Кас. Богданова Е Е Богданов Д Е Василевская Л Ю Василенко Н В Гринь О. Е., Василевская Л. Ю., Василенко Н. В., Гринь О. С., Подузова Е. Б., Тягай Е. Д., Файзрахманов К. Р. Гражданское право. Часть первая

• Название: Е., Василевская Л. Ю., Василенко Н. В., Гринь О. С., Подузова Е. Б., Тягай Е. Д., Файзрахманов К. Р. Гражданское право. Часть первая
• Дата: 22.11.2021
• Размер: 1.72 Mb.
• Имя файла: Богданова Е Е Богданов Д Е Василевская Л Ю Василенко Н В Гринь О.rtf
• Тип: Учебник; #278350
• страница: 19 из 59

18.7. Перемена лиц в обязательстве

Потребности гражданского оборота, интересы участников правоотношений и различные жизненные ситуации нередко диктуют необходимость изменения состава участников обязательства. Например, перемена лиц в обязательстве происходит при полном или сингулярном правопреемстве (наследовании, реорганизации юридических лиц, уступке права требования на основании договора и др.).

По словам О.С. Иоффе, "перемена лиц означает, что прежние участники из обязательства выбывают, а их права и обязанности в полном объеме переходят к заменившим их субъектам"*(224).

При перемене лиц содержание обязательства остается неизменным, меняются лишь участники. Их права и обязанности переходят к другим лицам. Поэтому не является переменой лиц исполнение обязательства за должника третьим лицом или исполнение в пользу третьего лица, так как в этих случаях стороны обязательства не изменяются. Например, в случае ненадлежащего исполнения денежного обязательства третьим лицом ответственность перед кредитором несет должник (ст. 313 ГК РФ).

В зависимости от оснований изменения состава участников обязательства выделяют:

1) перемену лиц в обязательстве, основанную на законе (ст. 387 ГК РФ);

2) перемену лиц на основании соглашения (ст. 388-392.3 ГК РФ). К способам перемены лиц в обязательстве относятся:

- в случае замены кредитора - переход права (требования) кредитора к другому лицу (ст. 382-390 ГК РФ);

- в случае замены должника - перевод долга (ст. 391-392.2 ГК РФ);

- в случае замены стороны в договоре, когда происходит переход к новому лицу прав и обязанностей по всем обязательствам, возникающим из такого договора (передача договора) (ст. 392.3 ГК РФ). К таким правоотношениям применяются нормы о переходе прав (требований) и переводе долга одновременно.

Правила о перемене лиц в обязательстве содержатся не только в главе 24 ГК РФ, но и в других разделах Гражданского кодекса (ст. 58-60, 365, 965, 1110 ГК РФ и др.), в международных правовых актах*(225) и федеральных законах*(226).

18.7.1. Переход права (требования)

Переход права (требования) может произойти как на основании закона, так и договора. Существуют общие правила, которые необходимо применять независимо от основания перехода права (требования):

1) для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника. Иное может быть предусмотрено законом или договором. Например, участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества без согласия других участников общества или самого общества, если иное не предусмотрено его уставом*(227);

2) право (требование) первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (ст. 384 ГК РФ). В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие, связанные с требованием, права, в том числе право на получение процентов по денежному обязательству. Иное может быть предусмотрено законом или договором ввиду диспозитивности нормы ст. 384 ГК РФ;

3) право может переходить к новому кредитору как в полном объеме, так и в части (как по денежным, так и по иным обязательствам). Например, права и обязанности наследодателя распределяются между наследниками в равных долях, если иное не предусмотрено завещанием или соглашением о разделе наследства (ст. 1165 ГК РФ);

4) запрещен переход к другим лицам прав (требований), неразрывно связанных с личностью кредитора (ст. 383 ГК РФ). Например, не разрешается передача алиментных требований (ст. 120 СК РФ); требований о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 1112 ГК РФ); о компенсации морального вреда (§ 4 гл. 59 ГК РФ). Кроме этого не допускается переход права на заключение договора, заключенного по результатам торгов, за исключением требований по денежным обязательствам; по требованию о преимущественной покупке доли в праве общей долевой собственности и др.;

