1. Предмет и методология теории государства и права

• Название: 1. Предмет и методология теории государства и права
• Дата: 24.01.2022
• Размер: 448.12 Kb.
• Имя файла: TGP_i_KP_otvety_1.docx
• Тип: Закон; #340840
• страница: 27 из 38

40. Понятие и классификация норм права.

Правовая норма –общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей их участников.

Основания для классификации правовых норм:

По субъектам правотворчества:

1) нормы, исходящие от государства (законы, постановления правительства…);

2) нормы, исходящие от гражданского общества (референдум…).

По социальному назначению и роли в правовой системе:

1) учредительные – отражают основы общественных отношений, правового положения человека, пределов действия государства, закрепляют устои социально-экономического и общественно-политического строя, права, свободы и обязанности граждан, основополагающие идеи и параметры строительства правовой системы общества;

2) регулятивные – направлены на регулирование фактических отношений, возникающих между различными субъектами, путем предоставления им прав и возложения на них обязанностей:

- управомочивающие;

- обязывающие;

- запрещающие;

3) охранительные – фиксируют меры государственного принуждения, которые применяются за нарушение правовых запретов. Они определяют также условия и порядок освобождения от наказания;

4) обеспечительные – содержат предписания, гарантирующие осуществление субъективных прав и обязанностей в процессе правового регулирования;

5) декларативные – включают в себя положения программного характера, определяют задачи правового регулирования отдельных видов общественных отношений, содержат нормативные объявления;

6) дефинитивные – формулируют определения тех или иных правовых явлений и категорий;

7) коллизионные – призваны устранять возникающие противоречия между правовыми предписаниями;

8) оперативные – устанавливают даты вступления нормативного акта в силу, прекращения его действия и т.п.

По предмету правового регулирования:

1) нормы конституционного права;

2) нормы гражданского права;

3) нормы уголовного права и др.

По методу правового регулирования:

1) императивные – имеют сугубо строгий, властно-категоричный характер, не допускающий отклонений в регулируемом поведении;

2) диспозитивные – носят автономный характер, позволяющий сторонам (участникам) отношений самим договориться по вопросам объема, процесса реализации субъективных прав и обязанностей или использовать в определенных случаях резервное правило. Они реализуются преимущественно в гражданско-правовых отношениях;

3) рекомендательные – обычно адресуются негосударственным предприятиям, устанавливают варианты желательного для государства поведения.

По сфере действия:

1) нормы общего действия – распространяются на всех лиц и функционируют на всей территории государства;

2) нормы ограниченного действия – действуют на определенной территории. Например, областной закон, изданный субъектом федерации;

3) локальные – действуют в рамках отдельных государственных, общественных или частных структур.

41. Источники (форма) права: понятие и виды. Конституция – основной источник российского права. Юридические свойства Конституции Российской Федерации.

В строгом значении различают понятия «форма права» и «источник права».

Под источником права (в широком значении) понимаются истоки формирования и развития права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения. Другими словами, это то, откуда право черпает свое начало, свою силу. Источники права обусловливают его существование и содержание. В таком понимании к источникам права относят социальную необходимость, требующую нормативного урегулирования, т.е. реально складывающиеся общественные отношения с учетом социально-экономических условий жизни общества. К ним относят также волю народа и волю государства, культурные и исторические традиции народа, зарубежный и собственный правовой опыт.

Понятие формы права отражает внешнюю сторону организации и выражения содержания. То есть рассматриваются во взаимосвязи понятия «содержание» и «форма». В таком понимании формой права будут выступать, например, официальные письменные документы, содержащие нормы права (законы, подзаконные НПА).

Если же понятие «источник права» рассматривать в узком (формально-юридическом) значении как то, откуда мы можем узнать о существующих нормах права, то понятия «источник права» и «форма права» можно использовать как равнозначные.

Источники (формы) права – это способы закрепления и выражения норм права.

Основные виды:

1. НПА – изданный в особом порядке официальный акт-документ компетентного правотворческого органа, содержащий нормы права.

Достоинства:

- может быть издан оперативно, в любой своей части изменен, что позволяет относительно быстро реагировать на социальные процессы;

- такие акты как правило, определенным образом систематизированы, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа для применения или реализации;

- позволяют точно фиксировать содержание правовых норм, что помогает проводить единую политику, не допускать произвольного толкования и применения норм;

- фиксирует наиболее устоявшиеся нормы поведения в рамках определенного вида общественных отношений;

- исходит от строго определенных субъектов, круг которых достаточно широк (НПА могут быть приняты законодательными и исполнительными органами государственной власти, органами МСУ).

