УЧЕБНИК Барышева. Курс лекций Витебск уо вгу им. П. М. Машерова
 Скачать 2.54 Mb.
|
|
§ 6. Обычаи в международном частном праве 1. В Статуте Международного Суда ООН международный обычай определяется «как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы» (п. 1 «b» ст. 38), и по значимости среди источников международного права он следует за международными конвенциями. В международном праве есть обычаи, регулирующие отношения как в публичном, так и частном праве, что является свидетельством их общих исходных начал. На практике в международном частном праве обычаи применяются в международном торговом обороте, вследствие чего их называют обычаями международного торгового оборота или торговыми обычаями. Возникновение торговых обычаев связано с развитием интенсивного торгового обмена между государствами и необходимостью правового регулирования этого процесса в условиях отсутствия договорного регулирования. Основное требование к международному обычаю – это его широкое распространение и признание государствами. В договорах по международному частному праву есть ссылки на применение международных обычаев. Так, в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. в ст. 9 говорится: «1) Стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. 2) При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли». В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г., Арбитражных регламентах ЮНСИТРАЛ (1976 г.) и Европейской экономической комиссии ООН (1966 г.) предусмотрено, что арбитры при рассмотрении споров будут руководствоваться положениями контракта и торговыми обычаями. Не противоречащие законодательству Республики Беларусь международные обычаи названы в качестве источников права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом в п. 1 ст. 1093 Гражданского кодекса Республики Беларусь. 2. На практике применение обычаев связывают с двумя возможными вариантами. Во-первых, проявлением воли сторон, когда они избирают тот или иной обычай в качестве нормы, регулирующей их правоотношения, о чем указывается в тексте договора. Во-вторых, признанием судом или арбитражем обычая в качестве источника регулирования, несмотря на отсутствие ссылки в договоре. Из теории права известно, что отличительной особенностью обычая является его устная форма, что не исключает письменного изложения обычая и содержащихся в нем норм. Для единообразного восприятия обычаев в международной торговле возникла необходимость их систематизации и унификации. Эта работа была проделана Международной торговой палатой (МТП), созданной в 1919 г. и находящейся в Париже. Одним из первых актов МТП стали Международные правила толкования торговых терминов, известные как Инкотермс (сокращенная аббревиатура International Commercial Terms – INCОTERMS). Первая редакция была опубликована в 1936 г., затем последовали редакции 1953 г., 1967 г., 1976 г., 1980 г., 1990 г. Последняя седьмая редакция относится к 2000 г. и обозначается как Инкотермс – 2000.1 На практике возможно использование любой редакции по выбору сторон. Правила регулируют так называемую базу поставки, распределяя между продавцом и покупателем расходы, связанные с перевозкой, страхованием, принятием рисков случайной гибели или повреждения товаров при их доставке от продавца к покупателю. Аналогичную работу по отношению к заключению договоров в целом выполнил Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), дифференцировавший обычаи торгового права в «Принципах международных коммерческих договоров», впервые изданных в 1994 г. (последнее издание вышло в 2004 г.). Принципы УНИДРУА, как сокращенно называется указанный акт, устанавливают нормы международных коммерческих договоров, которые подлежат применению, если стороны специально оговаривают это в контракте. Применение терминов Инкотермс и Принципов УНИДРУА предусматривает постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 2 декабря 2005 г. № 31 «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц», в редакции от 22 декабря 2006 г. № 19. В п. 40 постановления говорится: «При разрешении споров хозяйственный суд вправе применять обычаи международного делового оборота, не противоречащие законодательству Республики Беларусь, в том числе содержащиеся в Международных правилах толкования торговых терминов Инкотермс и Принципах международных коммерческих договоров (далее – принципы УНИДРУА), в том случае, когда участники сделки прямо договорились об их применении». В некоторых странах применение Инкотермс предусмотрено законодательными актами, в частности такой порядок установлен Указом Президента Украины от 4 октября 1994 г. В России Правление Торгово-промышленной палаты признало Инкотермс действующим торговым обычаем. 