МЧП. МЧП Влада. Формулы прикрепления
 Скачать 193.37 Kb.
|
|
Особенностью участия государства в международных частноправовых отношениях является то, что оно обладает юрисдикционным иммунитетом, то есть невосприимчивостью к юрисдикции иностранных судов. Данное правило вытекает из ключевого принципа международного публичного права — принципа суверенитета государства, нашедшего отражение в известной латинской формуле par in рагет non habet imperium («равный над равным не имеет власти»). Выделяют три вида юрисдикционного иммунитета: 1) судебный; 2) от предварительного обеспечения иска; 3) от принудительного исполнения судебного решения. Судебный иммунитет означает неподсудность одного государства без его согласия судам другого государства. Иностранное государство, однако, не пользуется иммунитетом, если оно само выступает истцом. Иммунитет от предварительного обеспечения иска состоит в запрете налагать арест или иные ограничения на имущество государства без его согласия в порядке предварительного обеспечения иска. Иммунитет от принудительного исполнения судебного решения означает, что судебное решение, вынесенное против иностранного государства, не может быть исполнено без его согласия. Иногда также выделяют иммунитет собственности государства — имущество государства, находящееся за границей, не может быть изъято иностранными властями и пользуется неприкосновенностью. Под государственным имуществом за рубежом обычно имеются в виду помещения посольств, консульств, принадлежащих государству культурных центров, зарубежные средства центрального банка и пр. Но есть некоторые особенности между иммунитетом государства и иммунитетом собственности. Последняя пользуется иммунитетом независимо от наличия судебного разбирательства, и даже если находится во владении лица, которое не обладает иммунитетом. Это предопределяет выделение вопросов собственности в качестве самостоятельного элемента содержания иммунитета. Рассмотренные выше отдельные элементы иммунитета взаимосвязаны и вместе составляют содержание иммунитета государства в частноправовой сфере. Вместе с тем иммунитет государства — это его право, вытекающее из суверенитета, но не обязанность. Поэтому государство вправе отказаться от иммунитета как в целом, так и от какого-либо его элемента. Отказ государства от иммунитета осуществляется в соответствии с законодательством соответствующего государства. При этом отказ от одного вида иммунитета не означает отказа от другого. Например, согласие государства на участие в иностранном судебном процессе не означает его согласия на меры по предварительному обеспечению иска или на исполнение решения иностранного суда. В своей практике государства придерживаются одной их двух доктрин иммунитета: абсолютного иммунитета или ограниченного (функционального) иммунитета. В соответствии с доктриной абсолютного иммунитета иммунитет государства распространяется на любую его деятельность, и государство всегда пользуется иммунитетом. Согласно доктрине функционального иммунитета, вся деятельность государства разделяется на два вида: действия государства как суверена (acta jure imperii) и действия государства коммерческого характера (acta jure gestionis). Государство пользуется иммунитетом лишь тогда, когда оно действует как суверен, и оно не может ссылаться на свой иммунитет, когда занимается коммерческой деятельностью, выступает в качестве частного лицо. В России меняется подход к определению сущности иммунитета, от абсолютного она все более склоняется к концепции ограниченного (функционального) иммунитета. В пользу данной позиции говорит также правило ст. 1204 ГК РФ, согласно которому «к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом». Таким образом, российский законодатель в качестве общего правила распространяет действие коллизионных норм раздела VI части третьей ГК РФ на отношения с участием государства — как российского, так и иностранного. ФЗ «Об иммунитете иностранных государств и их собственности» исходит из концепции функционального иммунитета. Недостаток доктрины функционального иммунитета состоит в отсутствии четких критериев разграничения действий государства «как суверена» и его действий «как торговца» (например, в ситуации, когда государство приобретает имущество для своей армии). В свою очередь, недостатком доктрины абсолютного иммунитета является то, что государство, предоставляющее безусловный иммунитет иностранным державам, не может рассчитывать на взаимность со стороны тех из них, которые придерживаются доктрины функционального иммунитета. ВЕЩНЫЙ СТАТУТ Нормы о праве собственности устанавливают принадлежность того или иного имущества определенным лицам, закрепляют полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом, предусматривают правовые средства охраны прав и интересов собственника. Для законодательства о праве собственности разных стран характерны существенные различия. К вещным правам наряду с правом собственности российское гражданское законодательство относит право пожизненного наследуемого владения земельным участком, права постоянного бессрочного использования земельного участка, сервитуты и право ХВ/ОУ. Современное российское законодательство исходит из деления имущества на недвижимое и движимое. Недвижимым имуществом признаются земельные участки, участки недр, леса, здания и сооружения. Согласно российскому законодательству, к недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные, морские и речные суда, космические объекты. Вещи, не относящиеся к недвижимости, в том числе деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Под вещным статутом понимается правопорядок определенного государства, который регулирует вещные отношения с иностранным элементом. С появлением на территории государства иностранного имущества возникают следующие вопросы: 1) виды объектов вещных прав, в том числе принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам; 2) оборотоспособность объектов вещных