Тест. База МЧП. 1. Понятие, предмет регулирования мчп. Международное частное право (мчп)
 Скачать 164.36 Kb.
|
|
1.Страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в полном объеме (Австрия, Польша, Финляндия,Югославия). 2.Страны, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в целом, но оговаривают ее применение каким-то принципиальным условием (Германия, Италия, Мексика, Португалия, Чехия, ФРГ) 3.Страны, законы которых предусматривают применение только обратной отсылки — отсылки к своему собственному праву (Венгрия, Венесуэла, Вьетнам, Испания, Иран, Лихтенштейн, Румыния, Япония и др.) 4.Страны, законы которых целиком отвергают всю проблему (Бразилия, Греция, Египет, Перу др 5.Страны, законы которых вообще не решают эту проблему (Алжир, Аргентина, Болгария, Китай). К этой же группе стран до вступления в силу части третьей ГК следовало отнести и Россию, законодательство которой не содержало правил по поводу обратной отсылки. Российский вариант решения вопроса об обратной отсылке предусмотрен в ст. 1190 ГК. Он условно может быть отнесен к третьей группе стран, но с некоторыми особенностями: в качестве исключения возможно применение только обратной отсылки, т. е. отсылки к российскому праву, и только по ограниченному кругу гражданско-правовых отношений. РФ является участницей м/н договоров, в которых могут содержаться правила об обратной отсылке. Женевская о переводных и простых векселях 1930 г., устанавливая, что применимым законом для определения способности лица обязываться по векселю является нац. закон лица, добавляет: если нац. закон отсылает к закону другой страны, то применяется этот последний закон (ст. 2) Отсылки к праву третьего государства. Отсылка к праву третьей страны — это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней — на правовую систему третьего государства. (Не обязательно: Например, у супругов — немецкого гражданина и российской гражданки, проживающих в РФ, родился ребенок, который по соглашению между родителями стал немецким гражданином. Брак был расторгнут, и по устной договоренности между родителями ребенок остался с отцом. Через какое-то время немецкий гражданин, получив новое назначение в своей фирме, переехал на место жительства в Алжир. Мать, потеряв возможность видеться с ребенком и не сумев договориться с отцом о возвращении ей ребенка, обратилась в российский суд с иском о возврате ребенка. Так как родители и ребенок не имеют общего места жительства, то суд, руководствуясь ст. 163 СК РФ (≪При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок≫), выбирает немецкое право, на основании которого он должен решить все спорные вопросы.а по немецкому зак-ву: если брак прекращен, применять к правоотношениям между родителями и детьми ≪право государства, в котором ребенок имеет свое обычное место пребывания≫. Ребенок проживает вместе с отцом в Алжире, следовательно, следует применить алжирское право.) Российская коллизионная норма отослала к немецкому праву (отсылка к праву второго государства) а немецкий судья, руководствуясь немецкой коллизионной нормой, применил алжирское право. Произошла отсылка к праву третьего государства 57. Права иностранных лиц в Российской Федерации на объекты промышленной собственности: право на изобретение, полезную модель. Одним из многосторонних международных договоров, регулирующим, в частности, изобретения, является Парижская конвенция 1883 г. Основополагающее правило - принцип национального режима. В соответствии с нормами ст. 2 граждане любой страны - члена Союза должны пользоваться во всех других странах Союза теми преимуществами, которые соответствующие законы предоставляют своим гражданам. термин «право промышленной собственности» можно использовать как родовое понятие, введенное Парижской конвенцией 1883 г. (п. 3 ст. 1): «Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности например: вино, зерно, фрукты, цветы и др.». Объекты права промышленной собственности — научные открытия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания, коммерческие обозначения, пресечение недобросовестной конкуренции, полезные модели, наименования мест происхождения товаров, торговые и производственные секреты (ноу-хау), все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности. Большинство государств предоставляет иностранцам национальный режим в сфере охраны прав на промышленную собственность. В российском законодательстве закреплено общее правило — исключительные интеллектуальные права на объекты промышленной собственности, удостоверенные иностранными охранными документами, признаются на территории РФ в соответствии с международными договорами (например, ст. 1409,1479 ГК РФ). Патентные права - интеллектуальные права на изобретения, полезные модели и промышленные образцы (ст. 1345 ГК РФ) Автору изобретения, полезной модели или промышленного образца принадлежат: 1) исключительное право; 2) право авторства. + в случаях, предусмотренных ГК РФ, автору принадлежат также другие права, в тт.