УЧЕБНИК Барышева. Курс лекций Витебск уо вгу им. П. М. Машерова
 Скачать 2.54 Mb.
|
|
§ 1. Обоснование и предмет международного частного права 1. Международное частное право выделилось из международного публичного права в качестве самостоятельной юридической дисциплины в середине ХХ века. Это было вызвано необходимостью правового регулирования отношений с участием иностранных граждан или подданных в сфере брачно-семейных и имущественных отношений, в случае их проживания в других государствах. Именно в то время в юридической теории и практике утвердилась доктрина, согласно которой государства признают у себя действие иностранных законов и правоотношений, возникших между людьми в других государствах. В то время это обосновывалось двумя обстоятельствами:
2. Теоретическими основаниями международного частного права послужили взгляды немецкого юриста К. Савиньи (1779–1861 гг.) и итальянской юридической школы, наиболее известным представителем которой был П. Манчини (1817–1888 гг.). К. Савиньи полагал, что для определения применимого права необходимо выяснить, в какой юридической сфере находится правоотношение, и если этой сферой окажется иностранное право, то оно и должно применяться. Исключением может быть только противоречие иностранного права императивным законам страны, где решается вопрос о применимом праве. Взгляды Савиньи были восприняты в Германии, Англии, США, Голландии и других европейских странах. Итальянская юридическая школа в обосновании международного частного права выдвинула тезис о том, что частное право существует для пользы индивидов и оно сопутствует им всегда и всюду, где бы они ни оказались. Частное право – это отражение национальности и ее конкретного представителя – личности, и поэтому к иностранцу всегда следует применять его национальное право. Исключениями могут быть только случаи:
3. Если свое обоснование международное частное право получило в Европе, то его название появилось в США и принадлежит оно, по всеобщему признанию, американскому юристу, члену Конституционного суда Дж. Стори, предложившему его в 1834 г. в работе «Комментарии к конфликтному праву». В Европе это название закрепилось начиная с 40-х гг. XIX в. и на разных языках означало одно и то же: private international law, drоit international prive, International Privatrecht, dirito internazionale privato, derecho international privato. В названии предмета основную смысловую нагрузку несет слово частное. Оно указывает на приватный, непубличный характер регулируемых правоотношений, где стороны выступают как равноправные партнеры, неподчиненные и независимые друг от друга. Ряд российских авторов отмечали тот факт, что в СССР, где все частное в силу идеологических догм было ликвидировано, этот термин в названии предмета сохранялся и в советское время1. Слово международное указывает на специфику регулируемых правоотношений в виде присутствия в нем иностранного (международного) элемента, который может быть представлен в трех основных видах. Первое проявление иностранного элемента относится к субъектам правоотношений, один из которых должен быть иностранным физическим или юридическим лицом (например: заключается брак гражданки Беларуси и гражданина Германии, договор купли-продажи заключается между белорусской и польской фирмами). Второе проявление иностранного элемента возможно в виде объекта правоотношений, который находится за границей (например: родственники, живущие в Беларуси, делят наследство, открывшееся в Израиле, или возникает спор по поводу инвестиций, вложенных белорусской фирмой в предприятие, находящееся в Украине). Третье проявление иностранного элемента связано с юридическими фактами, которые, как известно, представляют собой возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Если юридический факт происходит на территории иностранного государства, а его участниками оказываются граждане другого государства, то такое правоотношение также регулируется международным частным правом (например, граждане Беларуси, находясь в длительной командировке в Сирии, заключили брак или граждане Беларуси, находясь в Польше, попали в аварию, где пострадали сами, а также получил повреждение их автомобиль). Возможны случаи, когда в правоотношении присутствуют не один, а несколько иностранных элементов одновременно. Например: гражданин Польши, выходец из Беларуси, умер в Англии, указав в завещании свою дочь, гражданку Беларуси, в качестве наследницы банковского вклада, хранящегося в швейцарском банке. Здесь присутствуют все три иностранных элемента, а при разрешении правоотношения по получению наследства должно быть применено право четырех государств. 4. С момента возникновения в XIX в. и на протяжении первой половины XX в. международное частное право предназначалось, главным образом, для регулирования межличностных отношений с участием граждан различных государств. В большинстве случаев эти отношения представляли из себя брачно-семейные и имущественные отношения. С развитием экономической интеграции в XX в. сфера применения международного частного права стала регулятором хозяйственных и научно-технических связей между юридическими лицами различных государств. Со второй половины ХХ в. в мире начала развиваться трудовая миграция и эта сфера правовых отношений также стала предметом регулирования международного частного права. Тенденции развития современного мира в культурной и научно-технической областях выдвинули на первое место вопросы защиты авторского и смежных прав, а также защиты патентных прав, связанных с изобретениями, полезными моделями и промышленными образцами. Интенсивный торговый обмен, острая конкурентная борьба в современном мире потребовали адекватных мер в отношении защиты торговых знаков и знаков обслуживания, чем еще с конца XIX столетия занималось международное частное право. Все это свидетельствует о широкой востребованности международного частного права в современном мире и его не менее благоприятной перспективе развития в будущем. Таким образом, международное частное право регулирует трансграничные частноправовые и иные отношения, возникающие в процессе межличностного общения представителей разных государств, а также все международное сотрудничество на уровне юридических лиц. § 2. Место международного частного права в юридической системе 1. Вопрос о месте международного частного права остается дискуссионным со времени возникновения предмета. В российской школе международного частного права сложились три основных подхода к определению места этой юридической дисциплины в системе права. Одна группа авторов относит международное частное право к международному праву в целом, утверждая, что все международное право состоит из двух частей: международного публичного и международного частного права. Среди «международников» юристы как советской школы (С.