть, что в отличие от англо­саксонской правовой системы она не является результатом расшире­ния и усиления королевской или любой иной власти, следствием их централизации. Романо-германская правовая семья набирает силу на европейском континенте как раз в то время, когда расположенные на нем страны не только не были объединены друг с другом в единое це­лое, но когда сама идея о создании такого объединения казалась несбы­точной.

Романо-германская правовая семья изначально набирала силу и раз­вивалась независимо от тенденций усиления централизации власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Ее фундамен­том с самого начала служила общность культуры и традиций западно­европейских стран. Основными средствами углубления и распростране­ния идей, лежавших в основе романо-германского, континентального права, стали европейские университеты.

Именно в них впервые была осознана и популяризирована идея ре­цепции римского права, его основного осмысления, "очищения" и при­способления к радикально изменившимся условиям. Была выработана университетская концепция права, трактовавшая его как должное (то, что нужно делать), а не как сущее (то, что делается на самом деле).

Были выработаны свои подходы к изучению права, в соответствии с которыми рекомендовалось рассматривать право не только и даже не столько в чисто практическом, сколько в академическом плане. А

¹ Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 57-58.

398

именно - исследовать его как в технико-юридическом, так и, главное, в широком социальном аспекте, с точки зрения "наполняющих" его как некую модель социальной организации принципов гуманизма, добра и справедливости.

В университетской правовой науке преобладала тенденция изучения права не столько самого по себе, сколько в тесной связи и взаимодейст­вии с другими "моральными науками" и дисциплинами - философией, религией и технологией. При этом утверждалось, что изучение права преследует не узкопрактическую, прагматическую, а глобальную, сугу­бо социальную, гуманистическую цель.

Изучение права, утверждалось в тот период, не ставит цель показать, например, какое решение вынесут суды по тому или иному делу. Право учит судей, как, руководствуясь его положениями, они должны решать тот или иной вопрос. Право устанавливает нормы, которыми должны руководствоваться судьи в их профессиональной и общественной дея­тельности. Преподавание права, делался общий вывод, "похоже на пре­подавание морали, при котором не ограничиваются только изложением повседневных правил поведения, а заботятся и о том, чтобы преподать общий урок" и указать, как следует жить дальше¹.

Наряду с изучением и попытками частичного внедрения в практику римкого и "университетского" права значительное внимание в этот пе­риод уделялось каноническому праву. Оно представляло собой совокуп­ность решений церковных соборов, а также постановлений и других актов, исходящих от папы римского. С помощью норм канонического права регулировались вопросы внутренней жизни церковных организа­ций, а позднее и некоторые семейные, брачные и имущественные отно­шения. Каноническое право по мере своего развития подвергалось ко­дификации. Наиболее известным актом такой кодификации явился Свод канонического права.

Говоря об этой разновидности как средстве регулирования внутри-церковных связей и отношений, возникающих внутри религиозных со­обществ, нельзя не упомянуть о печально известной инквизиции, дейст­вовавшей с XIII по XIX в. и ставшей в этот период основным орудием борьбы католической церкви за свою неограниченную власть и свое повсеместное влияние.

В строгом соответствии с церковными канонами инквизиция пред­ставляла собой судебно-полицейское учреждение, предназначенное для борьбы с ересями. Однако фактически она держала под своим неусып­ным контролем все общество и оказывала огромное влияние на все слои населения.

Соответственно процессуальные и иные акты, предназначавшиеся только для регулирования отношений, возникающих в ходе следствен-

Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 59-60.

399

ных действий, дознания и судопроизводства, осуществляемых инквизи­цией, оказывали психологическое и иное воздействие на все общество.

Особенно верным это оказалось для Испании, где на протяжении многих веков предельно ярко проявлялась зловещая роль католической церкви и ее всесильного орудия - инквизиции. Ни в какой другой стра­не, писал по этому поводу известный исследователь истории инкви­зиции, доктор канонического права, бывший главный секретарь испан­ской инквизиции X. Льоренте, инквизиция не достигла такого расцвета, как в Испании. Нигде она не пустила таких глубоких корней, как в этой стране, опутанной со всех сторон церковной паутиной. Своей чу­довищной кровожадностью, таинственностью, которой она окружала все свое судопроизводство, произвольностью своих решений, "утонченным сладострастием своих пыточных приемов", "расчетливой жестокостью своих застенков" инквизиция нагоняла на людей панический страх, держала в оцепенении все общество.

