диплом! 59%-03. Челябинский филиал
 Скачать 0.6 Mb.
|
2.2 Заключение договора поставкиПорядок заключения договора поставки характеризуется некоторыми существенными моментами, выделяющими данный вид договора купли-продажи среди других его разновидностей. В настоящее время нашел широкое применение договор поставки в предпринимательской деятельности. Он регулируется гражданским кодексом и в соответствии с ним имеет следующее определение – договор, заключенный между поставщиком и покупателем, которые занимаются предпринимательской деятельностью, на поставку товаров в оговоренные сроки1. Заключение договора поставки может производиться между индивидуальными предпринимателями или организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность. Заключение договора поставки имеет следующую специфику: - Целью служат товары, используемые в предпринимательской деятельности; - Специфичный субъектный состав; - Документом обуславливается срок передачи товара покупателю; - Дата исполнения договора и его заключения, как правило, не совпадают; - Нередко таким образом оформляются долгосрочные отношения, а поставка производится регулярно определенными партиями и в определенные сроки на протяжении срока действия договорных отношений; - Поставщик может заключать договор на поставку при отсутствии товара на момент заключения договора; - Поставщик может не иметь каких-либо прав на реализуемый товар. В ст. 507 ГК РФ предусмотрен специальный порядок урегулирования разногласий сторон на случай, если на стадии заключения договора поставки между поставщиком и покупателем возникают такие разногласия относительно отдельных условий договора. Сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях (акцепт на иных условиях на практике оформляется протоколом разногласий, но возможны акцепты на иных условиях в другой форме: письмо, телеграмма, телефакс), должна в течение тридцати дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора1. Таким образом, из ст. 507 ГК РФ2 вытекает необходимость активных действий стороны, получившей акцепт с возражениями (договор с протоколом разногласий). Она должна либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий путем обмена документами, личных встреч руководителей и др. В сложившихся рыночных условиях, принята такая форма согласования предложенных новых условий договора поставки - это протокол согласования разногласий. Если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным. По мнению Э. Аракеляна3 в договоре все условия должны быть предельно конкретными. Нельзя оставлять место для двусмысленности, различного понимания условий сторонами. В договоре не может быть мелочей, в нем все важно и кажущиеся мелочи когда-нибудь могут вылиться в конфликтные ситуации. По нашему мнению такая оценка, высказанная Э. Аракеляном, подчеркивает важность работы по заключению договора именно на предварительном этапе, для того, чтобы в дальнейшем избежать споров, возникающих из-за отсутствия взаимопонимания у сторон, различной трактовки текста договора4. Предмет договора – это то, по поводу чего появляются права и обязанности сторон, и на что направлено их взаимодействие. Индивидуализация и конкретика – это основные требования к описанию предмета договора, то есть по описанию его должно быть легко вычленить из других подобных. Если говорить о договорах на передачу имущества, то в этом случае предметом договора является упоминаемое имущество (сами вещи или имущественные права). Нельзя в качестве предмета договора считать: условия, при которых передаются предметы одной стороной другой (возвратность, возмездность и т.п.); другое существенное условие, например, встречное предоставление предметов или имущественных прав. Как видно из вышесказанного, содержание договора и предмет договора – это совершенно разные вещи. Если мы рассматриваем договора на оказание услуг или выполнение каких-либо работ, то предметом этих договоров являются определенные действия, производимые одной из сторон. В договорах по возмездному оказанию услуг в качестве предмета также выступает совокупность постоянно повторяющихся действий, которые объединены в одну цель. Стоит различать предмет договора и его объект, хотя даже в некоторых книгах и статьях по юридической тематике эти понятия зачастую путаются. В предмет договора можно включить не все действия, составляющие предмет обязательств. К предмету договора относятся только те действия, которые направлены на определенные объекты (это могут быть как вещи, так и качества человека, например). Для большей ясности можно привести следующие примеры объектов договора: строительные работы – объект договора здесь – строительный объект (здание, сооружение), именно на этот объект направлены действия (то есть предмет договора); образовательные услуги – объектом договора являются знания человека (его качество); косметологические услуги – объект договора – внешний вид человека; медицинские услуги – в качестве объекта договора выступает здоровье и т.д. Объекты договора иногда по-другому называются объектами правовой деятельности, это то же самое. Они характеризуют предмет договора. В предмет договора также входит и результат, являющийся целью оказания услуг и выполнения работ. Этот результат должен быть определенным. За счет данной цели договора могут быть удовлетворены потребности стороны заказчика. Если мы рассматриваем договор на оказание услуг, то здесь будет так: предметом будут являться действия и тот объект, на который данные действия направлены. В случае с договором выполнения работ предметом будут не только действия и объект, но и результат, то есть качественные характеристики полученного объекта. Когда заключаются организационные договора, то в качестве предмета договора нужно прописывать взаимные действия сторон, которые направлены на то, чтобы упорядочить эти взаимоотношения. Такие виды договоров встречаются в оптовой торговле, рынке ценных бумаг, корпоративных отношениях, банковской сфере и т.