отп. Законотворческий процесс в Республике Беларусь 47 Реализация права 49 Правоприменительный процесс понятие, стадии 50
 Скачать 217.41 Kb.
|
Понятие права: многообразие методологических подходов
1. Поиск научного правопонимания ведется тысячелетия, и поскольку общество, складывающиеся в нем условия жизни людей постоянно развиваются, то изменяются и представления людей о праве. Юриспруденции известны десятки, сотни правовых теорий, по-разному раскрывающих природу права. Существует несчетное количество дефиниций права, среди которых нет ни одной общепризнанной, разделяемой всеми, кто его изучает. И это обусловлено не только тем, что развитие общества позволяет обнаруживать все новые и новые черты, признаки права. Необходимо учитывать также социальные и гносеологические факторы, предопределяющие разнообразие в понимании права и его определениях. Социальные факторы, обусловливающие многообразие правовых концепций, заключаются в неоднородности правового сознания. Гносеологические предпосылки многообразия правовых концепций коренятся в субъективном восприятии людьми правовых явлений. В процессе познания права, как и других явлений природы и общества, всегда существует возможность увлечься какой-либо одной или некоторыми сторонами явления, придать ей (им) главенствующее значение в ущерб другим, подчас более существенным. Отсюда и разные определения права, многие из которых носят субъективный характер. Можно согласиться с мнением, что все определения права в какой-то мере полезны с познавательной точки зрения, поскольку они отражают хотя бы какую-то его сторону. Для науки полезны и ошибочные утверждения, отвергая которые можно увереннее приближаться к истине. Самые большие разногласия в правопонимании возникают при определении права как идеального и реального объектов познания. В этом смысле можно выделить два основных подхода к определению права: эмпирический и рационально-идеалистический. Эмпирический подход предполагает изучение во всем его историческом многообразии и выделение на этой основе существенных отличительных признаков права, присущих любой правовой системе и конкретной системе права. Право рассматривается как факт эмпирической действительности. При таком подходе, как правило, достигается согласие по целому ряду принципиальных вопросов правопонимания: право есть совокупность норм, обладает свойством нормативности, право исторически изменчиво, право обеспечивается принудительной силой и др. Познание эмпирической правовой действительности не дает ответа на главный вопрос философии права: как отличить право от не права, право от произвола, право от других социальных норм. В рационально-идеалистическом правопонимании смешиваются две вещи: право как оно есть и право как идеал. Поиски абсолютной умопостигаемой сущности права привели к многовариантной концепции так называемого естественного права и многим другим идеальным гипотезам права. Можно спорить о том, что есть право, какую реальность оно отражает, можно по-разному осмысливать происхождение права, расходиться во мнениях на сущность и назначение права и так далее, но если вопрос ставится в практическую плоскость, следует искать единую точку отсчета, единый взгляд, одну позицию. Но на самом деле: если правом руководствуются граждане, если юрист-практик обращается к праву для вынесения правильного решения, если право позволяет соизмерять действия граждан и должностных лиц, если это всеобщий масштаб поведения, то должна быть полная определенность хотя бы в одном – к источникам следует обращаться, из каких источников черпать решение. 2. Несмотря на множество определений права, все они распределяются на две группы в зависимости от трех критериев: во-первых, соотношения права и закона, во-вторых, соотношения права и государства, и, наконец, восприятия естественных прав человека как содержания права. Позитивизм - это все направления в правопонимании, которые не признают другого права, кроме установленного в государстве. Т.е. - это право, которое зафиксировано в документах. Позитивное право – это совокупность норм, правил поведения, установленных либо санкционированных государством. Юридический позитивизм включает в себя нормативный подход, марксистско-ленинский, историческую школу права. Таким образом, можно выделить основные признаки позитивного права: · нормативность · формальная определенность · системность · всеобщность · обязательный (принудительный) характер норм · устанавливается, охраняется и гарантируется государством · обязательная внешняя форма права (источник). Нормативизм. Родоначальником и наиболее видным представителем нормативистской школы права был австрийский ученый-юрист Ганс Кельзен (1881 – 1973). Самая известная работа Г. Кельзена «Чистая теория права». Под чистой теорией права он понимал учение, из которого устранены все элементы, чуждые юридической науке. Ученый полагал, что юриспруденция не должна заниматься проблемами социологии, психологии, политологии, а должна искать в них предпосылки правовых установлений, и исследовать содержание собственно права, т.е. юридические нормы. Право в названной теории рассматривается как иерархическая (ступенчатая) система норм, представляемая в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется. На вершине этой пирамиды находится некая «основная норма», которая непосредственно связана с Конституцией (если таковая есть). Норма не может быть «хорошей» или «плохой», поскольку это только форма, модель должного поведения, неисполнение которого содержит угрозу применения санкции. Нормативизм не разграничивает объективное и субъективное в праве, не делит право на частное и публичное. Несостоятельность нормативного подхода проявляется в игнорировании содержательной стороны права: положения и степени адресатов правовых норм, субъективных прав личности, моральности юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития. Сам по себе нормативистский подход к праву был бы неплох. Уязвимым его делает, как это ни парадоксально государство. Ведь оно создает нормы, акты. В силу разных причин в определенных обстоятельствах оно удовлетворяется устаревшими нормами или, хуже того, издает акты, идущие вразрез с жизнью. Немало законов не действуют, «остаются на бумаге». Марксистско-ленинское понятие права. Эта теория официально признавалась в