Тест. База МЧП. 1. Понятие, предмет регулирования мчп. Международное частное право (мчп)

• Название: 1. Понятие, предмет регулирования мчп. Международное частное право (мчп)
• Дата: 23.06.2022
• Размер: 164.36 Kb.
• Имя файла: База МЧП.docx
• Тип: Закон; #612258
• страница: 4 из 10

Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства

Обратная отсылка - ситуация, когда право одного государства отсылает решение вопроса к другому государству, а то его отсылает обратно. Принятие обратной отсылки ведет к сокращению случаев вынесения судами решений на основе иностранного права, что упрощает их работу по упрощению споров. Отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку к материально-правовым нормам.

В России любое указание на право или систему права какого-либо государства должно рассматриваться как отсылающее к материальному праву, а не к его коллизионным нормам.

Оговорка о публичном порядке

Теория «обхода закона» появилась в качестве второго (наряду с публичным порядком) исключения необходимости применять иностранный закон, на который указывает коллизионная норма. Обход закона и публичный порядок — взаимосвязанные категории

Действие коллизионной нормы, т.е. применение иностранного права, может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Согласно правилам, действующим в ряде государств, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства.

30. Международная организация как субъект МЧП.
М/н юр лица – создаются на основе м/н договора. Пример, МБРР, ВТО и т.д.

Неправительственная м/н организация – в ней участвуют лица разных государств (МТПП), но нужно обращать внимание на место учреждения этого ю/л.

В м/н практике широкое распространение получил термин «международное юридическое лицо». Этот термин применяется к юридическим лицам публичного права, которые созданы:

· непосредственно в силу м/н соглашения (межгосударственного, межправительственного, межведомственного): Международный банк реконструкции и развития — МБРР,

· на основании нац. закона одного или более государств, принятого в соответствии с м/н договором (Европейское общество по финансированию закупок железнодорожного оборудования — «Еврофирма», Банк м/н расчетов— БМР).

М/н ю/л представляют собой «межнациональные» (транснациональные) объединения, и их личным законом не мб право одного государства. Как правило, личный закон и личный статут м/н ю/л установлены в соответствующем международном соглашении.

Основная разновидность м/н юр лица – м/н организация, они делятся на:

· 1. М/н межправительственные организации —субъекты м/н публичного права. Они создаются государствами (вторичные субъекты) и получают качество м/н правосубъектности по прямому волеизъявлению государств (производные субъекты). ММПО не обладают ни территорией, ни населением, поэтому являются несуверенными субъектами, и в силу объективных причин могут обладать только отраслевой правосубъектностью. ММПО — это типичные субъекты м/н права.

· М/н неправительственные организации —правоприменяющие (но не правосоздающие) субъекты м/н публичного права. Они обладают ограниченной м/н правосубъектностью.

М/н организации (и ММПО, и МНПО) — субъекты м/н права особого рода. Они создаются для выполнения конкретных задач и могут вступать только в те правоотношения, которые определены их функциями и задачами и соответствуют их уставу. Компетенция организации ограничена целями, во исполнение которых она создана.

Основа м/н правосубъектности государства - его суверенитет; основа правосубъектности м/н организации — те полномочия, которыми ее наделили государства-члены (вправе участвовать в заключении м/н соглашений по строго определенному кругу вопросов).

Международно-правовой статус м/н организаций регулируется Венскими конвенциями о представительствах государств в их отношениях с м/н организациями универсального характера (1975) и о праве м/н договоров между государствами и м/н организациями и между м/н организациями (1986), Конвенцией о правовом статусе, привилегиях и иммунитетах межгосударственных организаций, действующих в определенных отраслях сотрудничества (1980).

Устав (учредительный акт) м/н организации — это международный договор особого рода, заключенный государствами-членами организации.

М/н организации — субъекты не только м/н публичного, но и м/н частного права. Каждая организация обладает совокупностью прав и обязанностей, свойственных юридическому лицу, имеет частноправовой статус. Статус организации как ю/л закреплен в международно-правовых актах (ст. 104 Устава ООН, ст. 105 Конвенции о привилегиях и иммунитетах ООН (1946)). В учредительных документах организаций фиксируется их гражданско-правовая правоспособность (ст. 104 Устава ООН, ст. 12 Устава ЮНЕСКО). Облдают практически той же правоспособностью, что и юрлица, могут и сделки заключать

Государства — члены м организаций признают, что м/н учреждения имеют статус ю/л, но особого рода — м/н ю/л.