3. Международная торговая палата также обобщила правила и обычаи проведения международных расчетов, осуществляемых с помощью документарных аккредитивов и переводов по инкассо. Последняя редакция Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов принята в 2006 году. Унифицированные правила по инкассо были опубликованы в 1995 году. Большинство банков мира объявили о своем присоединении к Унифицированным правилам по аккредитивам и инкассо. Возможность применения международного обычая обусловлена договоренностью сторон и наличием специальной ссылки в контракте. При их отсутствии доказательством того, что стороны заключили контракт, руководствуясь обычаем, могут служить торговые термины или специальные термины, применяемые при расчетах с помощью документарных аккредитивов и инкассо. От обычаев следует отличать обыкновения, которые не имеют международного характера и представляют собой устные правила, действующие в определенной местности, чаще всего в порту. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон в случаях, когда они непосредственно ссылаются на них в договоре. В государствах Африки и Азии, большинстве арабских стран обычаи применяются в брачно-семейных и наследственных отношениях, что связано с национальными и религиозными традициями. В этих случаях обычаи также выполняют функцию источников права. Литература:
Г Л А В А 3 КЛЮЧЕВЫЕ ПОНЯТИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ «В гражданском праве любая дефиниция опасна, ведь немного случаев, когда она не может быть искажена». Яволен, римский юрист § 1. Коллизионные нормы 1. Весь смысл существования международного частного права сводится к вопросу: право какого государства должно применяться к разрешению конкретного правоотношения с наличием иностранного элемента? На эту роль обычно претендуют две правовые системы, представляющие право государств, к которым принадлежат физические и юридические лица разных государств. В случае разрешения правоотношения, в котором иностранный элемент представлен объектом, находящимся в другой стране, на роль регулятора претендует право страны суда (lex fori) и право страны нахождения этого объекта. При иностранном элементе в виде юридического факта, имевшего место в другой стране, возможно применение права страны суда и право страны места совершения факта. Каждая из правовых систем предлагает свое регулирование правоотношения, результаты которого могут значительно отличаться в каждом праве. Возникает коллизия (от лат. collisio – столкновение) двух правовых систем. Сущность международного частного права, определившаяся еще в XIX столетии, заключается в преодолении, уходе от коллизии правовых систем путем формулирования специальных норм, которые позволяют выбрать право одной страны для разрешения конкретного правоотношения. Такие специальные нормы, позволяющие избрать применимое право, получили название коллизионных. Название не совсем удачное, поскольку коллизионные нормы на самом деле не «сталкивают», а разводят правовые системы и в этом плане им больше бы подошло название «разводящие» или «антиколлизионные». Но в правовой науке есть понятие единства терминологии, поэтому мы будем применять устоявшееся название. 2. Коллизионные нормы – это нормы, которые не разрешают правоотношения с наличием иностранного элемента, а только указывают, право какой страны должно быть применено к правоотношению. Они выполняют вспомогательную роль, что характеризует их как процессуальные нормы. По своей структуре коллизионная норма состоит из двух частей, которые принято называть объемом и привязкой. Объем – это регулируемое правоотношение с иностранной составляющей. Привязка – часть коллизионной нормы, указывающая на то, право какой страны должно применяться к правоотношению, определенному в объеме. Если соотнести строение коллизионной нормы с общим строением правовой нормы, рассматриваемой в теории права, то объем будет соответствовать гипотезе, а привязка – диспозиции. Возьмем для примера п. 1 ст. 1103 Гражданского кодекса Республики Беларусь, где говорится: «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет». Объем приведенной коллизионной нормы – личный закон физического лица, т.е. право, которое определяет личный статус, правосубъектность физического лица. Привязкой в этой норме будет право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. Объем коллизионной нормы, т.е. характер регулируемых правоотношений, обычно не вызывает никаких сложностей. Вся специфика и сложность коллизионной нормы заключается в привязке, поскольку только от нее зависит правильность выбора применимого права. 3. За время существования международного частного права сложились определенные виды коллизионных привязок, которые также называют формулами прикрепления. Вид коллизионной привязки – это устойчивое соответствие между характером правоотношения и применимым для его разрешения правом. Сама формулировка вида привязки или формулы прикрепления достаточно условна и определяется как характер правоотношения, т.е. объем, и поэтому в ней всегда присутствует слово «закон». Виды коллизионных привязок в международном частном праве имеют и латинское обозначение. Классическими коллизионными привязками, сложившимися в международном частном праве большинства государств, являются следующие:
