Гражданское право в вопросах и ответах 2 (1). Гражданское право в вопросах и ответах
 Скачать 1.34 Mb.
|
|
83. Посреднические договоры и их общая характеристика. Договор поручения. Договор комиссии. Агентский договор Договор поручения - это соглашение, согласно которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. По своей юридической характеристике договор поручения является: - консенсуальным; - безвозмездный, однако может быть возмездным; - двусторонне обязывающим (или взаимным), что означает, что поверенный обязуется лично исполнять данное ему поручение, а доверитель обязуется, если это необходимо, выдать ему доверенность и возместить поверенному понесенные расходы, а также если договор возмездный – уплатить ему вознаграждение и принять от него все исполненное им в соответствии с договором. - фидуциарным, или лично-доверительным, что означает, что стороны друг другу доверяют. Поскольку доверитель лишен возможности постоянного контроля за действиями своего поверенного, но автоматически, в силу закона, становится стороной заключенных им сделок, необходима высокая степень доверия в их взаимоотношениях. К существенным условиям договора поручения относится только предмет. Предметом договора является совершение одним лицом от имени другого только определенных, оговоренных сторонами юридических действий. Основные обязанности доверителя: - выдать поверенному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения; - без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения; - уплатить поверенному вознаграждение, если договор является возмездным. Поверенный обязан: - исполнять, как правило, лично данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. - сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения; - передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения; - по исполнении поручения или при прекращении договора поручения без промедления возвратить доверителю доверенность. Договор комиссии - это соглашение, согласно которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. В отличие от договора поручения, по комиссионной сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Наибольшее распространение договор комиссии получил в торговом обороте, т.к. в качестве коммерческого посредника - комиссионера выступает профессиональный предприниматель, обеспечивающий реализацию товаров комитента на наиболее выгодных для последнего условиях. Его отличия от поручения: - Предмет договора комиссии - совершение комиссионером только сделок. - В договоре комиссии комиссионер действует от своего имени, становится стороной и приобретает права и обязанности по совершаемым в интересах комитента сделкам. - Договор комиссии по общему правилу является возмездным. - Договор комиссии в силу его возмездности лишен той степени личной доверительности, какой обладает договор поручения. Комиссионер в качестве основной обязанности должен совершить порученную ему сделку в соответствии с договором и указаниями комитента, а при отсутствии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота. ГК РФ прямо обязывает комиссионера стремиться заключить сделку на наиболее выгодных для комитента условиях, при этом если он извлекает дополнительную выгоду (продав имущество по большей цене, чем хотел комитент, или купив его дешевле, чем последний ожидал), полученная сумма делится между сторонами поровну, если в договоре не установлено иное. Основная обязанность комитента - уплата комиссионного вознаграждения в размере, указанном в договоре. Агентский договор (агентирование) - это соглашение, согласно которому одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. В сущности, он представляет собой некий симбиоз договоров поручения и комиссии. В частности, деятельность агента может быть построена либо по принципу поручения - действия от имени и за счет принципала, либо по принципу комиссии - действия от своего имени, но за счет принципала. Различие между агентским договором, с одной стороны, и договорами поручения и комиссии, с другой, обнаруживается в предмете этих договоров. В то время как комиссионер обязуется к совершению сделок, а поверенный принимает на себя обязанность совершить определенные юридические действия, агентская деятельность может быть связана с совершением не только юридических, но и любых правомерных фактических действий (например, сбор информации, подготовка и проведение переговоров и т.д.). Существенные условия договора агентирования исчерпываются условием о предмете, причем сюда входят как собственно действия (юридического и фактического характера), которые должен выполнить агент для принципала, так и характер деятельности - от своего имени действует агент или от имени принципала. Основные обязанности агента: - в соответствии с соглашением совершать юридические и иные действия от своего имени или от имени принципала, но всегда в интересах и за счет принципала; - представлять принципалу отчеты о проделанной им работе; - если это предусмотрено в договоре, не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров. Принципал обязан: - уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленными в агентском договоре, а если размер и порядок выплаты агентского вознаграждения не предусмотрены, вознаграждение выплачивается в течение недели с момента представления агентом отчета в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичную деятельность; - помимо уплаты вознаграждения возместить агенту израсходованные им на исполнение поручения суммы; - если предусмотрено в договоре, не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, а также воздерживаться от осуществления деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет договора. 84. Доверительное управление имуществом: понятие, признаки, субъекты, форма, содержание, ответственность, порядок заключения, изменения и расторжения договора Договор доверительного управления имуществом – это соглашение, согласно которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Этот договор не имеет ничего общего с договором о передаче имущества в доверительную собственность (траст). Дело в том, что отечественное право, как и континентальное право в целом, не признает возможности деления вещного права собственности (т.