СССР, как единственно верная и отступление от нее считалось враждебным проявлением. В отличие от кельзеновского нормативизма марксизм признает обусловленность права материальными условиями жизни, интересами господствующих в обществе классов. Под правом понимается совокупность общеобязательных норм, установленных или санкционированных государством, выражающих волю и интересы господствующего класса, определяемые материальными условиями его жизни. Фактически право – это воля господствующего класса, выраженная через государство. Государство понимается как политическая организация господствующего в обществе класса, как организация классового насилия. Марксизм-ленинизм отрицает естественные права человека. Не бывает прав человека вообще, а есть буржуазные права и свободы, которые охраняют частную собственность и позволяют собственникам средств производства эксплуатировать наемный труд, есть и права трудового народа в социалистическом государстве, гарантирующие трудящимся бесплатное получение от общества необходимых социальных благ. Таким образом, марксизм-ленинизм отрицает правовую свободу и частную собственность как ненужные классу наемных рабочих и заменяет их уравнительным распределением обобществленного национального дохода. Считалось, что со временем и государство, и право отомрут, так как в них не будет никакой необходимости. К представителям исторической школы права можно отнести Густава Гуго (1764 – 1844). Фридриха Карла Савиньи (1779 – 1861), Георга Фридриха Пухта(1798 – 1846). Основное отличие данного типа правопонимания от других позитивистских концепций заключается в том, право имеет национальный характер. Сознание права возникает еще в семьях, но сознание смутное. Оно коренится в природе народного духа и в этом отношении подобно языку. Г. Гуго сравнивает право с языком и нравами, которые развиваются сами по себе, без договоров и предписаний, от случая к случаю, потому что другие говорят или делают так. 3. Учение о естественном праве – это совокупность разнообразных содержанию концепций права, согласно которым существует право, созданное людьми, и право, вытекающее из другого начала - природы, божественного установления, разума или из сущности человека как духовно-нравственного и разумного существа. Естественно-правовые теории значительно отличаются друг от друга, но все они покоятся на одном общем основании: наряду с любым действующим правом существует более высокое по своему статусу право естественное. За пределами этого постулата естественно-правовые теории нередко не имеют ничего общего. Соответственно, выделяются следующие основные версии естественного права. 1. Космологическое естественное право - совокупность вечных и неизменных природных законов мирового порядка. 2. Теологическое (теономическое) право - божественное установление права и соответствующая ему иерархия законов. 3. Рациональное естественное право - право, установленное и обоснованное разумом, исходящее из него и доступное его пониманию. 4. Антропологическое естественное право - нормативный порядок, вытекающий из самой человеческой сущности. 5. Естественное право с изменяющимся содержанием - всеобщие правовые принципы, которые актуализируются и конкретизируются во времени и пространстве. 4. Формирование социологического подхода в теории права началось на стыке XIX – XX вв. К родоначальникам социологической юриспруденции относятся Евгений Эрлих, Герман Канторович, Роско Паунд, Макс Вебер, и др. Социологическое понятие права получило распространение в странах англосаксонской правовой системы, где судебные прецеденты являются основными источниками права. Сторонники социологической школы права признают, что социальная жизнь сложнее и динамичнее права, устанавливаемого государственными органами в нормативных актах; только писаное право не в состоянии адекватно регулировать общественные отношения, поэтому право творят судьи в процессе решения конкретных дел. Закон является пустым сосудом, который жизнь наполняет конкретным содержанием. Это идея «живого права», состоящего из норм, которые складываются и развиваются в самом обществе. Государство их не создает, а лишь «открывает», т.е. обнаруживает и фиксирует их. Таким образом, право находится в постоянном развитии, всегда обгоняя жесткое и немобильное положительное (позитивное право). Социологическое понятие отождествляет право с судебными, а также административными решениями. Содержание «живого права» в значительной степени зависит от внезаконотворческих факторов: личности судьи, его профессионального искусства и социально-политического пристрастия, искусства адвокатов и прокуроров, господствующих в обществе морально-этических норм, религии, экономической и политической ситуации в стране, общественного мнения и настроения и т.д. 5. Психологическая школа права сформировалась в первой половине ХХ в. Существует несколько вариантов психологической теории права, но наиболее известна психологическая концепция права Льва Иосифовича Петражицкого (1867 – 1931). Право, по мнению Петражицкого, представляет собой продукт психических переживаний людей. Общественные переживания проявляются в положительном праве, содержащимся в нормативных актах, индивидуальные переживания проявляются в автономном (субъективном праве). Таким образом, область права безгранично расширяется, поскольку к нему отнесено и внутреннее, интуитивное право индивидов. Фактически отсутствует грань между правом и правосознанием. Специфическая природа права, нравственности, эстетики, их отличия друг от друга и от других переживаний коренятся не в области интеллектуального, а в области эмоционального, импульсивного. Не позитивные нормы, а «императивно-атрибутивные переживания и нормы» интуитивного происхождения ставятся во главу угла. Многие тонкости теории Петражицкого обнаруживается там, где он объясняет деление права на объективное и субъективное, интуитивное позитивное, официальное и неофициальное. В связи с этим можно отметить, что законодательная и правоприменительная практика могла бы использовать некоторые его выводы. Нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологических особенностей индивида. Психологические процессы – это такая же реальность, как и экономические или политические процессы. Право опосредуется ими, проявляет через них свою эффективность. |