: частноправовой статус организации закреплен в ее уставе (Устав МАГАТЭ, МВФ). Статус организаций как м/н ю/л закрепляется в м/н соглашениях и в правовых актах, принимаемых самими организациями.

М/н организация получает статус ю/л с момента регистрации ее устава либо включения в реестр ю/л в государстве по месту нахождения ее штаб-квартиры. Необходимо учитывать, что гражданская правоспособность организации определяется не нац., а м/н правом, и имеет серьезную специфику. М/н организация — субъект м/н публичного права и обладает привилегиями и иммунитетами (собственности, от нац. юрисдикции, от применения нац. права). они имеют неодинаковые привилегии и иммунитеты. Наибольшим объемом пользуются ООН и ее специализированные учреждения.

Российское законодательство устанавливает: «Судебный иммунитет м/н организаций определяется м/н договором РФ и федеральным законом» (ГПК,АПК)
Договорные отношения м/н организаций регулируются на основе закона автономии воли сторон. В отсутствие выбора применимого права коллизионное регулирование предполагает использование принципа наиболее тесной связи. в таких ситуациях данный принцип имеет в виду международное право, внутреннее право организации, общие принципы права. Нац. право, определенное на основе критерия места нахождения вещи, применяется довольно редко.

31. Договор международной морской перевозки грузов и пассажиров.
Договор перевозки - договор, по которому одна сторона (перевозчик) берет на себя обязательство перед другой стороной (грузоотправителем или пассажиром) осуществить перевозку. Международной перевозкой, принято именовать перевозку которая осуществляется, по крайней мере, между двумя государствами в соответствии с условиями, предусмотренными межгосударственными соглашениями.

Правовой режим морской транспортной среды установлен в Конвенции ООН по морскому праву (Женева, 1982).

Положения Конвенции 1982 г. затрагивают и проблемы МЧП — право мирного прохода; гражданская юрисдикция в отношении иностранных судов; иммунитет государственных судов,эксплуатируемых в некоммерческих целях; национальность судов; «удобные флаги»; положение о наиболее благоприятствуемой нации (действует в ВТО-ранее ГАТТ, т.е.предотсавление всем таких прав, какие для самой наделённой правами страны)

включает в себя нормы морского судоходства и торгового мореплавания и является подсистемой МЧП. Кроме общих коллизионных привязок действует большое количество специальных (закон флага судна-спасателя, закон места столкновения судов). Для международного частного морского права характерно видоизменение общих коллизионных начал, их трансформация в специальные: закон порта отправления — вместо закона места заключения договора, закон места столкновения судов — вместо закона совершения правонарушения. Наиболее важные коллизионные принципы — автономия воли, закон флага и закон суда.

Огромное количество универсальных международных соглашений(процесс унификаци права идёт уже более 100 лет)

Основные формы организации морских перевозок:

· линейная (регулярная) оформляется коносаментом Коносамент — это специальная расписка, удостоверяющая принятие перевозчиком груза для транспортировки его морем. впервые сформулирован в Гаагских правилах.

· трамповая регулируются национальным законодательством. Юридическая форма трамповых перевозок — чартер. Стороны договора чартера: фрахтователь и фрахтовщик. Договор может предусматривать предоставление для перевозки груза всего судна, его части или отдельных помещений.

Гаагские правила:.

Перед рейсом перевозчик (собственник судна или фрахтователь) обязан проявить разумную заботливость по следующим вопросам:

1) привести судно в мореходное состояние;

2) надлежащим образом снарядить, укомплектовать и оборудовать судно;

3) привести в надлежащее состояние все части судна, в которых перевозятся грузы.

Понятие «договор перевозки» по смыслу Гаагских правил применяется к договору перевозки, удостоверенному коносаментом. Договором перевозки является также перевозка по чартеру, оформленная коносаментом. Получив грузы в свое ведение, перевозчик обязан по требованию отправителя выдать ему коносамент, который служит распиской в принятии груза к перевозке, является товарораспорядительным документом, опосредует заключение договора перевозки в линейном морском судоходстве.

Гаагские правила определяют группы вопросов, которые являются решающими при морских перевозках грузов: функции коносамента, порядок его составления, выдачи и реквизиты; ответственность морского перевозчика перед грузовладельцем; порядок предъявления претензий к морскому перевозчику.

презумпции вины перевозчика.

В Правилах отсутствуют нормы о юрисдикции и арбитраже. Эти вопросы разрешаются на основе обычных норм торгового мореплавания — споры рассматриваются в суде места нахождения основного коммерческого предприятия перевозчика. Если в коносамент включена арбитражная оговорка, она признается действительной, но исключает возможность обращения в государственный суд.

