ТГП. 1. Предмет и методология тгп
 Скачать 0.72 Mb.
|
32. Понятие и признаки права.Право – это система общеобязательных норм поведения, установленных или санкционированных государством и обеспеченных его принудительной силой. «Право – есть искусство добра и справедливости» – РП. Признаки права – это совокупность основных черт права, придающих ему характер особенной господствующей системы нормативного регулирования в обществе: Современный российский правовед С.С. Алексеев рассматривает право в трех аспектах: общеобязательные нормы, законы, деятельность судебных и других юридических учреждений – реалии, с которыми человек сталкивается в своей практической жизни; особое сложное социальное образование, такое же, как государство, искусство, мораль; одно из проявлений жизни людей. В современной юридической науке термин "право" используется в нескольких значениях: социально-правовые притязания людей – право человека на жизнь, право народов на самоопределение – обусловлены природой человека и общества и считаются естественными правами; система юридических норм – право в объективном смысле –нормы права создаются и действуют независимо от воли отдельных лиц; официально признанные возможности, которыми располагает физическое или юридическое лицо, организация – право в субъективном смысле, т.е. право, принадлежащее отдельному лицу – субъекту права; система всех правовых явлений – синоним – термин "правовая система" (англосаксонское право, романо-германское право, национальные правовые системы). Сложилось несколько походов к пониманию права: нормативный (узкое понимание права) – право – система регулирующих человеческое поведение правил, исходящих от государства и контролируемых им – отождествление права и закона; нравственный (философский; широкое понимание права) – право – идеологическое явление (идеи, принципы, идеалы), отражающие концепции справедливости, свободы человека и формального равенства людей (право и закон могут не совпадать). Если нормы законодательства соответствуют естественной природе человека, не противоречат его естест. неотъемлемым правам, тогда они составляют право; социологический (широкое понимание права) – право – не то, что задумано и записано законодателем, а то, что получилось в действительности, в практической деятельности (право не сводится к закону); право составляют правоотношения и складывающийся на их основе правопорядок. Законодатель не создает норму права, а закрепляет лишь то, что сложилось на практике; психологический – право – не реальность, а комплекс переживаний человека, а права и обязанности существуют не реально, а в сознании того, кто в данную минуту переживает конкретные юридические чувства и мысли. Единственный источник права – индивидуальное сознание. Признаки характеризуют право как понятие; Свойствахарактеризуют право как реальное явление. Признаки права – это совокупность основных черт права, придающих ему характер особенной господствующей системы нормативного регулирования в обществе. Право – система регулирования общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность в официальных источниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения. Свойства (признаки) права: 1. Нормативность – право представлено нормами (образец, правило поведения); имеет нормативный характер. Права, которыми располагает каждый человек или юридическое лицо, не произвольны, они определены в соответствии с действующими нормами. В результате многократного повторения каких-либо вариантов поведения формируются соответствующие правила. Знание сложившихся правил облегчает человеку выбор верного решения относительно того, как ему следует поступать в той или иной жизненной ситуации. Специфика нормативности права – право возведено в закон, в ранг официальных правил. Формально нормативность выражена в позитивном праве, т.е. в законодательстве, где нормы существуют в чистом виде. 2. Интеллектуально-волевой характер права – право – проявление воли и сознания людей. Интеллектуальная сторона права: право – форма отражения социальных закономерностей и общественных отношений – предмета правового регулирования. В праве отражаются и выражаются потребности, интересы, цели общества, отдельных лиц и организаций. 3. Обеспеченность исполнения возможностью государственного принуждения – если предписания не исполняются добровольно, то компетентные государственные органы применяют меры юридической ответственности. Государство, имеющее монополию на осуществление принуждения, представляет собой необходимый внешний фактор существования и функционирования права. Исторически право возникло и развивалось во взаимодействии с государством, первоначально выполняя главным образом охранительную функцию. Именно государство придает праву в высшей степени ценные свойства: стабильность, строгую определенность, обеспеченность "будущего". Государственное принуждение реализуется в двух направлениях: обеспечивает защиту субъективного права и преследует цель принудить правонарушителя к исполнению обязанности в интересах пострадавшей стороны (например, взыскание долга, возмещение причиненного ущерба); в определенных законом случаях виновный привлекается к юридической ответственности и подвергается наказанию (лишение свободы, конфискация имущества, штраф). 