На примере испанской инквизиции и методов ее воздействия на ок­ружающую жизнь, делал вывод автор, можно изучать данное явление и в других странах¹. Конечно, во всех них, так же как и в Испании, стро­го насаждался принцип таинственности в отношении деятельности дан­ного института, из поколения в поколение передавалось неписаное пра­вило - "молчи о короле и об инквизиции".

Однако имеющийся документальный материал, включая многочис­ленные нормативные акты, позволяет создать полную и объективную картину не только о политической и психологической атмосфере, ца­рившей в Западной Европе в то время, но и об особенностях развития системы романо-германского права на данном этапе.

По мере развития европейского общества претерпевало соответст­вующую эволюцию и право. Менялось не только представление о нем, но и отношение к нему. В университетских программах и курсах при­оритетное отношение к римскому праву постепенно сменялось стрем­лением сформулировать такие принципы права, которые были бы вы­ражением не только академических, но и рационалистических начал. Это новое течение, названное школой (теорией, доктриной) естествен­ного права, окончательно побеждает и укореняется в университетах Европы в XVII-XVIII вв.

Третий период в развитии системы романо-германского права, в значительной мере подготовленный школой естественного права, ассо­циируется с усиленным развитием законодательства в европейских странах и кодификацией. Данный период, согласно принятой хроноло­гии, продолжается и в настоящее время.

Характерным для конца второго и начала третьего периодов является то, что победившие в это время в странах континентальной Европы

I

буржуазные революции коренным образом изменили или полностью отменили феодальные правовые институты. Они внесли существенные коррективы в представления о самом праве и превратили закон из вто­ростепенного по своей значимости источника в основной источник ро-мано-германского права.

Были преодолены бытовавшая до этого теория, а вместе с ней и практика, согласно которым глава государства - суверен (царь, король, император) - не мог отменить или изменить право. Он не обладал пра­вотворческими функциями. Право существовало помимо государствен­ных властей.

Однако суверен, согласно этой теории, обладал полномочиями вме­шиваться в дела, связанные с отправлением правосудия, мог сам созда­вать суды и устанавливать регламенты или процедуру их деятельности. Не обладая правом на принятие законов, он издавал ордонансы, эдикты и другие административные акты.

Характеризуя данный период в развитии системы романо-герман-ского права, Рене Давид не без оснований подчеркивал, что именно то­гда в Европе "впервые возник интерес к позитивному праву". Впервые стало допускаться, что "суверен может создавать право и пересматри­вать его в целом".

Теоретически считалось, что эти полномочия даются суверену "для закрепления принципов естественного права". В то же время практиче­ски, получив соответствующие полномочия, он мог уклоняться от дан­ной цели и даже использовать власть для изменения основ государст­венного и общественного строя, нисколько не заботясь при этом о "естественных правах"¹.

Причины, обусловившие повышение роли позитивного права, закона и законодательства, предопределили также по мере накопления зако­нодательных актов необходимость и возможность их систематизации, а точнее, кодификации. Кодификация позволила упорядочить действую­щее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся повсюду нормативно-правовых и иных архаизмов. Она способствовала преодолению дробности права, множественности и разношерстности обычаев, разрыва между правовой теорией и практикой.

Кодификация символизировала собой окончательное завершение процесса формирования романо-германской правовой системы как це­лостного явления. Во многих странах Европейского континента была проведена систематизация действующих законодательных актов и как результат был приняты кодексы - нормативно-правовые акты, вби­рающие в себя все жизнеспособное в романо-германской правовой се­мье. Так, во Франции (1804 г.), в Германии (1896 г.), Швейцарии (1881-1907 гг.) и других странах первоначально были приняты гражданские

¹ Льоренте Хуан-Антончо. Критическая история испанской инквизиции. Т. 1. М., 1936. С. V-XV.

400

¹ Давид Р. Основные правовые системы современности. С. 83-84.

401

26-6343

кодексы. В последующем - уголовные, уголовно-процессуальные и дру­гие аналогичные им нормативно-правовые акты.