Б. Крылов, С.А. Голунский, В.И. Менжинский), так и активно работающие в настоящее время И.П. Блищенко, Л.Н. Галенская, К.А. Бекяшев. Основное обоснование этой позиции основывается, во-первых, на общности происхождения международного публичного и частного права; во-вторых, на единстве источников, которыми являются международные договоры; в-третьих, на влиянии частноправовых отношений на международные отношения и обратном процессе воздействия международного права на отношения физических и юридических лиц; в-четвертых, на единстве целей международного публичного и частного права – установлении дружественных добрососедских отношений между народами и государствами. 2. Противоположная точка зрения заключается в отнесении международного частного права к внутреннему национальному праву. Свое обоснование она впервые получила в трудах основателя советской науки международного частного права И.С. Перетерского. «Международное частное право, – писал он в одном из первых советских учебников международного частного права, – изучает отношения гражданско-правовые. Но это не значит, что международное частное право является лишь частью гражданского права. Специфическим отличием гражданско-правовых отношений, включаемых в международное частное право, является то, что международное частное право изучает лишь особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер»1. В последующем эта позиция была всесторонне обоснована Л.А. Лунцем в его трехтомном труде «Курс международного частного права», вышедшем в 1959–1966 гг. В настоящее время эта точка зрения, по мнению М.М. Богуславского, является господствующей в российской школе международного частного права2. Из нее исходят такие известные российские юристы, как Н.И. Марышева, В.П. Звеков, М.Г. Розенберг, А.А. Рубанов, Г.К. Дмитриева, О.Н. Садиков и др. Эту позицию поддержали и известные юристы, работающие в сфере международного публичного права, И.И. Лукашук и Е.Т. Усенко. 3. Третья точка зрения состоит в синтезе первых двух и рассматривает международное частное право как «полисистемный комплекс, состоящий из норм как национального, так и международного права»3. Впервые это положение было обосновано еще в 20-е годы ХХ в. одним из первых советских специалистов по международному частному праву А.Н. Макаровым. В дальнейшем такой подход был обоснован Р.А. Мюллерсоном4. Из современных российских юристов эту позицию поддерживают В.В. Гаврилов, Г.В. Игнатенко, О.И. Тиунов и один из ведущих российских специалистов М.М. Богуславский, который также склоняется к мнению о комплексном характере международного частного права как отрасли правоведения. В первом белорусском учебнике по международному частному праву, изданном в 1995 г., эта проблема разрешалась следующим образом: «На наш взгляд, международное частное право следует рассматривать как многомерное явление, имеющее полисистемный характер. Нормы, составляющие международное частное право, находятся как в национальном праве (гражданском, семейном, трудовом) различных государств, так и в международных договорах, конвенциях и т.п.»5. Автором главы, где излагался вопрос о месте международного частного права, был профессор В.Г. Тихиня. В его авторских учебниках, изданных в 1999, 2004 и 2007 гг., данный подход к определению места международного частного права сохранился. 4. В этом научном споре, который свидетельствует о сложности предмета и его неоднозначном восприятии даже специалистами, отправной точкой являются критерии и избираемые для определения принадлежности международного частного права. Главным аргументом сторонников отнесения международного частного права к международному праву является двойственный характер источников регулирования, к которым относят не только национальное право, но международные договоры и признаваемые в государстве международные обычаи. Как совершенно справедливо указывает В.П. Звеков: «Однако не круг источников, а предмет и метод регулирования определяют отраслевую принадлежность международного частного права»1. Если на одну чашу весов положить предмет и методы регулирования, а на вторую – источники (притом не все, а всего лишь их часть в виде международных договоров и обычаев), то вывод о национальной принадлежности международного частного права становится очевидным. Кроме того, унифицированные международные договоры, применяемые в международном частном праве, отличаются от договоров международного публичного права. Договоры в международном частном праве предназначены не для использования государствами и международными организациями, а представляют договоренности государств о регулировании правоотношений с участием их юридических и физических лиц. В таких унифицированных договорах проявляют заинтересованность в первую очередь не государства непосредственно, а юридические и физические лица. Унифицированные договоры необходимо рассматривать как форму защиты государством интересов своих юридических и физических лиц. Например, Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. и Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве 1952 г. дают возможность авторам государств, присоединившихся к указанным конвенциям, защищать свои авторские права во всех странах-участницах конвенций. При этом роль государства состоит в том, что, присоединившись к конвенциям, оно, во-первых, расширило права собственных граждан; во-вторых, на условиях взаимности обязалась таким же образом защищать в пределах своей компетенции авторские права иностранцев. Исходя из позиции национальной принадлежности международного частного права необходимо отметить, что каждое государство создает и развивает свое международное частное право и в этом плане можно говорить о «белорусском международном частном праве», «российском международном частном праве», «украинском международном частном праве» и т.