ч. право на получение патента, право на вознаграждение за служебное изобретение, полезную модель или промышленный образец. На территории РФ признаются исключительные права на изобретения, полезные модели, удостоверенные патентами, выданными ФОИВ по Интел Собств, или патентами, имеющими силу на территории РФ в соответствии с м/н договорами РФ (евразийский патент). Действие исключительных и интеллектуальных прав на территории РФ: 1. принцип национального режима действует в отношении всех интеллектуальных прав, кроме исключительных (когда никто, кроме правообладателя не в праве), без каких-либо ограничений и изъятий для всех иностранных лиц. 2. На территории РФ действуют исключительные права на РИД и Средтва Индивид, установленные международными договорами РФ и ГК РФ (ст. 1231) Даже те объекты, которые охраняются в России на основе обязательной государственной регистрации, могут получать охрану без такой регистрации, если это предусмотрено международным договором РФ. Не обязательно: Патентное право – Раньше (сов.время) существовало авторское свидетельство, которое предоставляло лишь вознаграждение за использование такого изобретения. Патент же не просто устанавливает авторство, но и имущественное право на использование и распоряжение таким изобретением. Критерии изобретения: 1)новизна; 2)изобретательский уровень (талант); 3)промышленное применение. Необходима государственная регистрация в Роспатенте. Может быть выдан патент на 1 лицо, на группу лиц, на ЮЛ (работодатель). Субъекты патентование могут различаться в зависимости от национального законодательства. Виды пользования и срок охраны тоже индивидуальны. Для обеспечения охраны за рубежом необходимо запатентовать его за рубежом. Регулируется Парижским соглашением 1883 г. – универсального патента нет. Два основных направлениядля стран-членов соглашения (Россия есть): 1)принцип национального режима; 2)принцип конвенционного приоритета – приоритет открытия по дате подачи первой заявки в своём государстве, а потом подаём заявку для охраны за рубежом в течение 12 месяцев после завершения процедуры выдачи патента в своём и там патент будет выдан на дату подачи в своём ведомстве Региональные соглашения: Европейская патентная Конвенция – ЕС. Евразийская патентная конвенция 1994 г. – требует участия в Парижской конвенции и в Договоре о патентной кооперации. Предусматривает выдачу евразийского патента, который может действовать в 9 государствах. Бюро в Москве. А в других государствах действуют патентные поверенные, через которых можно зарегистрировать патент. 58. Правовые режимы, предоставляемые иностранным физическим и юридическим лицам в России. На территории государства пребывания иностранные граждане пользуются определенными режимами. Правовой статус иностранцев, определяющий объем их прав и обязанностей, обозначается термином «режим иностранцев». Виды режимов: · национальный режим предполагает уравнивание иностранцев в правах и обязанностях с местным населением (ст. 62 КРФ). Абсолютный и полный национальный режим иностранцам не предоставляется ни в одном государстве, — по общему правилу, иностранные граждане лишены избирательных прав, права занимать государственные должности. Это является общепринятым и не представляет собой дискриминации. Национальный режим в основном устанавливается в национальном законодательстве, но мб предусмотрен и в международно-правовых актах; · специальный режим — предполагает наделение иностранцев какими-то особыми правами и установление для них особых обязанностей, отличных от прав и обязанностей местных граждан. Общепринято предоставление иностранцам нац. режима в сфере экономических, социальных, гражданско-процессуальных, гражданских прав; предоставление специального режима в сфере политических, трудовых, административных, семейных прав. Специальный режим закрепляется как в национальном законодательстве, так и в м/н соглашениях. Специальный режим: 1. негативный характер à совокупность правовых ограничений, которые распространяются только на иностранцев (иностранцы не могут быть капитанами водных судов и членами экипажей воздушных судов). 2. позитивный (преференциальный) характер à иностранные граждане в целом или граждане отдельных государств обладают преимуществами в какой-либо сфере деятельности (безвизовый въезд жителей пограничных областей на территорию соседнего государства, беспошлинная приграничная торговля); · режим наибольшего благоприятствования — представляет собой уравнивание граждан всех иностранных государств в правах и обязанностях друг с другом в какой-то определенной области на территории определенного государства. Права и привилегии, которыми пользуются граждане одного государства, на данной территории автоматически распространяются на граждан всех остальных государств. Этот режим устанавливается в основном в м/н соглашениях и в настоящее время имеет тенденцию к трансформации в национальный режим. В соответствии с режимом наибольшего благоприятствования всем иностранным лицам предоставлены равные права. Любой из перечисленных режимов предполагает возможность введения по распоряжению властей соответствующего государства ограничений и изъятий, особенно в случае применения реторсий.