За исключением норм об ответственности, Гаагские правила имеют диспозитивный характер и содержат ограниченный круг унифицированных норм, регулирующих перевозку.

Правила Висби 1968 — дополнительный протокол к. (к Гаагским правилам) Правила Висби расширили сферу действия Гаагских правил, предусмотрев их применение к любому коносаменту.

В 1979 г. была принята. Конвенция ООН о морской перевозке грузов (1978) (Гамбургские правила) имеет более широкую сферу действия, чем Гаагские правила (охватывают перевозки животных, палубных и опасных грузов).

Роттердамские правила 2008 года

Конвенция призвана заменить Гаагско-Висбийские и Гамбургские правила.

Морские перевозки пассажиров регламентируются Брюссельской конвенцией (1961). Конвенция содержит и материальные, и коллизионные нормы. Все коллизионные нормы основаны на принципе применения закона суда.

Перевозки пассажиров регулирует также Афинская конвенция (1974).

Лондонский протокол 1976 г. к Афинской конвенции изменил порядок исчисления пределов ответственности перевозчика и ввел расчетную единицу СДР. Применяются и обычаи Инкотермс , и обычаи отдельных портов.

Пример: СТ 418 КТМ РФ 1. Отношения, возникающие из договора морской перевозки груза
регулируются законом государства, предусмотренным соглашением сторон, из договора морской перевозки пассажира - законом государства, указанным в билете пассажира.

32. Международная подсудность по гражданским делам. Основные системы определения подсудности.

Международная подсудность — это компетентность судебного аппарата данного государства по разрешению гражданских дел, связанных с иностранным правопорядком.

наиболее острая и типичная проблема МГП — конфликт юрисдикций, который может проявляться в двух вариантах: отрицательный конфликт — два и более государств отвергают подсудность данного дела своим органам юстиции; положительный — два и более государств претендуют на подсудность данного дела своим национальным судам. Правила международной подсудности предназначены для разрешения конфликта юрисдикций.

Виды международной подсудности:

— исключительная — спор подсуден только судам определенного государства с исключением из подсудности судов любого другого государства;

— альтернативная — стороны имеют право выбора между судами нескольких государств, если эти суды в равной степени компетентны рассматривать данный спор;

— договорная — определение подсудности на основе соглашения сторон в пользу суда любого государства.

В правовых системах предусмотрены способы опре­деления международной подсудности:

1) по признаку гражданства сторон (применяется во Франции, Италии). Французский суд объявит себя компетентным рассмотреть любой спор, вытекающий из отношений по сделке, заключенной французским гражданином.;

2) по месту жительства ответчика (применяется в Германии, Россия, Швейцарии, КНР). Подсудность определяется местожительством ответчика – имеет место распространение правил внутренней территориальной подсудности. Для юридических лиц подсудность определяется местом нахождения административного центра; Основное правило для установления международной подсудности в России

— (ч. 2 ст. 402 ГПК). В законодательстве закреплен перечень случаев возникновения специальной подсудности дел с иностранным участием российским судам (ч. 3 ст. 403 ГПК РФ).

Российский законодатель определил также перечень дел с участием иностранных лиц, подсудных исключительно российским судам (ст. 403 ГПК):

— дела о праве на недвижимости, находящиеся на территории РФ;

— дела по спорам из договора перевозки, если перевозчики находятся на территории РФ;и др.

3) по признаку «присутствия» ответчика (применяется в Англии, США). В странах общего права понятие «фактического присутствия» менялось. Если ранее это означало физическое нахождение в определенном месте и возможность вручить судебную повестку, то теперь присутствуют иные признаки. Фактическое присутствие не обязательно должно быть длительным , допустимо и кратковременное пребывание на территории страны. Любое лицо может воспользоваться юрисдикцией английского суда или подпасть под его юрисдикцию (даже если это иностранец, находящийся в Англии проездом; даже если основание иска не имеет никакой фактической связи с Англией) при условии, если ответчик надлежащим образом вызван в суд.
33. Коллизионно-правовое регулирование расторжения браков. Признание разводов.
Коллизионно-правовые нормы, регулирующие расторжение брака в РФ, содержатся: в Прежде всего это СК РФ и его разд. 7 "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства", состоящий из коллизионных норм. Кроме того, к таким источникам от-носятся разд. VI "Международное частное право" части третьей ГК РФ и разд. V "Про-изводство по делам с участием иностранных лиц" ГПК РФ. Минская конвенция 1993 г. (ст. 28, 29), Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 31, 32)(между странами СНГ)
Согласно российскому законодательству расторжение брака производится либо в судебном порядке, либо в органах загса. В органах загса можно расторгнуть брак по взаимному согласию супругов, не имеющих общих несовершеннолетних детей, а также в некоторых других случаях.в этом случае за границей развод может быть оформлен и консулом. Это положение установлено п. 2 ст. 160 СК РФ

Расторжение брака между российскими и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории РФ происходит в соответствии с законодательством России (п. 1 ст. 160 СК РФ).