В настоящее время кодексы наряду с другими нормативно-право­выми актами и в первую очередь с обычными текущими законами, ре­гулирующими практически все наиболее важные сферы общественной жизни, являются в романо-германской правовой семье ведущими источ­никами права.

Разумеется, речь не идет о конституциях и конституционных зако­нах, находящихся на вершине пирамиды нормативно-правовых актов и абсолютно доминирующих в системе источников романо-германского права. Их высшая юридическая сила и влияние на содержание и про­цесс развития романо-германского права непререкаемы.

Среди источников права важную, но не определяющую роль играют многочисленные подзаконные акты, обычаи и правовые доктрины.

Определенное значение в европейском континентальном праве при­дается судебной практике. В отличие от англо-саксонского права су­дебная практика в романо-германской правовой семье играет несравни­мо меньшую роль. Тем не менее ее нельзя сбрасывать со счетов как источник права. Это в первую очередь касается гражданского, трудово­го, административного и некоторых других отраслей права.

Чтобы лучше понять основные черты и особенности романо-германской правовой семьи на современном этапе, рассмотрим подроб­нее правовые системы Германии и Франции.

Основы современной правовой системы Германии были заложены после создания в 1867 г. рядом государств во главе с Пруссией Северо-Германского Союза и образования на его базе в 1871 г. Германской им­перии. До возникновения общегерманского права на территории нового государства продолжали действовать законодательные акты и обычаи прежних государств и государственных образований. Особую роль при этом играло законодательство Баварии, Пруссии, Саксонии и других влиятельных в тот период германских государств.

Среди общегерманских законодательных актов, оказавших заметное влияние на весь последующий процесс развития законодательства в стране, выделяются такие, как ранее разрабатывавшиеся Торговое и Уголовное уложения (1866 и 1871 гг.), Гражданское процессуальное и Уголовно-процессуальное уложения. Закон о судоустройстве 1877 г., Гражданское уложение 1896 г., и др. В научной и справочной юриди­ческой литературе особо отмечается, что многие из этих и иных зако­нодательных актов, принятых в данный период, продолжают действовать в Германии с учетом изменений и дополнений и в настоящее время.

В структуре современного законодательства Германии продолжают действовать также некоторые адаптированные к нынешним условиям

¹ Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник. С. 48^49.

402

акты, принятые еще в период существования Веймарской республики (1919-1933 гг.). Сохраняют свою силу и некоторые законодательные положения и акты, принятые в период существования в стране фашист­ской диктатуры (1933-1945 гг.). Имеются в виду те акты, которые не были отменены постановлениями Союзного контрольного совета, осу­ществлявшего властные функции в побежденной Германии с 1945 по 1949 г., или же с переходом всей полноты власти в 1949 г. к ФРГ не отмененные ее законодательными органами или Конституционным су­дом.

Со времени объединения в 1990 г. ФРГ и ГДР огромную роль в зако­нодательной сфере стали играть государственные договоры - об эконо­мическом, валютном и социальном союзе ФРГ и ГДР, вступивший в силу с 1 июля 1990 г., и о механизме вхождения ГДР в ФРГ, подписан­ный 31 августа 1990 г. В соответствии с первым договором все законо­дательство ГДР в экономической, валютной и социальной сферах пол­ностью аннулировалось, а взамен него на эти сферы распространялось законодательство ФРГ. Согласно же второму договору и иным актам в процессе воссоединения двух государств на территорию ГДР были по­следовательно распространены все законодательство и судебная система ФРГ.

В современной правовой системе Германии определяющее значение принадлежит Конституции, принятой 23 мая 1949 г., и разработанным на ее основе конституционным актам. При этом Конституция понима­ется немецкими исследователями не в традиционном общепринятом смысле, а как "некое материальное единство, содержание которого от­ражено в основных ценностях позитивного права", увязанных состави­телем Конституции с традициями либерально-представительной парла­ментской демократии, либерально-правового государства, федеративно­го государства, а также принципами социального государства .