Недостатки:

- абстрактность формы не позволяет порой учитывать многообразия жизненных реалий и перед правоприменителем возникает проблема отсутствия конкретной правовой нормы для разрешения спорной ситуации. Не устраняет неопределенности и использование правовой аналогии. Суд же не может отказать в правосудии из-за неполноты НПА;

- определенные проблемы возникают и при противоречивости законодательства. Требуется создание специальных правил разрешения коллизий, которые не всегда являются эффективными;

- если НПА связывает наступление определенных правовых последствий с прямым указанием на их условия в нормах права, а такие нормы отсутствуют в силу того, что НПА еще не принят, не разработана процедура реализации норм, то возникают проблемы в области реализации;

- в тексте могут использоваться оценочные понятия, не раскрывая их содержания.

2. Судебный или административный прецедент – судебное решение, принятое по конкретному юридическому делу, применяемое в качестве образца для разрешения всех других аналогичных дел. Применяется в странах с англосаксонской правовой системой (Великобритания, США, Индия, Канада, Австралия). Конкретное судебное решение как индивидуальный акт приобретает нормативный характер именно в силу того, что начинает использоваться как образец для других аналогичных случаев.

Достоинства:

- быстро реагирует на изменение общественных отношений. При возникновении новых жизненных ситуаций, споров вопрос передается на судебное рассмотрение. То есть при возникновении ситуации впервые в рамках общества, она получает регулирования уже притом, что такие отношения ещё могут быть социально не так распространены, как это требуется для разработки и принятия НПА;

- позволяет учесть нюансы общественных отношений. Прецеденты могут отражать такие особенности отношений, которые трудно закрепить в НПА, т. к. отношения изменяются достаточно быстро;

- имеет силу закона. В странах англосаксонской правовой семьи формируется прецедентное право, особое значение имеют процессуальные нормы;

- достаточно быстрый порядок создания (путем рассмотрения дела в суде).

Недостатки:

- определенная громоздкость. Так как прецедентов, т. е. решений по отдельным вопросам жизнедеятельности достаточно много, то возникают определенные трудности, связанные с необходимостью знать прецеденты в определенной сфере;

- устанавливается определенным кругом субъектов – судами, но не всеми, а только высшими;

- плохо сочетается с требованием единообразного применения норм права. Он во многом субъективен, зависит от волеусмотрения судьи, его представлений о справедливости;

- сложно изменить, т. к. уже принятое решение (прецедент) уже вступило в силу и исполнено в конкретном случае, а при изменении социально-экономической обстановки, когда данные общественные отношения уже оцениваются в обществе по-другому, необходимо изменить, «пересоздать» прецедент.

В разных странах судебный прецедент применяется по-разному. В российской правовой системе судебный прецедент официальным источником права не признан, хотя на вопрос о признании его таковым существуют определенные взгляды.

3. Правовой обычай – фактически сложившееся в течение длительного времени правило, регулирующее поведение людей, санкционированное государством. Это наиболее древний источник права. В письменной форме нигде официально содержание обычая не зафиксировано. Имеет подзаконный характер. Государственное санкционирование обычая производится путем указания в НПА (отсылка к обычаю) на возможность, допустимость использования обычая либо правовой обычай используется в качестве нормативной основы судебного решения. В РФ ссылка на применение м/н обычая имеется в Консульском уставе, Кодексе торгового мореплавания. Гражданский кодекс говорит об обычаях делового оборота.

Не любой обычай является правовым. Например, наряжать елку на Новый год, отмечать заключение брака в ресторане и др. правовыми обычаями не являются. Правовые обычаи являются общеобязательными, влекут за собой юридические последствия, в случае их нарушения можно обратиться в суд.

Достоинства:

- самая демократичная форма права, поскольку вырабатывается людьми в процессе их жизнедеятельности;

- позволяет учесть нюансы отношений в той или иной сфере жизнедеятельности, а также на местном уровне (которые невозможно урегулировать НПА);

- отражает реальные потребности людей, в наибольшей степени отвечает их интересам.

Недостатки:

- уходит много времени на то, чтобы он укоренился или отмер;

- наименее формализован, появляется возможность двоякого толкования;

- участники отношений не имеют возможности узнать содержание обычая из официальных документов;

- имеет локальный характер применения.