е. одному лицу право владения, другому – право пользования, третьему – право распоряжении на одну и ту же вещь) и построено на четком различии вещных и обязательственных прав, которое, напротив, не свойственно англо-американскому праву. Поэтому у нас отсутствует вещно-правовая категория доверительной собственности. ГК РФ прямо говорит о том, что собственник вправе передать свое имущество в доверительное управление, которое не влечет перехода к доверительному управляющему права собственности и потому не превращает его ни в полного, ни в ограниченного ("частичного") собственника управляемого имущества. По своей юридической характеристике договор является: - реальным. - по общему правилу возмездным, т.к. стороны по соглашению могут установить размер вознаграждения доверительного управляющего; - двусторонне обязывающим (или взаимным), что означает, что учредитель управления обязан передать имущество - объект доверительного управления и уплатить вознаграждение, а доверительный управляющий обязан осуществлять такое странное правомочие, как управление этим имуществом исключительно в интересах учредителя управления. Договор доверительного управления наверно можно отнести к фидуциарным договорам (т.е. основанным на личном доверии сторон), что следует из его названия. Существенные условия договора: - его предмет. Предметом договора доверительного управления является длящееся совершение управляющим в отношении переданного ему имущества любых юридических и фактических действий в интересах учредителя управления. Непосредственным объектом доверительного управления выступают предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Нельзя передать в доверительное управление: - имущество, находящееся в хозяйственном ведении; - имущество, находящееся в оперативном управлении; - деньги как самостоятельный объект доверительного управления. Кроме этого, в договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны: состав имущества, передаваемого в доверительное управление; наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя); размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором; срок действия договора. Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не превышающий 5 лет. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором. Права и обязанности доверительного управляющего. Доверительный управляющий вправе совершать в отношении такого имущества любые юридические и фактические действия в интересах учредителя управления, в том числе, например, продать или даже уничтожить (скажем, разобрать старый автомобиль и выгодно продать полученные запасные части). Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества. Договор прекращается вследствие: - смерти гражданина - выгодоприобретателя, ликвидация юридического лица - выгодоприобретателя; - смерти доверительного управляющего (смерть гражданина - доверительного управляющего, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим, признание банкротом); - смерти учредителя управления (признание его банкротом). - отказ выгодоприобретателя - от получения выгод по договору; - отказ доверительного управляющего - от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью осуществлять его лично; - отказ учредителя управления - от договора, по любой причине. При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления. 85. Договор коммерческой концессии и лицензионный договор: понятие, признаки, субъекты, форма, содержание, ответственность, порядок заключения, изменения и расторжения договора Договор коммерческой концессии (договор франчайзинга) – это соглашение, согласно которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных (интеллектуальных) прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Экономическая суть франчайзинга - расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю: права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (т.е. ноу-хау). По своей юридической характеристике договор является: - консенсуальным; - возмездным, договор франчайзинга – сугубо предпринимательский договор, где пользователь выплачивает правообладателю роялти, или вознаграждение; - двусторонне обязывающим (или взаимным), что означает, что правообладатель обязуется предоставить комплекс принадлежащих ему исключительных прав, а пользователь, помимо уплаты вознаграждения обязан использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом). Существенные условия договора – его предмет. В предмет включается комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, передаваемых пользователю по договору коммерческой концессии, может входить право на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Ни в коем случае не может быть объектом передачи по договору фирменное наименование или право на его использование. Фирменное наименование является средством индивидуализации коммерческой организации, которое включается в его учредительные документы и подлежит гос регистрации. Более того, фирменное наименование - это наименование, под которым коммерческая организация выступает в гражданском обороте. Поэтому оно не может отчуждаться или использоваться иными лицами. В отличие от этого коммерческое обозначение представляет собой незарегистрированное, но общеизвестное наименование предпринимателя или результатов его деятельности, охраняемое без специальной регистрации именно в силу его общеизвестности, например "мерседес" или "кока-кола". К существенному условию договора франчайзинга также относится вознаграждение, которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от прибыли, или в иной форме, предусмотренной договором. Правообладатель обязан: - передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию; - проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; - выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке; - обеспечить регистрацию договора в Роспатенте; - оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; - контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем. Пользователь обязан: - использовать коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом; - обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем; - соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем; - не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; Лицензионный