4. Формальная определенность – правовые нормы точно, в деталях отражают требования, предъявляемые к поведению людей. Формальная определенность в некоторой степени свойственна и другим нормативным системам (корпоративные нормы закрепляются в уставах, положениях и других нормативных актах, религиозные нормы-заповеди формулируются в священных книгах). В перечисленных случаях форма соответствующим правилам придается не государством, а другими организациями (общественными, религиозными). Государство придает праву общеобязательное значение, возводя право в закон, придает ему официальную форму выражения. Нормы права официально закрепляются в законах, иных НПА, которые подлежат единообразному толкованию: в прецедентном праве формальная определенность достигается официальной публикацией судебных решений, признаваемых в качестве образцов, обязательных при рассмотрении аналогичных юридических дел; в обычном праве она обеспечивается формулой закона, который санкционирует применение обычая, либо текстом судебного решения, принятого на основании обычая. В результате на основе норм права и индивидуальных юридических решений четко и однозначно определяются субъективные права, обязанности, ответственность граждан и организаций. 5. Системность – право есть упорядоченная внутренне согласованная система норм; сложное системное образование. В настоящее время особую значимость приобретает деление его на три элемента: – естественное право (состоящее из социально-правовых притязаний, содержание которых обусловлено природой человека и общества). Важнейшая часть естественного права – права человека (возможности, которые общество и государство способны обеспечить каждому гражданину); – позитивное право (законодательство и другие источники юридических норм, в которых получают официальное государственное признание социально-правовые притязания граждан, организаций, социальных групп); – субъективное право (субъективное право, т. е. индивидуальные возможности, возникающие на основе норм позитивного права и удовлетворяющие интересы и потребности его обладателя). Сущность – главная, внутренняя, устойчивая качественная характеристика права, раскрывающая его природу и назначение в жизни общества (чью волю и интересы оно выражает). Марксистская наука – право – социально-классовый регулятор общественный отношений – классовые интересы господствуют над общенародными; методы принуждения, насилия, подавления; Право – механизм управления делами общества – методы компромисса и согласия; В реальной жизни – право выражает волю того класса, который находится у власти; является инструментом социального регулирования, обеспечивает функционирование общества как единого социального организма. 33-35 36. Правовой обычай и правовой прецедент. Относятся к видам источников права. Правовой обычай – исторически первый источник права – первые законы государства представляли собой санкционированные им обычаи. Обычай приобретает правовой характер после его признания и одобрения государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Сейчас признается обычай делового оборота (Статья 5 ГК РФ) – сложившееся и широко используемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Наиболее широко правовые обычаи применяются в банковской практике, коммерческом обороте, сфере страхования, международной торговле. Государственное санкционирование проявляется в том, что государственные органы в своей деятельности используют их в качестве нормативной основы для вынесения властно-распорядительных решений, издания судебных и административных актов. Иногда отсылка к правовому обычаю прямо дается в законе или ином нормативном акте. Участники правовых отношений вправе обосновывать свои требования и защищать права ссылками на сложившиеся правовые обычаи. Правовой прецедент – решение судебных или административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за обязательное правило при рассмотрении аналогичных дел. Прецедентом является не все судебное решение, а отдельное, вновь сформулированное правоположение общего характера, ранее не зафиксированное в каком-либо нормативном акте. Прецедент служит эталоном (моделью, критерием) при рассмотрении судами аналогичных дел.В странах англо-саксонского права судебный прецедент является ведущим источником права. В российской правовой системе, несмотря на безусловный приоритет нормативно-правового акта, прецедентное право также имеет место. Например, решения Конституционного Суда РФ содержат целый ряд правил-прецедентов. Приведем известный прецедент из практики Верховного Суда РФ Высшего Арбитражного Суда РФ. В их совместном постановлении № 13/14 от 8 октября 1998 «О практике применения положений Гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами» указано: «нельзя признать правомерным взыскание одновременно процентов за пользование чужими денежными средствами и пеней за просрочку платежа. Исходя из смысла Гражданского кодекса РФ, за одно и то же правонарушение не могут применяться две меры ответственности».