(правомерные действия государства в ответ на недружественный акт). 59. Защита культурных ценностей и права собственности на них. В ряде государств были приняты законы, запрещающие или ограничивающие вывоз культурных ценностей. Однако не всегда эти национальные ограничения признавались за пределами государства, их установившего, о чем свидетельствует судебная практика. В ЕС действует Директива ЕС 1993г.Согласно которой вопрос о собственности на культурную ценность после ее возврата должен был определяться на основании положений права страны - члена ЕС, сделавшей запрос о возврате. Существуют Гаагская конвенция 1954г , конвенции ЮНЕСКО 1970 и 72 годов дальнейшим развитием стала принятие В 1995 г. Конвенции УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях (Россия подписала Конвенцию, но еще не ратифицировала). Целями Конвенции являются, в частности, защита культурного достояния и культурных обменов, содействие эффективной борьбе с хищениями и незаконной торговлей культурными ценностями. Под культурными ценностями в Конвенции понимаются ценности, которые с точки зрения религиозной или светской обладают важностью для археологии, антропологии, истории, литературы, искусства или науки. Конвенция предусматривает обязанность владельца похищенной культурной ценности вернуть ее. Любая просьба о реституции должна быть внесена в трехлетний срок, считая с момента, когда истцу стало известно о месте, где находится культурная ценность, и о личности ее владельца, и во всех случаях в 50-летний срок, считая с момента похищения. Владелец культурной ценности, который приобрел эту ценность после ее незаконного вывоза, имеет право требовать от государства-истца в момент ее возврата справедливого возмещения убытков при условии, что он не знал или не предполагал в момент приобретения, что ценность могла быть похищена (ст. 4). В 1992 году были приняты основы законодательства РФ о культуре, согласно которым был издан закон о вывозе и ввозе культурных ценностей 1993 г.,им установлены категории культурных ценностей, не подлежащих вывозу из РФ. Вывоз культурных ценностей, не отнесенных к этим категориям, должен осуществляться в соответствии с решением о возможности их вывоза, принимаемым компетентным государственным органом. Таким образом, Закон установил ряд ограничений для собственников культурных ценностей. Ряд положений о вывозе и ввозе архивных документов, содержится в ФЗ об архивном деле в РФ 2004 г. Архивные документы, находящиеся в частной собственности, могут быть вывезены, но после проведения соответствующей экспертизы. Допускается ввоз архивных документов, приобретенных на законном основании. Вывоз и ввоз копий архивных документов осуществляется без ограничений, за исключением тех, доступ к которым ограничен законом РФ. 2. В годы Второй мировой войны отечественной культуре в результате гитлеровской агрессии был причинен невосполнимый урон. Вывезенные культурные ценности не были, за редким исключением, возвращены. Поэтому Согласно ФЗ 1998 г. "О культурных ценностях, перемещенных в Союз ССР в результате ВМВ и находящихся на территории РФ" все эти перемещенные культурные ценности "являются достоянием РФ и находятся в федеральной собственности" за изъятиями, установленными Законом. 3. В соответствии с Соглашением стран СНГ о сотрудничестве в области культуры 1992 г. было заключено Соглашение о вывозе и ввозе культурных ценностей (вступило в силу для РФ в 2002 г.). 60. Роль научных школ в формировании МЧП. Казанская школа МЧП. Инициатива в изучении МЧП в России, в разработке его основных положений часто связывается с именем крупного отечественного правоведа-международника Ф.Ф. Мартенса (19 век) Исследования были и раньше магистерские диссертации Благовещенский («О действии гос. и гражданских законов в международном праве») и Фаддей Бобровский («О действии законов гражданских и уголовных одного государства в другом») – Петербургский университет. Становление науки МЧП в России неразрывно связано с Казанским университетом. Первый очерк МЧП содержится в лекциях Д.И. Мейера (1819-1856), впервые изданных после его смерти в 1858 г., Международное право Мейер читал в течение 5 лет – с 1845 по 1850 гг. Известно, что в своих лекциях по русскому гражданскому праву Мейер, касаясь вопросов действия законов относительно времени, места и лиц, анализировал коллизионные нормы. Мейер выводит и «основное правило» при разрешении столкновений между законами различных местностей Хотя изложение проблем коллизионного права носило еще схоластический характер, оно имело большое значение, поскольку было первым изложением вопросов м/н частного права в отечественной юридической литературе После Д.