п. Встречаются и другие названия подобных договоров: рамочные, о сотрудничестве, а также генеральные соглашения. Встречаются смешанные договора, в которых организационные и другие виды договоров могут занимать лишь определенную часть. Примером могут служить дистрибьюторские соглашения. Отличие их от имущественных договоров заключается в том, что организационные договора не имеют своей целью передачу какого-либо имущества или имущественных прав, оказание услуг либо выполнение работ. Можно выделить такую разновидность организационных договоров как предварительные. Здесь предметом будут являться действия, связанные с будущим заключение окончательного договора, который может быть как имущественным, так и оказания услуг или выполнения работ. Условия в будущем договоре должны быть аналогичны прописанным в предварительном. Они как бы понуждают заключить основной договор. Наличие в договоре условий как о поставке, так и о подряде в случае спора может привести к тому, что суд расценит данный договор совсем не так, как предполагали стороны или одна из сторон. Наиболее распространенный случай ошибочной квалификации договора связан с тем, что партнер по сделке считает его смешанным, однако суд не усматривает в данном договоре существенных условий, присущих подряду либо поставке, и квалифицирует его как договор определенного вида. Возможна и другая ситуация: суд расценивает договор как смешанный, однако приходит к выводу о том, что в договоре не разграничены порядок исполнения самостоятельных обязательств по поставке и по подряду, условия об обеспечении этих обязательств и ответственность за их нарушение. В соответствии со статьей 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной их сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной и в иных случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором. Согласно пункту 3 названной нормы права законом либо соглашением сторон также может быть предусмотрен односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично при определенных условиях. Такой отказ приводит к тому, что договор считается соответственно расторгнутым или измененным. В силу статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон. Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях неоднократного нарушения сроков оплаты товаров; неоднократной невыборки товаров. Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон. Из анализа приведенных норм следует, что при реализации поставщиком права на односторонний отказ от исполнения договора поставки, которое влечет за собой изменение либо расторжение договора, не требуется обращения в суд. Значительная часть мирового товарооборота приходится на международную торговлю, что создает необходимость в унификации правил перевозки грузов при соблюдении национальных законодательств. В этих целях вот уже почти 80 лет выпускаются Международные правила для толкования торговых терминов (Инкотермс), которые содержат основные условия поставки. Нужно сказать, что применение Инкотермс в нашей стране носит рекомендательный характер. Но если в контракте есть ссылка на базисные условия, установленные правилами, то их соблюдение становится обязательным. В остальном нужно руководствоваться четвертым разделом ГК РФ, где указан порядок применения тех или иных обычаев делового оборота (статья 1211). В настоящее время для торговых операций применяется Инкотермс в редакции 2010 года. Эти правила содержат одиннадцать основных положений, в которых отражены и условия поставки. Некоторые из них действуют не для одного вида транспорта, а для всей цепочки перевозчиков. ИНКОТЕРМС представляет собой свод правил толкования терминов поставки, называемых базисными условиями поставки товаров. С известной долей условности можно выделить две группы вопросов, по которым ИНКОТЕРМС предлагается единообразное толкование: коммерческие и юридические. Наиболее важными коммерческими вопросами, урегулированными в ИНКОТЕРМС, являются: - определение цены, которая непосредственно зависит от согласованного сторонами базисного условия поставки; - распределение обязанностей сторон по перевозке и выполнению погрузо-разгрузочных работ; - распределение обязанностей сторон по представлению отгрузочных, платежных и иных документов, а также необходимых извещений; - распределение обязанностей сторон по страхованию товара, т.е. по обеспечению рисков, которым может быть подвергнут товар в период транспортировки; - распределение обязанностей сторон по обеспечению надлежащей упаковки товара; - распределение обязанностей сторон по осуществлению инспектирования товара; - распределение обязанностей сторон по выполнению таможенных формальностей, необходимых для вывоза и ввоза1. Следовательно, выбор базисного условия поставки определяет цену, распределение между продавцом и покупателем расходов по доставке товара, а в конечном счете – коммерческую эффективность сделки международной купли-продажи, так как и продавцу, и покупателю сразу становится ясен объем принимаемых каждым из них обязанностей. От предыдущего выпуска (2000 года) нормативные акты отличаются тем, что в них появились разделы DAT и DAP, которые заменили условия поставки DAF, DDU, DEQ и DES. Порядок поставок подбирается в каждом конкретном случае, т.к. каждый порт определяет условия, на которых он может работать с теми или иными судами и грузами2. ИНКОТЕРМС урегулированы следующие юридические вопросы: - определение момента, когда продавец считается выполнившим свою основную обязанность по договору купли-продажи, т.е. момента, на который товар с точки зрения условий договора международной купли-продажи должен соответствовать всем условиям договора (по количеству, качеству и иным характеристикам, определенным сторонами); - определение момента передачи (поставки) товара; - определение момента перехода с продавца на покупателя риска случайной гибели или случайного повреждения товара; - распределение обязанностей сторон по получению экспортных и импортных лицензий. В результате проведенного исследования можно сделать следующие выводы. Особенность поставочных отношений проявляется в том, что в них участвуют на стороне покупателя наряду с индивидуальными предпринимателями также некоммерческие организации, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Объектом договора поставки могут быть только физические вещи (индивидуально-определенные и определенные родовыми признаками). Это обстоятельство исключает так называемую поставку имущественных прав, ценных бумаг, долей участия в уставном капитале хозяйственных обществ. Данные отношения регулируются соответственно правилами параграфа 1 гл. 30 ГК РФ (общие положения о купле-продаже). Особенности в правовом регулировании отношений поставки ярко выражаются на стадии заключения договора. В ГК РФ1 (ст. 507 ГК РФ) предусмотрен специальный порядок преддоговорных взаимоотношений лиц, заинтересованных в заключении договора. Правовая регламентация преддоговорных взаимоотношений потенциальных партнеров особо выделяет поставку среди других разновидностей купли-продажи. Целью правового регулирования преддоговорных отношений потенциальных контрагентов является обеспечение стабильности и устойчивости гражданского оборота особенно в ситуациях, когда лицо, направившее предложение заключить договор не отвечает на акцепт, содержащий в себе иные условия по отдельным положениям оферты. |