5) необходимо письменно уведомить должника о переходе права. Закон не устанавливает, кто должен исполнить эту обязанность - первоначальный кредитор или новый (ст. 385 ГК РФ). Должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до представления ему доказательств перехода права к этому кредитору. Если должник не получил уведомление, он вправе исполнить обязательство первоначальному кредитору (ст. 382 ГК РФ). Обязательство должника прекращается его исполнением первоначальному кредитору, произведенным до получения уведомления о переходе права к другому лицу, т.е. новый кредитор несет риск неблагоприятных последствий, вызванных этим обстоятельством.
Доктрина. В литературе отмечается, что ни на реорганизованные (реорганизуемые) юридические лица, ни на вновь созданные в результате реорганизации юридические лица закон не возлагает обязанности уведомлять должников ни о самом факте начала реорганизации, ни о состоявшемся преемстве в правах в результате ее завершения, что входит в противоречие со ст. 385 ГК РФ*(228);
6) должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, если основания для таких возражений возникли к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору (ст. 386 ГК РФ). Новацией в законе является указание на то, что должник обязан в разумный срок сообщить о своих возражениях и предоставить возможность ознакомиться с ними. В противном случае должник лишается права ссылаться на такие основания.

На основании закона права (требования) кредитора переходят при наступлении указанных в нем обстоятельств (ст. 387 ГК РФ):

- в результате универсального правопреемства в правах кредитора (наследование, реорганизация юридического лица);

- по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если возможность такого перевода предусмотрена законом. Например, при продаже собственником своей доли в праве общей собственности с нарушением преимущественного права покупки другого сособственника на последнего по решению суда переводятся права и обязанности покупателя (ст. 250 ГК РФ);

- вследствие исполнения обязательства поручителем должника или не являющимся должником по этому обязательству залогодателем.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора (ст. 365 ГК РФ).
Важно! Надлежащее исполнение обязательства поручителем за должника не прекращает обязательства. Следовательно, возникает не регрессное требование, а переход права, так как сохраняются все дополнительные права (например, связанные с обеспечением, с использованием возражений, которые имеются у должника в отношении первоначального кредитора), продолжается течение срока исковой давности.
Согласно п. 7 ст. 350 ГК РФ залогодатель, являющийся третьим лицом (например, собственник вещи, заложивший ее в обеспечение исполнения обязательства должником), чтобы не допустить взыскания на свое имущество, вправе исполнить обязательство за должника в любое время до принудительной продажи предмета залога. В этом случае право требования залогодержателя к должнику переходит к залогодателю;

- при суброгации к страховщику переходят права кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая.

Страховщик, выплативший страховое возмещение в связи с наступлением страхового случая в соответствии с условиями договора имущественного страхования, приобретает право (требование), которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования (п. 1 ст. 965 ГК РФ). При суброгации страховщик на основании закона занимает место кредитора в обязательстве по возмещению вреда, при этом нового обязательства не возникает, а происходит замена кредитора (вместо потерпевшего кредитором становится страховщик) в уже существующем деликтном обязательстве.
Судебная практика. В п. 70 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 декабря 2017 г. N 58 "О применении судами законодательства об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" сказано, что переход к страховщику, выплатившему страховое возмещение, прав в порядке суброгации является частным случаем перемены лиц в обязательстве на основании закона (п. 1 ст. 387; п. 1 ст. 965 ГК РФ)*(229);
- в других случаях, предусмотренных законом. Например, права кредитора по обязательству переходят к третьему лицу, если последнее, устраняя опасность утраты своего права на имущество должника (право аренды и др.), за свой счет удовлетворяет требование кредитора без согласия должника (п. 2 ст. 313 ГК РФ). Также в рамках межкредиторского соглашения младший кредитор обязан передать старшему полученное от должника (п. 2 ст. 309.1 ГК РФ).

Уступка права (требования) на основании соглашения (цессия). Цессия (от лат. cessio - уступка, передача) - это соглашение между стороной в обязательстве, именуемой кредитором (цедентом), и новым лицом (цессионарием) о передаче последнему права требования к должнику. Например, кредитор-займодавец может уступить свое право требования возврата суммы займа с должника иному лицу в качестве дара, либо за плату, либо в качестве оплаты за товар, услугу и т.д.