И. Мейера курс м/н права в Казанском университете один за другим читают такие видные профессора гражданского права, как Станиславский,. Пахман и Вицын. Если Мейер первым поставил коллизионные вопросы в своих лекциях, то заслуга первого изложения коллизионного права в целом, как самостоятельной отрасли юриспруденции принадлежит ученику Мейера, воспитаннику Казанского университета Н.П. Иванову (1839-1903). Диссертация Н.П. Иванова «является первой работой в отечественной науке м/н частного права, где дана самостоятельная теория коллизионного права. Иванов был первым ученым в России, употребившим сам термин «международное частное право». Иванов впервые в русской литературе ясно и подробно изложил самую постановку вопроса о конфликтах: при местном различии законов по какому именно закону надлежит разрешать случаи таких юридических отношений, которые или возникли в месте господства иного права, или же в котором участвует лицо, принадлежащее другой местности с особым правом". Оценивая значение работы, В.Э. Грабарь справедливо замечает: «Это была первая работа на русском языке по данному предмету, положившая начало развитию русской науки м/н частного права. Однако этого достаточно, чтобы вспомнить с благодарностью имя ее автора» [4, с. 331]. Б.Э. Нольде также пишет по этому поводу: Иванов первым в русской литературе ясно и подробно изложил саму постановку вопроса о конфликтах. Формулы его ясны и точны». Таким образом, к 70-м гг. XIX в. закладываются основы молодой российской науки м/н частного права. 61. Правоотношения между супругами в МЧП: правовое регулирование личных неимущественных и имущественных отношений.(ст.161 СК РФ). По общему правилу коллизионное регулирование личных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка – закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства – закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов. Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества – общности (Франция, Швейцария), раздельности (Великобритания, ФРГ), отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия). В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Решение этого вопроса возможно как в судебном порядке, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на основе применения права юридического домицилия (совместного места жительства супругов). Проблемы могут возникнуть при отсутствии совместного места жительства супругов. В подобных случаях основным коллизионным началом выступает закон суда. В современном праве закреплен принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под отлагательным или отменительным условием. В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение – соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства. Установлена также возможность неограниченной автономии воли по вопросу применимого права. Применяется также право общего гражданства или общего домицилия супругов, закон страны суда. В российском праве по вопросу личных и имущественных отношений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм – право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на территории РФ) как закон суда (ст. 161 СК). Понятие и порядок заключения брачного договора – совершенно новые положения для российского права (ст. 40–44 СК). Основное отличие российского брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве – право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной ст. 161 СК. 62. Признание и исполнение иностранных арбитражных решений. Одно из преимуществ МКА – наличие разработанной на национальном и международном уровнях системы признания и принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных на территории иностранного государства. Основа этой системы заложена в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. Нормы о признании и исполнении иностранных арбитражных решений есть и в других договорах: Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Межамериканская конвенция о МКА 1975 г., Арабская конвенция о МКА 1987 г. Нью-Йоркская конвенция закрепляет принцип признания письменных арбитражных соглашений. Каждое государство-участник обязано признавать иностранные арбитражные решения и приводить их в исполнение на своей территории в соответствии со своим процессуальным правом. Определение иностранного арбитражного решения – это решение третейского суда, вынесенное на территории государства, иного, чем государство, на чьей территории испрашивается признание решения и приведение его в исполнение. По законодательству РФ (ст. 416–422 ГПК, гл. 30, 31 АПК) порядок исполнения решений иностранных судов и арбитражей определяется международными договорами РФ. Условия исполнения решений: 1) наличие договорной взаимности – необходимо существование международного договора о взаимном исполнении