д. Наличие и развитие международного частного права – это один из признаков суверенитета государства, как и наличие национальной правовой системы вообще. «Национальность» международного частного права требует от государства проявления постоянного внимания к развитию данной отрасли права, поскольку только таким образом можно защитить гражданские и экономические права и интересы своих граждан и юридических лиц за рубежом. § 3. Соотношение международного публичного и международного частного права 1. Соотношение международного публичного и международного частного права представляет собой также дискуссионную тему. Так, видный российский специалист международного публичного права К.А. Бекяшев утверждает: «Международное право как правовая система состоит из двух частей: международного публичного права и международного частного права»1. Однако, как мы уже установили, с таким подходом не согласны большинство российских юристов, специализирующихся в области международного частного права. В то же время очевидно, что между этими отраслями права сохраняются и будут сохраняться тесная взаимосвязь и взаимодействие. В российской доктрине закрепилась «идея единства исходных начал международного частного права и международного публичного права»2. К таким исходным началам относят основные принципы международного права, закрепленные в Уставе ООН, Декларации о принципах международного права 1970 г. и Заключительном акте совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе 1975 г. Наиболее значимы в этом отношении: принцип суверенного равенства государств, принцип невмешательства во внутренние дела государств, принцип мирного разрешения споров, принцип всеобщего уважения прав человека, принцип добросовестного выполнения международных договоров. 2. Различия между двумя юридическими дисциплинами можно проследить по таким составляющим, как предмет регулирования, метод регулирования, субъекты регулируемых отношений, источники права, порядок рассмотрения споров и ответственность за нарушение обязательств. Как уже было установлено, международное частное право имеет своим предметом отношения частноправового характера, не претендующие на межгосударственный уровень. В международном праве предметом регулирования являются межгосударственные отношения. Методы правового регулирования в международном частном и публичном праве не совпадают, поскольку в международном частном праве стороны могут избрать применимое право, а в случае отсутствия такого избрания применяется коллизионный метод, позволяющий выбрать применимое право. Международные договоры являются источниками и международного публичного и международного частного права, но по своему предназначению договоры различаются. В международном публичном праве договоры являются главными, основополагающими источниками. Договоры же, используемые в международном частном праве, заключаются государствами специально для регулирования правоотношений с участием юридических и физических лиц. Однако есть комплексные международные договоры, которые одновременно регулируют отношения между государствами, между государствами и юридическими и физическими лицами, а также между самими юридическими лицами и между гражданами разных государств. К таким договорам относятся договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, а также договоры об избежании двойного налогообложения. Не умаляя значения международных договоров, следует признать, что основная масса источников в международном частном праве – это нормы национального права, специально создаваемые каждым государством для этих целей. Основными субъектами международного публичного права выступают государства и международные организации, а в международном частном праве эта роль принадлежит физическим и юридическим лицам. Государство в международном частном праве может быть стороной правоотношения, но это происходит достаточно редко и может рассматриваться как исключение. Порядок рассмотрения споров, возникающих в международном публичном и международном частном праве, также существенным образом отличается. В международном публичном праве спорные вопросы разрешаются на межгосударственном уровне в международных судебных учреждениях, к которым относятся Международный суд ООН, Международный третейский суд, Международный трибунал по морскому праву, Суд Европейских сообществ, Экономический суд СНГ и другие специально создаваемые судебные учреждения. В международном частном праве споры между субъектами разрешаются по договоренности сторон посредством обращения в международные арбитражные суды, представляющие негосударственную систему разрешения хозяйственных споров, либо в специализированные государственные суды или суды общей юрисдикции. Есть отличие и в ответственности, которая применяется в международном публичном и частном праве. В международном праве существует два вида ответственности – политическая и материальная с возможным их сочетанием. В международном частном праве ответственность субъектов может быть только материальная. Но несмотря на все отличия международное публичное и частное право решают одни и те же задачи: создание правовых условий для развития международного сотрудничества и содействие установлению дружественных отношений между всеми государствами и народами. Общеизвестно, что плодотворно развивающиеся межгосударственные отношения всегда содействуют активизации экономических, научно-технических и культурных связей между государствами, которые непосредственно реализуются путем многообразных контактов юридических лиц данных государств. В то же время ухудшение межгосударственных отношений приводит к свертыванию всех отношений, в том числе затрудняет и межличностные отношения граждан в результате введения визового режима, взаимного ограничения прав граждан. Следует признать, что ведущая роль в международных отношениях принадлежит международному публичному праву, поскольку оно определяет стратегию отношений между государствами и санкционирует межличностное общение и международный хозяйственный оборот. В то же время межличностные отношения между представителями разных государств, регулирование правоотношений между юридическими лицами при осуществлении внешнеэкономической деятельности целиком находятся в сфере международного частного права. |