4. Нормативный договор – соглашение двух или более сторон, определяющее права, обязанности, ответственность участников общественных отношений, распространяющееся на неопределенный круг лиц. Это основной источник м/н права. Он имеет место в конституционном праве (Федеративный договор, договоры и соглашения между РФ и субъектами), трудовом праве (коллективный договор). Отличается от договора как индивидуального юридического акта (договора купли-продажи и т.п.), который устанавливает не юридические правила, а конкретные юридические права и обязанности конкретных субъектов. Поэтому необходимо анализировать, какие именно вопросы и в отношении кого регулирует договор. Если договор распространяется только на индивидуально определенных субъектов, имеет «одноразовый» характер, то такой договор нормативным не является.

Достоинства:

- имеет собственный порядок принятия, введения в действие; как правило, более быстрый, чем принятие закона;

- быстро реагирует на изменяющиеся общественные отношения;

- позволяет учесть нюансы общественных отношений.

Недостатки:

- подзаконный характер, то есть не может противоречить НПА (кроме м/н договоров);

- локальный характер действия (по территории или сфере действия, исключая м/н договоры)

- ограниченная сфера применения.

*Некоторые ученые выделяют также следующие источники права:

1. Судебная и арбитражная практика. Под ней понимается единообразное решение судами одной и той же категории дел. Она имеет огромное значение для выработки единообразного понимания и применения законодательства судебными органами. Однако в качестве самостоятельного источника встречается редко (например, во Франции).

2. Юридическая доктрина – разработанные и обоснованные учеными-юристами положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые в тех или иных правовых системах имеют обязательную юридическую силу. В целом это комплексное суждение по правовым вопросам. Сегодня правовая доктрина сохраняет свое значение и в англо-саксонском праве, имеет распространение и в государствах мусульманского мира.

3. Принципы права – при использовании аналогии права (отраслевые и общие).

4. Священные книги (религиозные тексты) – это сакральные (священные) тексты, в которых сформулированы религиозные правовые нормы, исходящие от Бога и признанные государством и обществом в качестве общеобязательных (Ватикан, мусульманские государства).

5. Правосознание как совокупность идей, чувств, представлений о праве.

Конституция РФ. Конституция РФ является основным источником любой отрасли национального права, и в первую очередь конституционного. Специфика Конституции как основного источника конституционного права выражается в следующем:

1) принимается народом или от имени народа, она является высшей формой воплощения государственной воли народа. Российская Конституция 1993 г. была принята на референдуме, который является высшим непосредственным выражением власти народа;

2) конституционные нормы имеют учредительный характер, устанавливая основные принципы существования государства (основы конституционного строя), основы организации государственной власти, устанавливают порядок создания иных правовых норм. Конституционные нормы первичны, нет другого правового акта, которому Конституция должна бы была соответствовать;

3) определяет некоторые виды иных источников права;

4) обладает высшей юридической силой и непосредственным действием на всей территории РФ, законы и иные НПА не должны противоречить Конституции РФ;

5) имеет не только правовое, но и большое общественно-политическое и идеологическое значение, закрепляя statusquo российской государственности, а также идеалы, к которым стремится общество индивидов, объединенных совместным существованием в рамках РФ. Конституция РФ выступает одним из фундаментальных, основополагающих факторов существования российского общества;

6) большинство конституционных положений имеют общий характер, направлены на регулирование широкого круга вопросов жизни общества, затрагивая главные аспекты регламентирования общественных отношений.

Указанные черты присущи также конституциям республик в составе РФ и уставам краев, областей, городов федерального значения, автономной области и автономных округов. Эти акты действуют на территории соответствующих субъектов Федерации и возглавляют систему правовых актов регионального уровня. В конституциях и уставах субъектов РФ закрепляется правовой статус регионов как составных частей Федерации. Региональные конституции и уставы не должны противоречить Конституции РФ.

Юридические свойства конституции– это правовые признаки ее как основного закона государства.К юридическим свойствам Конституции относятся:

1) учредительный характер Конституции проявляется в том, что ее нормы закрепляют основы государственного и общественного устройства, учреждают важнейшие государственные институты, через которые реализуется государственная власть, принципы их создания и деятельности. Кроме того, конституционные нормы устанавливают порядок создания всех действующих в государстве правовых норм их иерархию в правовой системе;

2) легитимность Конституции состоит в том, что она принимается народом (путем референдума) или от имени народа (представительным органом государства – парламентом или же органом, специально созданным для принятия конституции, – учредительным собранием), которому принадлежит вся полнота государственной власти.

Конституцию РФ, принятую всенародным голосование 12 декабря 1993 г. можно назвать легитимной «с определенной долей условности». Ее одобрили 58,4% избирателей, принявших участие в голосовании, что составляет 31% всех зарегистрированных избирателей;

3) юридическое верховенство конституции означает ее высшую юридическую силу по отношению ко всем иным нормативным актам, включая и ФЗ и ФКЗ. Все они должны соответствовать конституции и не могут ей противоречить.