Разновидностью цессии является факторинг. К факторинговым отношениям применяются правила гл. 24 Гражданского кодекса в части, не урегулированной специальными нормами (п. 3 ст. 824 ГК РФ). Этот вид коммерческой деятельности на основе договора финансирования под уступку денежного требования (гл. 43 ГК РФ) отличается от цессии более детальным правовым регулированием отношений по уступке денежного требования под условием финансирования в коммерческих целях.
Доктрина. Выделение договора цессии в самостоятельный договорный вид вопрос дискуссионный. Относительно правовой природы договора цессии высказываются различные мнения.
1. "Цессия - самостоятельный вид договора, хотя и находящийся в тесной связи с договорами, направленными на передачу имущества в собственность приобретателя, например, договорами купли-продажи, дарения"*(230). "Договор уступки есть самостоятельная абстрактная сделка, не совпадающая с лежащей в ее основании каузальной обязательственной сделкой"*(231).

2. Передача права (требования) происходит по договору, "но этим договором является не цессия, как нередко полагают, а та сделка, на которую опирается переход, составляющий сущность цессии"*(232). То есть традиционные для гражданского права договоры купли-продажи, мены и др. Если цессия совершается за плату, то она может рассматриваться как разновидность купли-продажи, а если безвозмездно - как дарение*(233). Фактически данная точка зрения отрицает самостоятельность договорной формы цессии.
Судебная практика. Свою позицию по вопросу правовой природы договора цессии выразил и Верховный Суд РФ: "в силу статьи 421 ГК РФ такой договор между цедентом и цессионарием может являться договором, предусмотренным законом или иными правовыми актами, смешанным договором или договором, который не предусмотрен законом или иными правовыми актами"*(234).
Предметом договора цессии является уступаемое право (существенное условие). В условии о предмете такого договора должно включается указание на конкретное обязательство, из которого возникло передаваемое право (требование)*(235).
Судебная практика. Допускается, в частности, уступка требований о возмещении убытков, вызванных нарушением обязательства, в том числе которое может случиться в будущем; о возврате полученного по недействительной сделке; о возврате неосновательно приобретенного или сбереженного имущества (п. 2 и 3 ст. 307.1; п. 1 ст. 388 ГК РФ), об уплате сумм неустойки, начисляемых в связи с нарушением обязательства (допускается как одновременно с уступкой основного требования, так и отдельно от него)*(236).
Иные существенные условия в законе не определены, однако судебная практика выработала определенный подход.
Судебная практика. Верховный Суд РФ определил, что так как "целью сделки является передача обязательственного права требования от одного лица другому, существенными условиями договора цессии являются: указание на цедента (первоначального кредитора) и цессионария (нового кредитора), а также на характер действий цедента: цедент передает или уступает право требования, а цессионарий соглашается принять или принимает это право"*(237).
Иными условиями, по которым сторонам желательно достичь соглашения во избежание в дальнейшем споров, являются: условие о возмездности договора либо, наоборот, о его безвозмездности; о порядке уведомления должника; о перечне необходимых документов, подтверждающих права нового кредитора.

Субъектный состав сторон по договору цессии включает любых субъектов гражданских правоотношений. Отсутствуют ограничения по заключению таких договоров даже в том случае, если правовой статус нового кредитора отличается от статуса первоначального. Например, страховщик или кредитная организация могут уступить требования, вытекающие из осуществляемой ими деятельности, даже если цессионарий не является специальным субъектом.

Форма договора цессии. В силу прямого указания закона форма уступки права (требования) должна соответствовать той сделке, из которой возникло уступаемое право. Это означает, что если уступается требование по сделке, требующей государственной регистрации, то уступка должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации такой сделки, если иное не установлено законом (ст. 389 ГК РФ).

Специальные правила установлены для уступки права по ордерной ценной бумаге. В этом случае передача права (требования) оформляется путем совершения на ценной бумаге передаточной надписи - индоссамента (ст. 146 ГК РФ).

Договор, на основании которого производится уступка требования, предполагается возмездным в силу п. 3 ст. 423 ГК РФ, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа этого договора не вытекает иное. Если в таком договоре отсутствует условие о цене передаваемого требования, то цена определяется по правилу п. 3 ст. 424 ГК РФ. Договор об уступке требования может быть безвозмездным, только если об этом прямо будет сказано в таком договоре.
Судебная практика. Соглашение об уступке права (требования), заключенное между коммерческими организациями на условиях безвозмездной передачи, может быть квалифицировано как дарение, и в силу запрещения дарения между коммерческими организациями (п. 1 ст. 575 ГК РФ) такая сделка может быть признана недействительной*(238).
В законе детально разработаны условия осуществления цессии.