Конституция ФРГ, так же как и любой другой подобного рода акт, закрепляет основы государственного и общественного строя, конститу­ционные права, свободы и обязанности граждан ФРГ, форму правления (республику) и форму государственного устройства (федерацию), струк­туру государственных органов и порядок их формирования, иерархию нормативно-правовых актов, издаваемых на основе и во исполнение основных требований и положений, содержащихся в Конституции ФРГ. "Законодательство, - говорится в п. 3 ст. 20 Конституции ФРГ, - связа­но конституционным строем, исполнительная власть и правосудие -законом и правом".

Будучи Основным законом федеративного государства, Конституция ФРГ закрепляет также компетенцию центральных органов государст­венной власти и управления, характер их взаимоотношений с органами

¹ Хессе К. Основы конституционного права ФРГ. М., 1981. С. 19-20.

403

государственной власти и управления субъектов федерации - земель, определяет общие принципы построения и функционирования государ­ственности земель.

Конституционное устройство земель, отмечается в связи с этим в Основном законе ФРГ (ст. 28), должно соответствовать "основным принципам республиканского, демократического и социально-правового государства в духе настоящего Основного закона". В землях, округах и общинах, предписывается далее в Конституции, народ должен иметь представительство, созданное всеобщими, прямыми, свободными, рав­ными и тайными выборами.

Наряду с Конституцией и обычными законами важное значение сре­ди источников права современной Германии имеют постановления, из­даваемые центральным правительством федерации и правительствами земель. На основе и во исполнение законов издаются и иные подзакон­ные акты. В количественном отношении они занимают все более важ­ное место среди других источников права ФРГ.

В качестве одного из ведущих источников права в правовой системе Германии выступают решения федерального Констуционного суда стра­ны. По юридической силе они стоят на одном уровне с обычными зако­нами. Что же касается толкований Конституционным судом парламент­ских законов, то они в известном смысле даже превышают юриди­ческую силу последних. Решения Конституционного суда относительно конституционности или неконституционности законов определяют судь­бу этих нормативно-правовых актов и обязательны для всех без исклю­чения государственных органов, в том числе для судов.

Система права Германии отражает ее федеративный характер. Она складывается из норм, составляющих содержание нормативных актов, издаваемых на уровне федерации, а также государственными органами земель. Согласно Конституции ФРГ (ст. 31) "федеральное право имеет перевес над правом земель".

В своих основных чертах современная правовая система Франции определилась в период Великой Французской революции 1789-1794 гг. и в последующие за ней десятилетия. Среди важнейших правовых доку­ментов той эпохи, которые обусловили процесс становления и развития правовой системы Франции, были Декларация прав человека и гражда­нина 1789 г., конституционные акты периода Великой Французской революции, Гражданский кодекс 1804 г. (Кодекс Наполеона), Граждан­ский процессуальный кодекс 1806 г., Торговый кодекс 1807 г., Уголов­но-процессуальный кодекс 1808 г. и Уголовный кодекс 1810 г.¹

В видоизмененном и адаптированном виде большинство из них и по­ныне оказывают огромное влияние на правовую систему Франции. В особенности это касается Декларации прав человека и гражданина, а

Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира. Справочник. С. 200-203.

404

также Гражданского, Торгового и Уголовного кодексов. Важное зна­чение для процесса регулирования общественных отношений имеют Трудовой и иные кодексы. Их существование и реализация содержа­щихся в них требований свидетельствуют о справедливости утвержде­ния, что Франция - это страна классической кодификации.

Среди источников современного французского права центральное место занимают конституционные акты, в первую очередь сама Консти­туция. Принятая в 1958 г., она сохраняет свою юридическую силу и поныне. Одной из специфических особенностей Конституции Франции является то, что она не только закрепляет традиционные для такого ро­да актов общественные отношения, но и тем самым ограничивает об­ласть законодательной деятельности парламента.

В соответствии со ст. 34 Конституции парламент правомочен при­нимать лишь те законы, которые касаются: гражданских прав и основ­ных гарантий, предоставленных гражданам для пользования публичными свободами; обязанностей, накладываемых национальной обороной лично на граждан и на их имущество; гражданства, состояния и правоспособ­ности лиц, семейных отношений, наследования и дарения; определения преступлений и правонарушений, а также налагаемых за них наказаний; уголовного судопроизводства; амнистии; создания новых судебных уста­новлений и статуса судей; распределения ставок, налогов и условий покрытия всякого рода налогов; порядка выпуска денег.