Верховенство Конституции РФ приобретает дополнительное значение в условиях федеративного государственного устройства России, когда субъекты Федерации имеют свою конституцию и свое законодательство. Республиканские конституции и принимаемые субъектами другие НПА не должны противоречить федеральной Конституции (ч. 1 ст. 15 Конституции РФ).

Строгое и точное соблюдение Конституции – это наивысшая норма поведения для всех граждан, всех общественных объединений, всех государственных органов.Таким образом, высшая юридическая сила Конституции характеризует ее место в иерархии нормативных правовых актов, действующих в РФ;

4) стабильность– важнейшее условие режима законности, устойчивости всей правовой системы и организации государственной власти, определенности отношений между личностью и государством. Стабильность Конституции зависит от многих факторов (например, от расклада социально-политических сил, действующих на политической арене страны, от уровня политической и правовой культуры граждан, от совершенства положений самой Конституции и др.). Гарантией стабильности Конституции РФ служит жесткий порядок ее пересмотра и внесения конституционных поправок;

5) Конституция РФ имеет прямое действие (ч. 2 ст. 15 Конституции РФ). Это означает, что нормы Конституции РФ являются непосредственно действующими, то есть для их осуществления не требуется в качестве обязательного условия принятия дополнительных, конкретизирующих отраслевых правовых норм. Вместе с тем многие нормы Конституции РФ, в силу высокого уровня обобщенности правового регулирования, нуждаются в дополнительной регламентации путем принятия актов текущего законодательства;

6) реальность Конституции означает соответствие конституционных предписаний складывающимся в действительности общественным отношениям. Другими словами, конституция должна отражать достигнутую ступень развития общественных отношений в политической, экономической, социальной сферах.

О реальности конституции свидетельствует исполнимость и гарантированность ее предписаний. Например, возможность граждан, руководствуясь Конституцией, ссылаясь на нее, обращаться за судебной защитой своих прав и свобод является показателем реальности конституционных норм, посвященных правовому статусу личности.

Конституция как ядро правовой системы своими положениями способствует согласованности всего правового развития и систематизации права. Она – основной источник права, содержащий исходные начала всей системы права.

7) является базой текущего законодательства, определяет его характер. Текущее законодательство развивает предписания Конституции, исходит из ее духа при детальном регулировании различных общественных отношений;

8) программность Конституции проявляется в том, что сформулированные в ней нормы-принципы, нормы-цели определяют основные направления, цели и задачи дальнейшего развития общества и государства. Так, характеристика Российского государства в качестве правового, содержащаяся в ч. 1 ст. 1 Конституции РФ, не может служить основанием для признания его таковым, но это идеал, к которому РФ должна стремиться;

9) к юридическим свойствам Конституции РФ относится ее особая охрана, в которой задействована вся система органов государственной власти, осуществляющих эту охрану в различных формах. Статья 80 Конституции закрепляет, что Президент РФ является ее гарантом. В своей присяге он обязуется соблюдать и защищать Конституцию РФ (ст. 82).

Президент вправе приостанавливать действие актов ОИВовсубъектов РФ в случае противоречия их федеральной Конституции. Президент, Совет Федерации и Государственная Дума Федерального Собрания могут инициировать процедуру разрешения дел в Конституционном Суде России о соответствии Конституции нормативных актов, указанных в ст. 125 Конституции.

Конституционный суд играет важную роль в охране Конституции. Он рассматривает дела о соответствии Конституции законов и иных нормативных актов как федеральных органов власти, так и субъектов Федерации. Акты, признанные неконституционными, утрачивают силу, а не соответствующий Конституции российской Федерации м/н договор не подлежит введению в действие и применению.

10) следует подчеркнуть крайнюю сложность конституционного пересмотра. Создатели действующей Конституции РФ пошли по пути намеренно усложненного варианта ее реформирования. Для принятия поправок к гл. 3 – 8 действующей Конституции требуется согласие большинства депутатов Федерального Собрания и более 2/3 субъектов РФ. Достичь такого согласия даже в условиях гражданского мира очень трудно, особенно когда речь идет о принципиальных изменениях. Еще более сложна реализация поправок к главам, закрепляющим основы конституционного строя, права и свободы гражданина. Она возможна только путем разработки проекта новой Конституции, который принимается большинством специально созываемого Конституционного Собрания либо всенародным голосованием.