1. Уступка требования допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.
Важно! В случаях, когда соглашение об уступке было возможным, но требовало получения согласия определенных лиц, будут подлежать применению правила об оспоримых сделках, установленные ст. 173.1 ГК РФ. Например, в случае внешнего управления при несостоятельности (банкротстве) внешний управляющий вправе приступить к уступке прав требования должника путем их продажи исключительно с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) (ст. 112 Закона о банкротстве)*(239).
2. Общие правила перемены лиц в обязательстве (§ 1 гл. 24 ГК РФ) применяются к цессии в той же мере, что и к переходу прав (требований) на основании закона.

3. Уступаемое право (требование) может быть как уже существующим на момент заключения договора цессии, так и будущим. Будущим является требование, которое возникнет в будущем при определимых обстоятельствах или будет приобретено цедентом у третьего лица. Не является будущим уже принадлежащее цеденту требование, срок исполнения которого не наступил к моменту заключения договора, на основании которого производится уступка.

4. По общему правилу передаваемое право переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства (неустойка, залог и др.), а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты. В законе или договоре может быть и иное решение вопроса (ст. 384 ГК РФ). Например, на основании закона новый кредитор в силу его особого правового статуса может обладать дополнительными правами, которые отсутствовали у первоначального кредитора, например правами, предусмотренными Законом РФ "О защите прав потребителей"*(240).

5. Право требования может перейти не полностью, а только в части, если обязательство является денежным либо если оно делимо, и частичная уступка не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным (п. 2, 3 ст. 384 ГК РФ).
Судебная практика. Суды понимают под более обременительным исполнением такое, которое связано с дополнительными расходами. Например, изменение места доставки товара на более удаленное может повлечь значительное увеличение транспортных расходов*(241).
6. Уступка права (требования) по обязательству, основанному на договоре, в котором уступающий требование кредитор является одновременно и лицом, обязанным перед должником, не влечет перевод на цессионария соответствующих обязанностей цедента. Цедент не освобождается от исполнения продолжающих лежать на нем обязанностей*(242).

7. Хотя согласие должника на совершение цессии не требуется, положение должника не должно ухудшаться в результате замены кредитора. Этот принцип напрямую в законе не закреплен, однако прослеживается в некоторых статьях и реализуется в судебной практике*(243):

- должник вправе выдвигать возражения против требований нового кредитора, имевшиеся у него в отношении первоначального кредитора (истечение исковой давности, неисполнение цедентом встречного обязательства перед должником и т.д.) до получения уведомления об уступке права (требования). Судебная практика. При нескольких последовательных переходах требования должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, основанные на правоотношениях с каждым из предыдущих кредиторов*(244);

- должник вправе после получения уведомления об уступке требования объявить о зачете против требования цессионария своего требования к цеденту. Ограничивают данное право лишь те требования, срок исполнения по которым наступил к моменту получения уведомления или не был определен (ст. 412 ГК РФ);

- при отсутствии уведомления должника (п. 3 ст. 412 РФ) должник вправе исполнить обязательство первоначальному кредитору.

Стороны вправе ограничить возможность передачи прав требований по обязательству между ними другим лицам, установив такой запрет в договоре.

Последствия нарушения запрета уступки права (требования) зависят от того, денежное или не денежное требование было уступлено. Если уступается денежное требование, то в соответствии с п. 3 ст. 388 ГК РФ соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение (обязан уплатить неустойку или др.). Например, в договоре факторинга предполагается, что договор уступки требования будет действительным, даже если стороны согласовали запрет или ограничение цессии (ст. 828 ГК РФ).

Часто стороны в договоре устанавливают не запрет уступки, а ограничение в виде необходимого согласия должника. Последствия нарушения условия об ограничении уступки аналогичны запрету.
Судебная практика. Соглашением должника и кредитора могут быть установлены иные последствия отсутствия необходимого согласия на уступку, в частности, данное обстоятельство может являться основанием для одностороннего отказа от договора, права (требования) по которому были предметом уступки (ст. 310, ст. 450.1 ГК РФ)*(245).