решений, устанавливающего конкретные условия такого исполнения; 2) неистечение 3-летнего срока давности для предъявления решения к исполнению. Закон РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» воспроизводит правила Нью-Йоркской конвенции о признании и исполнении арбитражных решений. Арбитражное решение, независимо от того, в каком государстве оно вынесено, признается обязательным и при соблюдении необходимых формальностей может быть приведено в исполнение. Положения Закона в равной степени применяются и к внутренним, и к иностранным арбитражным решениям (вынесенным любым арбитражем). Статья 35 Закона устанавливает, что иностранные арбитражные решения приравнены к российским. Закреплен исчерпывающий перечень оснований отказа в признании и исполнении иностранных арбитражных решений, полностью совпадающий с соответствующей нормой Нью-Йоркской конвенции. Признание решения, т. е. признание прав и обязанностей сторон, вытекающих из него, не требует дополнительной процедуры. Для принудительного исполнения решения необходима дополнительная процедура: обращение с ходатайством в компетентный суд РФ (общее правило – по месту жительства должника или месту нахождения его имущества). Порядок рассмотрения ходатайства и процедура исполнения решения определены в ФЗ от 21.07.1997 № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве». Наиболее сложной проблемой является решение вопроса о мерах по предварительному обеспечению иска. Согласно Закону РФ «О международном коммерческом арбитраже» третейский суд по просьбе стороны может распорядиться о принятии таких обеспечительных мер в отношении предмета спора, которые суд считает необходимыми. Сторона вправе обратиться и в суд общей юрисдикции с просьбой о принятии мер по предварительному обеспечению иска. 63. Проблемы страхования иностранных инвестиций в МЧП (на основе Сеульской конвенции 1985 г.). Иностранные инвестиции — это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли. В перечень иностранных инвестиций входят, помимо движимого и недвижимого имущества, имущественные права, имеющие денежную оценку, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность), а также услуги и информация. Инвестиции можно разделить на прямые и портфельные. Под прямыми инвестициями понимаются инвестиции, дающие возможность инвестору прямо и непосредственно участвовать в управлении предприятием. Портфельные инвестиции не предусматривают непосредственного участия в управлении предприятием, а предполагают получение иностранными инвесторами дивидендов на капитал, вложенный в это предприятие. Правовое регулирование иностранных инвестиций осуществляется на международном и национальном уровнях. К международным соглашениям в этой области относятся: Вашингтонская 1965 г., Сеульская Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. Эти Конвенции позволили создать международный механизм защиты прав инвесторов. На основании Сеульской Конвенции, принятой с целью защиты иностранных инвесторов от некоммерческих (политических) рисков, была учреждена межгосударственная организация, занимающаяся страхованием инвестиционных рисков, — Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МАГИ). Согласно Конвенции, инвесторы заключают гарантийные соглашения с Агентством, на основании которых будут осуществляться выплаты денежных компенсаций при наступлении страхового случая, Страхованию подлежат прямые инвестиции(с целью управления или участия в компании). Заключить договор с МАГИ о страховании инвестиций может инвестор — ф/л или ю/л при условии, что такое ф/л является гражданином страны – участницы Сеульской конвенции, не являющейся принимающей страной, а ю/л создано на территории страны-участницы и его основные учреждения расположены на территории страны-участницы или большая часть его капитала принадлежит стране-участнице или странам-участникам или их гражданам. При этом ю/л должно осуществлять коммерческую деятельность. В определенных случаях право на страхование инвестиций в МАГИ может получить физическое лицо, которое является гражданином принимающей страны, или юридическое лицо, которое создано в принимающей стране или большая часть капитала которого находится во владении ее граждан, при условии, что инвестируемые активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа. виды некоммерческих рисков, покрывающихся МАГИ: перевод валюты (введение государством-реципиентом ограничения на перевод валюты и прибыли, полученных в результате деятельности инвестора, за границу); экспроприация и аналогичные меры (любые действия государства, в результате которых инвестор лишается права собственности на свои капиталовложения); нарушение договора (отказ государства-реципиента от договора с инвестором); война и гражданские беспорядки. 64. Международный коммерческий арбитраж: понятие арбитражного разбирательства, виды арбитражей, их компетенция, форма и содержание арбитражного соглашения. Арбитражным разбирательством в МЧП признается рассмотрение споров в третейских судах.