Согласно п. 2 ст. 160 СК РФ российский гражданин, проживающий за пределами территории России, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории России супругом независимо от его гражданства в суде РФ. Введение этого правила в российское законодательство объясняется, в частности тем, что в некоторых странах иностранцы лишены права обращаться в суд с иском о расторжении брака.

Российский суд рассматривает дела о расторжении брака гражданина РФ с иностранцем (или гражданином РФ) и в тех случаях, когда оба супруга проживают за границей.

Суды рассматривают дела о расторжении брака при наличии иностранного элемента по тем же правилам, что и при расторжении браков между гражданами, проживающими в России. Обычно такие дела рассматриваются в присутствии обоих супругов.

В исключительных случаях в отсутвие одного из супругов. Дело может быть рассмотрено в отсутствие ответчика-иностранца при условии, что будут обеспечены его процессуальные права. Ответчику направляются извещение о слушании дела и другие судебные документы.

При рассмотрении дел суд применяет российское законодательство, если иное не вытекает из международных договоров. Поскольку кроме случаев, предусмотренных международным договором, применение иностранного закона исключено, расторжение брака, произведенное в России, может быть не признано за рубежом.(например, в Англии для расторжение брака требуется раздельное проживание в течене нескольких лет, Росс же закон не требует практически никаких спец условий.)
Если брак между российским гражданином и иностранцем,а также между российскими гражданами, проживающими за границей расторгнут за границей, возникает вопрос о признании действительности такого развода в России.

Для таких граждан нельзя требовать, чтобы их брак расторгался только по правилам российского законодательства. Достаточно, чтобы развод был совершен в соответствии с законами страны их проживания.

Согласно п. 3 ст. 160 СК РФ расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное за пределами территории России с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ. Документы, выданные иностранцам в удостоверение развода , признаются действительными.

Однако признание расторжения брака не всегда автоматически влечет за собой признание в РФ и последствий развода. Не могут, например, получить признания установленные в иностранном судебном решении такие последствия развода, как лишение ее права на воспитание детей и проч.(оговорка о противоречии публичному порядку?)

34. Оговорка о публичном порядке.
В законодательстве всех государств предусмотрены случаи отказа в применении иностранных правовых норм. Наиболее распространенный способ отказа — оговорка о публичном порядке.

Проблема публичного порядка связана с самыми сложными правовыми механизмами МЧП. Это вопросы соотношения публичного и частного интересов, допустимости применения иностранного закона на территории другого государства. Основополагающее начало МЧП — применение иностранных правовых норм не должно нарушать основ местного правопорядка. Иностранное право, подлежащее применению, может базироваться на принципах, полностью противоречащих правовой системе страны, суд которой рассматривает спор. Любое государство, допуская применение иностранного права на своей территории, устанавливает порядок и пределы такого применения.

Этой цели служит особый институт МЧП называемый ‘’оговорка о публичном порядке’’.

Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, иногда и полного отрицания применения иностранного права. Обычно это происходит в случае применения права страны с другой социально-политической системой.

Определение пределов применения оговорки предоставляется непосредственно самому судье.. Ограничения применения иностранного закона содержатся в ряде нормативных актов Российского права. Ст. 1193 ГК РФ подчеркивает исключительный характер оговорки о публичном порядке: норма иностранного права, подлежащая применению, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ.

Элементы публичного порядка:

1) основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого государства;

2) нормы морали и справедливости;

3) конкретные интересы российских граждан, юридических лиц, общества и государства в целом;

4) общепризнанные принципы и нормы международного права, включая международно-правовой стандарт прав человека.

Есть две концепции оговорки:

Позитивная оговорка (франко-итальянская) - совокупность внутренних норм права, которые в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. (невозможность применения иностранного в связи с наличием императивных материальных норм, не допускающих вмешательства иностранного государства в эти отношения).