Законом устанавливаются также правила, касающиеся порядка вы­боров в центральные и местные органы государственной власти; основ­ных гарантий прав государственных служащих и военнослужащих; на­ционализации предприятий и перевода их из государственного сектора в частный.

Согласно Конституции законом определяются и закрепляются, кроме того, основные принципы общей организации национальной обороны; управления местных административных единиц, их компетенции и рас­пределения доходов; образования; режима собственности; вещных прав, а также гражданских и торговых обязательств; трудового и профсоюзно­го права, а также социального обеспечения.

Подразделяя существующие законы на виды, Конституция Франции предусматривает, в частности, что: а) финансовые законы определяют доходы и расходы государства; б) программные законы закрепляют цели экономической и социальной деятельности государства; в) органические законы определяют порядок деятельности парламента, включая число членов каждой из его палат, условия и порядок их избрания, а также "условия замещения вакантных мест депутатов или сенаторов вплоть до полного или частичного обновления соответствующей палаты" (ст. 25). Органическим законом могут уточняться и дополняться положения, со­держащиеся в ст. 34 Конституции, а также положения некоторых дру­гих статей, касающиеся Конституционного Совета, и др.

405

Таким образом, устанавливая классификацию соответствующих за­конов и определяя конкретные сферы приложения каждого из них, Конституция Франции тем самым достаточно четко очерчивает сферу законодательной деятельности парламента, ограничивая ее кругом опре­деленных вопросов, и в то же время открывает никак не очерченные в конституционном порядке широкие возможности правового регулирова­ния с помощью актов, издаваемых исполнительными и иными государ­ственными органами. Все вопросы, не входящие в область законода­тельства, говорится в связи с этим в п. 1 ст. 37 Конституции, "решаются в административном порядке", соответствующими нормативно-право­выми актами.

Среди такого рода актов весьма значительную роль выполняют ордо­нансы. Они являются актами Совета министров - правительства Фран­ции, издаваемыми с разрешения парламента и после дачи заключения Государственным Советом - особым государственным органом. Ордо­нансы регулируют отношения, обычно регулируемые законом. В тече­ние определенного срока они утверждаются парламентом, после чего приобретают силу закона. Их изменение или отмена возможны лишь законом. Юридическую силу ордонансы приобретают согласно Консти­туции сразу же после их опубликования, но теряют силу, если законо­проект об их утверждении не внесен в парламент "до истечения срока, указанного законом, разрешившим их издание" (п. 2 ст. 38).

Ордонансы - акты делегированного законодательства. Сразу же по­сле принятия Конституции данные акты рассматривались скорее как исключительные меры, принимаемые при всякого рода социальных и иных потрясениях, при чрезвычайных обстоятельствах. Позднее они стали широко использоваться как обычные меры управления страной. Широкое применение ордонансов вызвало тенденцию постепенного размывания границ между актами парламента и актами правительствен­ных органов.

Важное место в системе источников права Франции наряду с зако­нами и ордонансами занимают правительственные декреты. Некоторые из них могут быть приняты непосредственно самим правительством, однако только после заключения Конституционного Совета - органа конституционного контроля, одной из функций которого является ре­шение вопроса о конституционности или неконституционности прини­маемых актов. Некоторые же декреты издаются президентом страны без предварительных обсуждений в правительстве и без каких бы то ни бы­ло заключений.

Регулятивная роль декретов в значительной мере дополняется соот­ветствующей ролью нормативных актов (постановлений, инструкций, циркуляров, уведомлений), издаваемых другими исполнительно-распоря­дительными органами.

Среди источников французского права следует обратить внимание на правовые обычаи, имеющие определенное значение, особенно в области

406

торговли, и на судебную практику. Согласно существующей во Фран­ции доктрине судебные решения, хотя и не относятся к первичным или основным источникам права, однако в практической жизни страны, в повседневном регулировании общественных отношений играют далеко не последнюю роль. В особенности это касается решений Кассационно­го суда, которые нередко служат общим ориентиром для судебной практики. Это, как правило, случается тогда, когда по обсуждаемым и решаемым вопросам имеются пробелы в законодательстве.