Если в противоречие договору было уступлено не денежное требование, тогда соглашение об уступке может быть признано недействительным по иску должника в том случае, когда доказано, что другая сторона соглашения знала или должна была знать об указанном запрете (п. 4 ст. 388 ГК РФ).
Важно! Предусмотренные договором запрет или ограничение перехода прав кредитора к другому лицу не препятствуют продаже таких прав в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве) (п. 2 ст. 382 ГК РФ).
Первоначальный кредитор и новый кредитор солидарно обязаны возместить должнику - физическому лицу необходимые расходы, вызванные переходом права (требования), в случае, если уступка, которая повлекла такие расходы, была совершена без согласия должника.

Моментом перехода права (требования) по договору, на основании которого производится уступка, по общему правилу является момент заключения такого договора (п. 2 ст. 389.1 ГК РФ). Однако законом или договором может быть установлен более поздний момент перехода. Например, стороны могут установить переход требования по истечении определенного срока или при наступлении согласованного сторонами отлагательного условия. В отношении будущего требования: оно переходит к цессионарию непосредственно после момента его возникновения или его приобретения цедентом.

Важным вопросом является ответственность цедента перед цессионарием. Цедент отвечает только за недействительность переданного требования, но не за неисполнение этого требования должником, кроме случая принятия на себя поручительства за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ).

В случае же передачи права по ордерной ценной бумаге путем совершения на ней индоссамента цедент несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление.
Судебная практика. Недействительность требования, переданного на основании соглашения об уступке права (требования), не влечет недействительности этого соглашения. Недействительность требования является в соответствии со ст. 390 Гражданского кодекса РФ основанием для привлечения цессионарием к ответственности кредитора, уступившего требование*(246).
Если цедент действовал недобросовестно и заключил несколько договоров об уступке одного и того же права (требования), то надлежащим новым кредитором (цессионарием) считается то лицо, в отношении которого момент перехода требования наступил ранее*(247). Другой цессионарий вправе требовать возмещения убытков.

Цедент, обязавшийся уступить будущее требование, отвечает перед цессионарием, если уступка не состоялась по причине того, что в предусмотренный договором срок или в разумный срок уступаемое право не возникло или не было приобретено у третьего лица.

18.7.2. Перевод долга

Переход обязанностей должника к иному лицу называется переводом долга. Обязанности должника, так же как при уступке права (требования), могут перейти к иному лицу как на основании закона, так и на основании соглашения.
Доктрина. В отличие от перехода права (требования) в Гражданском кодексе РФ не указаны специальные основания для перевода долга в силу закона. "При этом нет сомнений, что это все те же основания, которые указаны в ст. 387 ГК РФ"*(248).
Закон устанавливает, что при переводе долга в силу закона не требуется согласие кредитора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (п. 3 ст. 392.2 ГК РФ). Например, при продаже предприятия кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора (п. 1 ст. 562 ГК РФ), но их согласия не требуется.

Перевод долга на основании соглашения означает выражение воли участников такого соглашения на изменение должника в обязательстве. По общему правилу, к новому должнику переходят не только обязанности, но и права на встречное исполнение, если таковое еще не произошло. Договором может быть предусмотрено, что к новому должнику переходят только обязанности, а требование встречного исполнения сохраняется за старым должником. Например, покупатель товара может договориться со своим должником по иным обязательствам о переводе на него долга по оплате товара с согласия продавца. В коммерческом обороте такие операции значительно упрощают хозяйственную деятельность (в частности, за счет сокращения банковских операций).

Перевод долга на основании договора осуществляется только при наличии согласия кредитора, так как интересы кредитора могут быть ущемлены.
Важно! Перевод долга, состоявшийся без согласия кредитора, является ничтожной сделкой. Поэтому основанием перевода долга может являться как сложный состав юридических фактов (договор и сделка-согласие), так и трехстороннее соглашение между первоначальным должником, новым должником и кредитором.
Перевод долга на основании соглашения может быть осуществлен путем:

1. Заключения соглашения между должником в обязательстве и иным лицом с согласия кредитора.