договор – это соглашение, в соответствии с которым одна сторона - обладатель исключительного имущественного права на объект интеллектуальной собственности (правообладатель - лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования таким объектом в предусмотренных договором пределах. По этому договору возможно предоставление неисключительной (по умолчанию) и исключительной лицензии. Под простой (неисключительной) лицензией понимается предоставление лицензиату (пользователю) права использования объектом интеллектуальной собственности с сохранением за лицензиаром (правообладателем) права выдачи лицензий другим лицам. В отличие от нее, лицензия исключительная – это предоставление права использования без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. Существенными условиями договора являются предмет (произведения науки, литературы и искусства, изобретения, промышленные образцы, программы для ЭВМ, селекционные достижения и т.д.) и способы (воспроизведение, распространение, публичный показ, тиражирование и т.д.) использования объекта интеллектуальной собственности. В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование объектом интеллектуальной собственности. Если территория, на которой допускается использование такого объекта, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории России. 86. Простое товарищество: понятие, признаки, субъекты, форма, содержание, ответственность. Инвестиционное товарищество. Негласное товарищество Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) – это соглашение двух или нескольких лиц (товарищей) о соединении своих вкладов и совместной деятельности без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Договором простого товарищества признается только соглашение, участники которого: 1) преследуют единую (общую) цель (как получение прибыли, так и для иных хозяйственных, некоммерческих целей); 2) совершают действия, необходимые для ее достижения; 3) формируют за счет вкладов имущество, составляющее их общую долевую собственность; 4) несут бремя расходов и убытков от общего дела; 5) распределяют между собой полученные результаты. По своей юридической характеристике договор является: - консенсуальным, поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по его существенным условиям, а момент вступления договора в силу не связывается с началом соединения вкладов товарищей; - двусторонне или многосторонне обязывающим, т.к. товарищи обязуются соединить свои вклады и действовать совместно ради достижения своей единой общей цели. Конструкция договора простого товарищества значительно отличается от иных договоров, построенных на классическом обязательстве: кредитор - должник. Товарищи договора простого товарищества не могут быть разделены на кредитора и должника. Они имеют целый комплекс прав и обязанностей, предусмотренных договором, по отношению друг к другу. В качестве кредитора каждый из товарищей вправе требовать от остальных товарищей надлежащего исполнения обязательств, выступая одновременно должником по отношению к ним. - фидуциарным, или лично-доверительным, поскольку простое товарищество есть договорное объединение нескольких лиц, отношения между которыми основаны на взаимном доверии. Существенные условия договора простого товарищества: - о вкладах товарищей; - об осуществлении совместной деятельности; - о цели совместной деятельности. Именно цель является основополагающим - в зависимости от нее определяется и порядок сотрудничества, и характер вкладов, и срок действия договора. Цель может быть любой, в том числе и не связанной с извлечением прибыли; единственное требование - цель не должна быть противозаконной. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, независимо от характера и способа внесения этих вкладов. Один участник может внести в общее дело крупную денежную сумму, второй - свои профессиональные знания и навыки, а третий - личное знакомство с перспективным деловым партнером: вклады всех троих будут считаться равноценными. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью. Договор простого товарищества прекращается вследствие: - объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простого товарищества не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами; - объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом); - смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества ЮЛ; - отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в договоре простого товарищества; - истечения срока договора простого товарищества. При прекращении договора вещи, переданные в общее владение и пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения. Инвестиционное товарищество – это разновидность простого товарищества, участники которого объединяют финансовые и организационные усилия для инвестиций в рисковые проекты или проекты, требующие существенных капиталовложений. Регулируется ФЗ “ Об инвестиционном товариществе”, целью которого является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику России и реализации инвестиционных проектов на основании договора инвестиционного товарищества. Негласное товарищество – это разновидность простого товарищества, существование которого в соответствии с договором не раскрывается для третьих лиц. Договор о негласном товариществе содержит общее для всех товарищей положение о неразглашении самого существования совместной деятельности. Для негласного товарищества характерно: - каждый из товарищей в отношениях с третьими лицами действует от своего имени, не предъявляя им доверенностей или договора простого товарищества и никак не указывая на то, что он совершает сделки в общих интересах нескольких товарищей. - каждый из товарищей негласного товарищества отвечает перед третьими лицами всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени, не раскрывая факта существования негласного товарищества - зато потом он имеет возможность предъявить требование о компенсации остальным товарищам, которых "не выдал". Вероятно, пользу из негласного товарищества можно извлечь при предпринимательской деятельности, не раскрывая конкурентам своих деловых связей и партнеров. |