Такими судами являются МКА международный коммерческий арбитраж — это механизм, организация, орган, созданный для рассмотрения международных коммерческих споров. Стороной спора может быть государство, но спор по своему содержанию имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно выступает лицо частного права. По своей юридической природе МКА представляет собой третейский суд, избираемый или создаваемый самими сторонами. Спор рассматривается независимым арбитром, избранным сторонами на основе его профессиональных качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения. не является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не зависит от нее. Однако не существует полной изоляции арбитража от национальных судов, суды могут выполнять два процессуальных действия: 1) осуществление принудительных мер по предварительному обеспечению иска; 2) исполнение арбитражного решения. 3)нац суд вправе отменить арбитражное решение в строго определенных случаях Главный источник права в сфере МКА — автономия воли сторон, затрагивающая и материальные, и процессуальные аспекты арбитража + нац. Законодательство(в РФ-ФЗ О МКА 1993 г.) и м/н договоры- Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (1958). Виды МКА Различают два вида МКА: институционный (постоянно действующий) и изолированный (ad hoc или разовый). Институционный создается при национальных торговых и торгово-промышленных палатах, ассоциациях, биржах и т.д., работает постоянно, имеет свой устав (или положение) и регламент, устанавливающий правила арбитражного процесса. При обращении в постоянно действующий арбитраж стороны выбирают арбитров из установленного перечня. Изолированный (разовый) образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разбирательства которого и вынесения решения он прекращает свое существование. Стороны самостоятельно выбирают место проведения разбирательства, определяют правила избрания арбитров и устанавливают арбитражную процедуру. Такая процедура может быть основана на типовых арбитражных регламентах, разработанных под эгидой ООН, применяющихся только в том случае, когда стороны сделали ссылку в своем соглашении. МКА изымает споры по вопросам толкования и исполнения коммерческих контрактов из компетенции национальных судов общей и специальной юрисдикции. Компетенция МКА определяется сторонами спора в арбитражном соглашении. Арбитражное соглашение наделяет компетенцией изолированный арбитраж и может ограничить общую компетенцию институционного арбитража, определенную в его регламенте. Вопрос, обладает ли арбитраж компетенцией для разрешения конкретного спора, решает сам арбитраж. В случае признания себя компетентным МКА не вправе выйти за пределы своей компетенции, определенной в арбитражном соглашении. Специфика МКА заключается в добровольности обращения в арбитраж и одновременно — в обязательности арбитражного соглашения. Арбитраж может принять дело к производству только при наличии соглашения сторон, но если таковое имеется, то оно строго обязательно для сторон, которые не могут уклониться от передачи спора в арбитраж. Суд общей юрисдикции не вправе ни отменить арбитражное соглашение, ни пересмотреть Виды арбитражных соглашений: 1) арбитражная оговорка — это соглашение сторон договора, непосредственно включенное в его текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть из данного договора; 2) третейская запись — это отдельное от основного договора соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора; 3) арбитражный договор — это самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с данным договором или группой договоров, или в связи с совместной деятельностью в целом. что недействительность договора не влечет за собой недействительность арбитражного соглашения, в каком бы виде оно не было заключено. Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме.В России основные МКА-это МКАС и МАК при Тогово-промышленной палате. 65. Усыновление в МЧП: международное усыновление. Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюдении интересов ребенка. На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновление (удочерение) иностранными гражданами и усыновление за границей. В этой связи в современном международном праве установлен более высокий стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г. Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей – российских граждан на территории РФ презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражданина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка. В случае возможного нарушения прав ребенка необходимо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей – граждан Российской Федерации, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за пределами Российской Федерации. При усыновлении (удочерении) детей – граждан Российской Федерации за пределами Российской Федерации применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином которого является усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ. Запрет усыновления гражданами США (и странами, где разрешены однополые браки?) 