2. Заключения соглашения между кредитором и новым должником в обязательствах, связанных с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 391 ГК РФ), по которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника (интерцессия)*(249).

Вопросы, связанные с существенными условиями договора о переводе долга, субъектным составом сторон, формой сделки, возмездностью, передачей будущего долга разрешаются аналогично с уступкой права (требования) (§ 18.7.1 настоящей главы). К отношениям по переводу долга, как и к отношениям по уступке права (требования), применяются общие правила перемены лиц в обязательстве (§ 1 гл. 24 ГК РФ).
Судебная практика. К новому должнику может перейти обязанность исполнения основного обязательства полностью или в части, а также стороны могут договориться о переводе долга по уплате убытков, неустойки или процентов по денежным обязательствам при сохранении за изначальным должником долга по основному обязательству*(250).
Моментом перевода долга по общему правилу является момент получения согласия кредитора на совершение сделки. При предварительном согласии кредитора перевод долга происходит в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. Соглашение о переводе долга может быть поставлено в зависимость от наступления срока или отлагательного условия.

Поскольку обязанности прежнего должника переходят на нового без каких-либо изменений, новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником (ст. 392 ГК РФ). Но в отличие от цессии при переводе долга поручительство и залог, установленные третьим лицом, прекращаются. Они могут сохранить силу при условии согласия поручителя или залогодателя отвечать за нового должника.
Важно! Новый должник не может противопоставить требованию кредитора об исполнении обязательства возражения о том, что он не получил встречное предоставление от первоначального должника за перевод долга (ст. 166 ГК РФ), а также о недействительности перевода долга в силу запрета дарения между коммерческими организациями) в соответствии со ст. 575 ГК РФ*(251).
Перевод долга по обязательствам, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, имеет ряд особенностей. Он может произойти путем заключения соглашения между кредитором и новым должником (п. 1 ст. 391 ГК РФ) - интерцессии. Например, кредитные организации с целью оптимизации финансовых процессов могут заключать между собой договоры о переводе долга, по которым одна кредитная организация выплачивает другой кредитной организации (кредитору в обязательстве) за должника его долги и становится его кредитором*(252). Заключение соглашения между кредитором и новым должником о переводе долга не требует согласия первоначального должника (п. 1 ст. 391 ГК РФ).
Доктрина. Высказывается мнение, что необходимо предоставить первоначальному должнику право давать согласие на вступление в обязательство нового должника. "Это позволяет должнику предотвратить произвольное вмешательство посторонних лиц в его обязательственные правоотношения"*(253).
Новый должник после исполнения перед кредитором обязанностей сам становится кредитором первоначального должника, если иное не предусмотрено соглашением между первоначальным и новым должниками или не вытекает из существа их отношений (п. 3 ст. 391 ГК РФ).
Доктрина. Такая ситуация, по мнению некоторых ученых, по своим последствиям в целом ничем не отличается от уступки права. Ее можно рассматривать как обход договорного запрета на уступку права, вследствие чего должны применяться меры ответственности за нарушение договора*(254).
Интерцессия может предусматривать либо выбытие первоначального должника из обязательства (привативный перевод долга), либо установление солидарной ответственности первоначального и нового должников перед кредитором (кумулятивный перевод долга), либо возникновение у должников субсидиарной ответственности.

18.7.3. Передача договора

Передача договора является способом перемены лиц в обязательстве наряду с уступкой права требования и переводом долга. Например, арендатор может передать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу с согласия арендодателя (перенаем) (п. 2 ст. 615 ГК РФ); в страховании предусмотрен инструмент защиты интересов страхователей - передача страхового портфеля*(255).

Стороны договора, как правило, имеют встречные права и обязанности, участвуют в договорных отношениях одновременно в качестве должника и кредитора по различным обязательствам и могут заключить соглашение о замене одного субъекта во всех обязательствах, возникших из договора. Таким образом, при передаче договора одновременно происходят уступка требования и перевод долга. Поэтому применяются как правила о цессии, так и правила о переводе долга (ст. 392.3 ГК РФ).
Важно! При замене стороны в односторонне обязывающем договоре (например, договоре банковского вклада, договоре займа) правила о передаче договора не применяются.
По общему правилу, после заключения соглашения о передаче договора сторона договора выбывает из правоотношения полностью. Однако стороны соглашения могут предусмотреть сохранение некоторых правовых связей с первоначальным контрагентом: например, сохранение за первоначальным должником долгов по ранее не исполненным обязательствам; ответственность за качество ранее отгруженных по договору партий товара и др.