прав; 3) виды вещных прав; 4) содержание вещных прав; 5) возникновение и прекращение вещных прав, в том числе переход права собственности; 6) осуществление вещных прав; 7) защита вещных прав. Основной привязкой для определения всех вышеуказанных вопросов служит закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Таким образом, при перемещении вещи из одной страны в другую меняются объем правомочий собственника и возможность участия вещи в гражданском обороте. Российское законодательство следует вышеуказанным коллизионным началам и устанавливает следующие коллизионные нормы: - содержание права собственности и иных вещных прав на имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится; этим же правом определяется принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам (ст. 1205 ГК РФ); - к праву собственности и иным вещным правам на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты, подлежащие государственной регистрации, их осуществлению и защите применяется право страны, где эти суда и объекты зарегистрированы (ст. 1207 ГК РФ) Коллизионные нормы о праве собственности и иных вещных правах в части третьей ГК РФ разделены на две основные группы. К одной относятся нормы о содержании, осуществлении и защите вещных прав (ст.1205), к другой - об их возникновении и прекращении (ст.1206). Возникновение и прекращение права собственности принято определять по праву страны, где имущество находилось в момент, когда имел место соответствующий юридический факт, служащий основанием для возникновения и прекращения права собственности, например, факт заключения договора купли-продажи в отношении вещи. Из вышеуказанного правила имеются три исключения: 1) возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 1206 ГК РФ). 2) возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности (п. 4 ст. 1206 ГК РФ); 3) избранное сторонами договора право к договору применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. 4) специальные коллизионные правила предусмотрены для возникновения права собственности в порядке наследования (ст. 1224 ГК РФ), а также относительно права собственности на имущество ликвидируемого юридического лица, которое регулируется личным законом юридического лица (ст. 1202 ГК РФ). Правовой режим собственности российского государства за рубежом определяется общим международным правом и международными договорами РФ с зарубежными государствами. Собственность России, находящаяся за рубежом (имущество посольств, консульств, средства на счетах в зарубежных банках, открытые на имя ЦБ РФ и т.д.), обладает иммунитетом и неприкосновенна: она не может быть принудительно арестована, продана и т.д. Таким образом, правовой режим такой собственности не определяется законом места нахождения вещи (lex rei sitae). ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЙ СТАТУТ В российском гражданском законодательстве применяются понятия сделки и договора. Под сделкой понимаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. От двусторонней сделки следует отличать одностороннюю сделку, для совершения которой необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (например, составление доверенности). В сфере международного частного права наибольшее значение с экономической точки зрения имеют внешнеэкономические сделки. К внешнеэкономическим договорам относятся договоры, совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Это могут быть договоры финансовой аренды (лизинг), финансирования под уступку денежного требования (факторинг), коммерческой концессии (франчайзинг), договоры поручения и комиссии. Под обязательственным статутом в международном частном праве понимается правопорядок определенного государства, который регулирует обязательственные отношения (т.е. отношения, возникающие как в силу односторонних сделок, так и заключенных сторонами договоров) осложненные иностранным элементом. В соответствии со ст. 1215 ГК РФ право, применяемое к договору, охватывает, в частности: 1) толкование договора; 2) права и обязанности сторон договора; 3) исполнение договора; 4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; 5) прекращение договора; 6) последствия недействительности договора. Все остальные вопросы, прямо не связанные с правами и обязанностями, не входят в сферу действия обязательственного статута. Форма договора, способность лица обязываться по договору и пр. подчиняются праву, избранному на основании других коллизионных норм, с помощью других коллизионных привязок. Правда, это не означает категорического неприменения обязательственного статута для решения вопросов, не входящих в его сферу. Такое применение возможно в силу прямого указания закона. Так, например, в соответствии со ст. 1208 ГК «исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению». Коллизионное право большинства государств позволяет сторонам гражданско-правового договора, осложненного иностранным элементом, в том числе и сторонам международного коммерческого договора, подчинить его избранному ими компетентному правопорядку. Стороны вправе договориться о применении к их договорным обязательствам права какого-либо государства. Право сторон на выбор является выражением общепризнанного положения об «автономии воли» сторон, которая понимается как возможность для сторон установить по своему усмотрению содержание договора, его условия, разумеется, в пределах, установленных правом. Эта возможность распространяется и на выбор применимого права, если договор осложнен иностранным элементом. Из положений ГК следует, что соглашение сторон о применимом праве возможно в двух вариантах: оговорка о применимом праве, включенная в текст самого договора, или отдельное соглашение о применимом праве. Такое соглашение может быть в виде отдельного документа, подписанного сторонами и предназначенного для одного договора или для группы договоров, или оно может быть включено в какой-либо документ, носящий общий характер, но при условии, что в