Судебные прецеденты публикуются для всеобщего сведения в официальных изданиях высших судебных органов - в «Вестнике Конституционного Суда РФ», «Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ», «Бюллетене Верховного Суда РФ» Хотя российские судьи формально независимы и не обязаны следовать решениям (указаниям) вышестоящих судов, но на практике сформулированные высшими судебными инстанциями правила неукоснительно соблюдаются нижестоящими судами. Поэтому именно на такие правила ориентируются все остальные участники правоотношений. Это придает судебным прецедентам фактически общеобязательный характер. 37. Нормативно-правовой акт: понятие, виды. Нормативный правовой акт. Он принимается в определенном процессуальном порядке и имеет особую, строго письменную форму. Нормативный правовой (или нормативный) акт — это акт, содержащий нормы права и принятый в особом порядке государственными органами или уполномоченными государством лицами. Роль этого источника права неуклонно возрастала, и в настоящее время он является важнейшим в большинстве национальных правовых систем. В отличие от прочих источников права нормативный правовой акт преимущественно исходит от государства. Однако в определенных случаях правом осуществлять правотворческую деятельность наделяются специально уполномоченные лица (например, руководящие органы юридических лиц). Вся совокупность действующих нормативных правовых актов данного государства образует четкую иерархическую систему — пирамиду, вершина которой — конституция государства, ниже располагаются законы, в первую очередь конституционные, а затем разнообразные подзаконные акты. Место нормативного правового акта в этой системе определяет его юр силу, т.е. соотношение с другими актами. Наивысшей юридической силой обладает конституция. Государство и уполномоченные им лица могут издавать не только нормативные, но и ненормативные правовые акты, которые не создают норм права, а либо толкуют (акты толкования права), либо применяют их (акты применения права). Причем иногда наименования нормативных правовых актов и правовых актов ненормативного характера могут совпадать. Так, например, указ Президента РФ может быть как нормативным, так и ненормативным, индивидуальным (например, указ о награждении государственной наградой). Классификация нормативных правовых актов может быть проведена по различным критериям, причем основным является критерий юридической силы (деление на законы и подзаконные акты). Закон — это нормативный правовой акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или на референдуме, обладающий высшей юридической силой. Как правило, закон регулирует наиболее важные общественные отношения. Он принимается в особом (наиболее сложном по сравнению с другими нормативными правовыми актами) порядке специально уполномоченными субъектами (высшим представительным органом или референдумом). Особая процедура принятия закона должна обеспечить его тщательную проработку, в том числе определить механизм реализации этого нормативного правового акта. Законы являются основополагающим компонентом всей системы нормативных правовых актов, ее своеобразным каркасом, определяющим содержание других нормативных правовых актов государства. Законы имеют и свою собственную иерархию. По юридической силе законы делятся на следующие виды. 1. Конституция (основной закон), определяющая основы государственного строя, основные права и свободы граждан, порядок формирования и деятельности высших органов государства, национально-государственное и административно-территориальное деление государства, организацию местного самоуправления, порядок изменения конституции. Кроме того, в конституции, как правило, определяются основные нормативно-правовые акты государства, их соотношение. Она является учредительным актом. Статьей 15 Конституции РФ предусмотрено ее прямое действие, что предполагает возможность непосредственной реализации положений Конституции. 2. Конституционные (органические) законы — это законы, развивающие отдельные положения конституции, принятие которых предусмотрено непосредственно конституцией и осуществляется в особом порядке. В частности, Конституцией РФ предусмотрено принятие конституционных законов, регламентирующих порядок введения чрезвычайного и военного положения, государственную символику (герб, флаг, гимн) и т. д. 3. Обычные законы, которые отличаются более простым (по сравнению с конституционными законами) порядком принятия и изменения. Они не должны противоречить конституции и конституционным законам, зачастую обычные законы развивают их положения. В федеративном государстве указанная система законов дополняется законами субъектов федерации, принятыми в установленном порядке представительными органами субъекта федерации (или референдумом) и распространяющими свое действие на территорию этого субъекта. Так, например, республики, входящие в состав Российской Федерации, принимают свою регламентацию тех общественных отношений, которые не регламентируются законами. При этом очень важно, чтобы подзаконные акты не только не противоречили законам, но и не подменяли их. Подзаконные акты должны играть исключительно вспомогательную роль в правовом регулировании. Иногда в качестве самостоятельного вида выделяют законы, принятые на референдуме. Эти законы обладают высшей юридической силой (по сравнению с другими законами) и могут быть отменены только референдумом. По степени обобщенности содержащихся в законах норм правового акта, законы подразделяются на