Соглашение о передаче договора заключается между прежним контрагентом и лицом, желающим его заместить. В связи с тем, что при передаче договора применяются в том числе правила о переводе долга, вследствие чего необходимо согласие другой стороны договора, основанием для возникновения нового правоотношения будет либо трехсторонний договор, либо сложный юридический состав по аналогии с переводом долга.
Судебная практика. Затруднения в практике передачи договоров вызывает вопрос о возмездности соглашения о передаче договора. Например, новый заказчик приобрел права и обязанности по договору строительного подряда, по которому первоначальный заказчик уже уплатил часть стоимости произведенных работ. Конечно, это должно быть учтено судом.
При признании недействительными либо уступки права (требования), либо перевода долга вопрос о признании недействительной оставшейся части сделки разрешается в соответствии со ст. 180 ГК РФ: при недействительности части сделки оставшаяся часть сохраняет силу только в том случае, если сделка была бы совершена и без недействительной части*(256).
Вывод. Одним из значимых отличий обязательственных правоотношений является возможность перемены лиц в обязательстве, которая может основываться на законе или договоре. Способами перемены лиц в обязательстве являются: переход права (требования) в случае замены кредитора; перевод долга при замене должника и передача договора в случае замены стороны в договоре, когда новому лицу переходят права и обязанности по всем обязательствам, возникающим из такого договора.
Соглашение об уступке права (требования) - цессия - представляет собой договор, предметом которого является уступаемое право. Цедент и цессионарий могут договориться об уступке существующего права (требования) или права (требования), которое возникнет в будущем.

Соглашение о переводе долга отражает волю на изменение должника в обязательстве с учетом согласия кредитора на такую замену. Соглашение о переводе долга может быть заключено между первоначальным и новым должником либо между кредитором и новым должником (интерцессия).

Передача договора осуществляется при одновременной уступке права (требования) и переводе долга по всем договорным обязательствам одной из сторон договора, что влечет одновременное применение правил о цессии и переводе долга.

Список рекомендуемых источников

1. Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги. М.: Статут, 2018.

2. Договорное и обязательственное право (общая часть) постатейный комментарий к статьям 307-453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос, 2017.

3. Иоффе О.С. Избранные труды: в 4 т. Т. III. Обязательственное право. СПб.: Юрид. центр "Пресс", 2004.

4. Захаркина А.В. Факультативные обязательства по российскому гражданскому праву: монография. М.: Статут, 2017.

5. Кулаков В.В. Обязательство и осложнения его структуры в гражданском праве России: монография. М.: РАП. Волтерс Клувер, 2010.

6. Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950.

7. Обязательства, возникающие не из договора: сб. статей / отв. ред. М.А. Рожкова. М.: Статут, 2015.

8. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.

9. Реформирование гражданского законодательства: общие положения о сделках, обязательствах и договорах: монография / отв. ред. В.В. Долинская. М.: Проспект, 2018.

10. Сарбаш С.В. Обязательства с множественностью лиц и особенности их исполнения. М.: Статут, 2004.

Контрольные вопросы

1. Дайте характеристику обязательственного права как подотрасли гражданского права. Какие особенности отличают обязательственное право от иных подотраслей гражданского права?

2. Каковы особенности предмета и метода правового регулирования обязательственного права?

3. Какие признаки присущи обязательственным правоотношениям?

4. Какие вы знаете основания возникновения обязательств?

5. Дайте характеристику видам обязательств. Какие критерии используются для выделения различных классификаций?

6. Охарактеризуйте субъектов - участников обязательственных правоотношений.

7. Какие виды множественности в субъектном составе обязательственного правоотношения вы знаете? Дайте характеристику обязательствам с субсидиарной ответственностью.

8. Дайте общую характеристику институту перемены лиц в обязательстве.

9. Каковы общие правила, по которым должна осуществляться уступка права (требования)?

10. В чем заключаются особенности уступки права (требования) по цессии?

11. Охарактеризуйте перевод долга как вид перемены лиц в обязательстве.

12. Каким образом регулируются отношения по передаче договора?