Негативная оговорка (германское право) исходит из содержания иностр-го права: инстранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы не должно применяться, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В МЧП эта оговорка наиболее популярна (невозможность применения, если оно наносит урон или представляет опасность из-за различия правовых систем, которое преломляется в непризнание норм иностранного права)

Применение негативной оговорки о публичном праве ограничено рядом положений:

- Применение оговорки возможно только в исключительных случаях, т.е. суд должен обосновать необходимость применения оговорки в каждом конкретном случае.

- Применение оговорки возможно только в случаях, когда последствия ее примене­ния противоречили бы публичному порядку России. Противоре­чие должно существовать не между нормой иностранного права и основами правопорядка РФ, а между последствием (результатом) применения иностранной нормы и основами правопорядка РФ.
35. Международный коммерческий арбитраж в России: МКАС и МАК, источники регулирования их компетенции и деятельности.
Основными центрами рассмотрения международных коммерческих споров в России являются Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) и Морская арбитражная комиссия (МАК) при Торгово-промышленной палате РФ (ТПП РФ). ( добровольное негосударственное объединение предпринимателей) Они действуют на основании Закона о международном коммерческом арбитраже 1993 г. Его положения применяются также к арбитражу аd hос (по случаю), если место арбитража находится на территории РФ (ст. 1 Закона). МКАС и МАК являются самостоятельными постоянно действующими арбитражными учреждениями (третейскими судами). Система государственных арбитражных (хозяйственных) судов не имеет отношения к российскомуарбитражных судов; эти суды входят в общую государственную судебную систему. Деятельность гос арбитражных судов регламентируется АПК РФ.

Деятельность МКАС регулируется Законом о МКА 1993 года, Положением о МКАС при ТПП РФ( добровольное негосударственное объединение предпринимателей) (приложение к Закону о МКА), Регламентом МКАС. Аналогичные источники регулирования и у МАК.
Юрисдикция арбитражных судов при ТПП РФ определяется двумя факторами: во-первых, соглашением сторон о передаче спора в арбитраж и, во-вторых, компетенцией суда, установленной Законом 1993 г. и другими законами.

1. Арбитражное соглашение. В соответствии с общепринятой практикой и МКАС, и МАК рассматривают спор при наличии соглашения между сторонами (п. 2 ст. 1 Закона). Однако в порядке исключения они принимают к своему рассмотрению споры и без соглашения сторон, если эти споры подлежат их юрисдикции в силу международных договоров с участием РФ. Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме.

2. Компетенция. При наличии арбитражного соглашения арбитраж примет к рассмотрению не всякий спор, а только такой, который охватывается категориями споров, составляющих его компетенцию. Последняя определяется Законом о МКА, положениями о МКАС и МАК, а также международными договорами. Общая компетенция арбитража устанавливается Законом о МКА и конкретизируется Положениями, приложенными к Закону. Однако Положение о МКАС дословно повторяет соответствующую статью Закона и конкретизирует ее. Компетенция МАК носит специальный характер и определяется Положением о ней.

Компетенция определяется двумя критериями:

· предметный — международные коммерческие споры,

· субъектный — коммерческие предприятия сторон находятся на территории разных государств.

МКАС рассматривает споры как между российскими и иностранными субъектами, так и между иностранными субъектами, если их коммерческие предприятия находятся на территории разных государств.

Положение о МКАС конкретизирует гражданско-правовые отношения, споры из которых могут быть предметом разбирательства –отношения по: купле-продаже (поставке) товаров, выполнению работ, оказанию услуг, обмену товарами и (или) услугами и т. д.

Вторая группа споров выделяется по субъектному составу — это споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций, созданных на российской территории, если они соответствуют предметному характеру спора.

Компетенция МАК носит более узкий, специальный характер. Она так же, как и МКАС, полномочна рассматривать при наличии соглашения сторон споры, вытекающие из договорных и других гражданско-правовых отношений, но не любых, а возникших только из торгового мореплавания. Кроме того, в отличие от МКАС субъектный состав спора не играет никакой роли при определении компетенции МАК. Она полномочна разрешать споры и между только между российскими субъектами и споры только между иностранными субъектами. Этот момент прямо подчеркивается в Положении о МАК.

Применимое право.

в п. 1 ст. 1186 ГК РФ: «Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются Законом о международном коммерческом арбитраже». Это означает, что коллизионные нормы ГК РФ не применяются.

Из изложенного вытекает главная особенность установления применимого права: государственные суды обязаны применять национальные коллизионные нормы, международный коммерческий арбитраж не связан с этими нормами. Однако и в России, и в других государствах международные коммерческие арбитражи чаще всего обращаются к коллизионным нормам своего гос-ва.