кодифицированные (или кодификационные) (разнообразные кодексы, основы законодательства, уставы и т. д.) и некодифицированные. Кодифицированные законыобычно принимаются в том случае, если массив норм, регулирующих соответствующие отношения (как правило, целую сферу общественных отношений) весьма обширен и может быть систематизирован. При этом в федеративном государстве по вопросам, относящимся к совместному ведению федерации и ее субъектов, на уровне федерации, как правило, принимаются основы законодательства (основные положения), определяющие общие принципы и задачи правового регулирования соответствующей сферы, а детальная регламентация этих отношений с учетом местной специфики осуществляется субъектами федерации и оформляется кодексами. Некодифицированные законырегулируют сравнительно узкую группу отношении. В зависимости от сферы регулируемых общественных отношений законы подразделяются по отраслям права на гражданские, уголовные, административные, трудовые. По субъектам, принимающим законы, они подразделяются на законы, принятые референдумом, законодательным органом федерации, законодательным органом субъекта федерации. Подзаконные нормативные правовые акты — это нормативные правовые акты, изданные на основе и во исполнение закона. Они обладают меньшей юридической силой по сравнению с законами, должны основываться на них. Традиционно основной массив подзаконных нормативных правовых актов составляют акты органов исполнительной власти. В Российской Федерации можно выделить следующие основные виды подзаконных нормативных правовых актов государственных органов. Указы Президента РФ — это высшие по юридической силе подзаконные нормативные правовые акты. В соответствии со ст. 90 Конституции РФ Президент РФ издает обязательные для исполнения на всей территории Российской Федерации указы, которые не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам. Постановления Правительства РФ — это акты исполнительного органа власти государства, наделенного наиболее широкими полномочиями в сфере управления. Статьей 115 Конституции РФ предусмотрено, что на основе и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ Правительство РФ издает обязательные к исполнению в Российской Федерации постановления. При этом в случае противоречия постановлений Правительства РФ Конституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ они могут быть отменены Президентом РФ. Распоряжения, постановления, приказы, инструкции федеральных министерств и ведомств (так называемые ведомственные акты). Эти нормативные правовые акты, как правило, регулируют внутриведомственные отношения, но могут носить и межведомственный характер (тогда они подлежат обязательной регистрации в Министерстве юстиции РФ). Распоряжения, постановления, приказы, инструкции, решения органов исполнительной власти субъектов РФ (в том числе глав исполнительной власти и других исполнительных органов власти субъектов РФ). Эти акты распространяют свое действие на территорию соответствующего субъекта Федерации. Они должны быть приняты в строгом соответствии с компетенцией соответствующего органа, не должны противоречить всем вышеуказанным актам, изданным в пределах компетенции. Наряду с актами этих органов полномочиями издавать соответствующие подзаконные нормативные правовые акты, как правило, обладают и законодательные органы (как Федерации, так и субъектов Федерации), органы местного самоуправления (даже если они не включены в систему органов государственной власти, государство может делегировать органам местного самоуправления полномочия на правовое регулирование вопросов местного значения на подведомственной территории), администрации предприятий, учреждений, принимающие локальные нормативные акты, действующие на уровне соответствующего предприятия, учреждения, организации и т. д. и регламентирующие внутреннюю жизнь этого объединения (например, положение о премировании, правила внутреннего трудового распорядка). Нормативные правовые акты можно классифицировать по времени их действия на акты с неопределенным (неопределенно-длительным) сроком действия, т. е. акты, в отношении которых не предусматривается каких-либо ограничений срока их действия и с определенно-ограниченным (определенно-длительным) сроком действия, акты, период действия которых заранее определен (календарной датой, наступлением какого-либо события). Нормативные правовые акты имеют и разные территориальные пределы своего действия. Существуют акты, действующие на территории всего государства (применительно к федерации — общефедеральные); на территории субъекта Федерации или части государства; акты, действующие на территории, подведомственной органам местного самоуправления; а также локальные акты, действующие в пределах предприятия, учреждения, организации, их принявших. Возможно деление нормативных правовых актов и на основании правового положения принимающих их субъектов. Это могут быть акты государственных органов, акты специально уполномоченных негосударственных органов и структур (общественных организаций, акционерных обществ, органов местного самоуправления и т. д.), акты совместного характера (принимаемые совместно негосударственными структурами (например, профсоюзами) и государственным органом), а также акты референдума. 38 |