договоре есть ссылка на такой документ. Однако выбор права не является обязанностью сторон, существует возможность использовать «молчаливо выраженную» волю сторон, т. е. когда из содержания сделки, из обстоятельств, сопутствующих ее совершению, следует, что стороны имели в виду подчинить свое обязательство праву какого-либо государства. Но применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании. Все другие способы выбора права, компетентного регулировать договорные обязательства, носят вторичный характер, так как применяются они только тогда, когда стороны право не выберут. Из этого признанного положения исходит и российское законодательство: в случае если отсутствует соглашение сторон о подлежащем применению праве либо если из договора или сопутствующих обстоятельств неясно, какому праву стороны намеревались подчинить свои правоотношения, в законодательстве предусматриваются дополнительные, субсидиарные правила о выборе права, регламентирующего договорные обязательства. В соответствии с п. 1 ст. 1211 при отсутствии соглашения сторон о применимом праве «к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан», т. е. формулируется единая субсидиарная привязка — закон наиболее тесной связи. При этом «правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительство или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора» (п. 2). Закон наиболее тесной связи применяется не ко всем договорам. В ГК таких договоров несколько: договор с участием потребителя и договор о создании юридического лица с иностранным участием, договор в отношении недвижимого имущества Наконец, закон наиболее тесной связи не распространяется на обязательства, возникающие из односторонних сделок (ст. 1217). Так как особенность таких обязательств заключается в том, что они возникают из действий одного лица, то праву этого лица и должно подчиняться такое обязательство. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки. ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК Основной вид обязательств в международном частном праве — это обязательства из договоров с иностранным элементом. Иностранный элемент в гражданско-правовом контракте проявляется точно в таких же формах, как в других отраслях МЧП. Понятие внешнеэкономической сделки не унифицировано ни в национальном законодательстве, ни на универсальном международном уровне, ни в доктрине. Его определение дается путем перечисления особенностей подобных сделок: сделки, которые заключаются с иностранными лицами и имеют своим содержанием ввоз/вывоз товара из-за границы, а также иные связанные с этим сделки. Выделяют обязательные и факультативные признаки внешнеэкономической сделки. Первым обязательным признаком является нахождение коммерческих предприятий сторон сделки в разных государствах. В конвенциях термин «коммерческое предприятие» имеет специальное значение и характеризует не субъект права, а место основной деятельности стороны, постоянное место осуществления деловых операций. Вторым обязательным признаком внешнеэкономической сделки является связь сделки с предпринимательской деятельностью, что следует из первого признака. Очевидно, что коммерческие предприятия могут иметь лишь те субъекты, которые занимаются предпринимательской деятельностью. Косвенным указанием на предпринимательский характер внешнеэкономической сделки служит положение п. 2 ст. 1209 ГК РФ, согласно которому обязательное подчинение формы внешнеэкономической сделки российскому праву предусмотрено для ситуаций, когда в сделке участвует российское юридическое лицо или российский предприниматель. Факультативными признаками внешнеэкономической сделки являются следующие: 1. Перемещение товаров через государственную границу. Перемещение товара через государственную границу влечет применение к сделке таможенного законодательства, административного по своей природе. Данный признак характерен не для всех внешнеэкономических сделок. 2. Различная национальная (государственная) принадлежность одного из контрагентов. В большинстве случаев внешнеэкономический контракт (сделка) характеризуется тем, что заключается с иностранным партнером. 3. Использование при расчетах с контрагентом иностранной валюты. При расчетах по внешнеэкономическим сделкам используется валюта, которая как минимум для одной из сторон является иностранной. Данный признак является факультативным, поскольку расчеты между сторонами могут производиться с использованием международных расчетных (денежных) единиц. 4. Специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок. Споры из внешнеэкономических сделок условно можно разделить на две категории: а) частноправовые споры — с контрагентом по договору (иностранным партнером); б) публично-правовые споры — с контролирующими органами, связанные с нарушением (предполагаемым нарушением) таможенного, налогового, валютного законодательства. 5. Специфический круг источников, регулирующих сделку. Внешнеэкономическая сделка — это сделка гражданско-правовая. Но признание сделки внешнеэкономической означает, что она подпадает под особый режим регулирования. Во-первых, в отличие от «внутренней» сделки внешнеэкономическая сделка (контракт) находится в сфере действия гражданского (торгового) права нескольких государств. Соответственно, возникает проблема выбора применимого национального права для регулирования такой сделки. Во-вторых, государства заключают международные договоры для того, чтобы упорядочить, привести к единообразию процесс заключения, исполнения и прекращения внешнеэкономических сделок. В-третьих, содержание таких сделок во многом предопределяется и применимыми к сделке международными торговыми обычаями. Кроме того, на содержание экспортно-импортных сделок большое влияние оказывает публичное право. Так, товары, перемещаемые через таможенную границу, подпадают под определенный российским законодательством таможенный режим и в связи с этим нуждаются в определенном таможенном оформлении и т.д. |