66. Международный гражданский процесс: понятие, источники права, конфликт юрисдикций). МГП – это совокупность норм процессуального характера, связанных с защитой прав иностранных физических и юридических лиц в судах и арбитражах. МГП представляет собой часть национального гражданского процесса, связанную с разбирательством гражданско-правовых споров с иностранным элементом. Принцип «закон суда» в МГП является его фундаментом, центральным ядром. Общепризнанное начало национального гражданского процесса – применение только своего собственного процессуального права, в том числе и при рассмотрении дел с иностранным элементом. В современной практике наблюдается тенденция отказа от применения только национального процессуального права. Общепринятые исключения: определение гражданской процессуальной дееспособности иностранцев по их личному закону; возможность применения иностранных процессуальных норм в связи с исполнением иностранных судебных поручений. Основаниями применения иностранного процессуального права выступают не нормы национальных законов, а положения международных договоров. Основным источником международного гражданского процесса является национальное законодательство, в первую очередь гражданско-процессуальное и гражданское. Нормы МГП в российском праве закреплены в ГПК, ГК, СК, АПК, Регламенте МКАС и МАК. Нормы российского МГП частично кодифицированы – АПК (гл. 31–33) и ГПК (разд. V). Недостатками кодификации российского МГП являются: неполнота регулирования специфики рассмотрения споров с иностранным элементом в специальных разделах ГПК и АПК; наличие норм МГП в разных разделах ГПК и АПК; постоянная необходимость применения в сфере МГП общих норм процессуального законодательства. Гражданско-процессуальное законодательство выступает основным источником национального МГП в праве большинства государств (Аргентина, Болгария, Италия, Польша, Португалия, Румыния, ФРГ, Франция). В некоторых государствах приняты единые законы о МЧП и процессе (Албания, Венгрия, Венесуэла, Чехия). Особенности англо-американских источников МГП заключаются в общей специфике системы общего права – главенствующую роль среди источников права вообще играет судебный прецедент. Международные договоры также являются источниками МГП. Среди универсальных многосторонних международных договоров следует отметить: Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г.; Венскую конвенцию о дипломатических сношениях 1961 г.; Нью-Йоркскую конвенцию о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.; Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Гаагскую конвенцию об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. Примерами региональных международных договоров, в которых регулируются вопросы МГП, являются: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. стран СНГ, Кодекс Бустаманте, конвенции ЕС (Брюссельская, Лугано и др.). Основную роль среди международно-правовых источников МГП играют двусторонние договоры: о взаимном признании и исполнении судебных и арбитражных решений, консульские конвенции, соглашения о торговле и мореплавании, договоры о правовой помощи. 67. Договор международной автомобильной перевозки. (конвенция о дорожном движении 1968г,Женевская конвенция о договоре международной перевозки грузов по дорогам 1956г и др.) Международная перевозка — это перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами, выполняемая на условиях заключенного между ними международного соглашения. Специфика правового регулирования в данной подотрасли МЧП - основные вопросы перевозки решаются в международных соглашениях, содержащих унифицированные материально-правовые и коллизионные нормы. Общие черты международных транспортных конвенций: 1. Такой договор оформляется путем выдачи соответствующего транспортного документа: · для морских перевозок — коносамент · для воздушных — авиатранспортная накладная · для автомобильных перевозок — автотранспортная накладная 2. при международных перевозках предусматривается строго ограниченный предел ответственности перевозчика.; Национальное законодательство в области международных перевозок применяется субсидиарно по отношению к международным договорам. Внутреннее законодательство подлежит применению в случаях, когда какой-то вопрос не урегулирован транспортной конвенцией или сама конвенция (ее коллизионная норма) отсылает к национальному законодательству. Наибольшее практическое значение имеют две коллизионные привязки — закон страны отправления (в том, что касается предъявления груза к перевозке) и закон страны назначения груза (вопросы, касающиеся выдачи груза, составление актов о недостаче). |