Возможно применение и других коллизионных привязок. 4. Лучшему пониманию сущности и предназначения коллизионных норм способствует их классификация. Различные основания классификации дают возможность характеризовать коллизионные нормы с разных сторон. Коллизионные нормы можно классифицировать по следующим основаниям: 1) происхождению, 2) характеру действия, 3) количеству правовых систем, на которые указывают, 4) числу привязок, содержащихся в норме. По происхождению коллизионные нормы делятся на национальные, определенные в праве государства, и международные, установленные договорами, унифицирующими нормы международного частного права. По характеру действия коллизионные нормы делятся на императивные и диспозитивные. Императивные нормы обязательны для сторон, и они не могут от них отступать. Например, п. 1 ст. 1132 ГК Республики Беларусь представляет такую императивную норму: «К правам на интеллектуальную собственность применяется право страны, где испрашивается защита этих прав». Диспозитивные нормы содержат коллизионную привязку, но стороны могут отступать от нее, заменив нормой по договоренности. Например, ст. 1122 Гражданского кодекса Республики Беларусь гласит: «Право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон». Привязка, рекомендуемая законодателем, – «право страны, из которой это имущество отправлено», может быть заменена иной нормой по соглашению сторон. По количеству правовых систем, на которые указывают коллизионные нормы, они могут быть односторонние и двусторонние. Односторонние нормы указывают на право только одной страны, обычно это национальное право данного государства. Примером может быть ст. 1107 ГК Республики Беларусь: «Регистрация актов гражданского состояния граждан Республики Беларусь, проживающих вне пределов Республики Беларусь, осуществляется в консульских учреждениях Республики Беларусь. При этом применяются законы и иные акты законодательства Республики Беларусь». Двусторонние коллизионные нормы указывают на возможность применения к правоотношению неограниченного количества правовых систем. Например, п. 1 ст. 1118 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Исковая давность определяется по праву страны, применимому для регулирования соответствующего отношения». В данном случае исковая давность будет зависеть от применимого права к правоотношению, и таким правом теоретически может быть право любой страны мира. По числу привязок коллизионные нормы могут быть однозначными, где содержится одна привязка (односторонняя или двусторонняя), и сложными. Сложные коллизионные нормы содержат альтернативные, множественные и кумулятивные привязки. Примером альтернативной коллизионной нормы могут быть все диспозитивные коллизионные нормы, а также нормы, где возможен выбор применимого права из двух вариантов. Например, п. 1 ст. 1123 ГК Республики Беларусь: «К защите права собственности и иных вещных прав применяется по выбору заявителя право страны, где находится имущество, или право страны суда». Примером множественности привязок может служить норма ст. 1130 ГК Республики Беларусь: «К требованию о возмещении ущерба, возникшего у потребителя в связи с покупкой товара или оказанием услуги, по выбору потребителя применяется право страны, где:
Кумулятивные коллизионные нормы (от лат. сumulatio – скопление) содержат привязки, совмещающие разные коллизионные решения, где имеется общее (генеральное) правило и здесь же приводится исключение из него в качестве дополнительной (субсидиарной) привязки. Примером может служить ст. 1117 ГК Республики Беларусь: «Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требования права Республики Беларусь». 5. При отсылке коллизионной нормы к праву определенной страны может возникнуть дополнительная сложность, обусловленная федеративным устройством государства и наличием в нем множественности правовых систем в субъектах федерации. Так, например, в США отдельные штаты имеют собственное гражданское законодательство. В этом случае возникает проблема определения применимого права. Ее разрешению посвящена ст. 1101 ГК Республики Беларусь: «В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько территориальных или иных правовых систем, применяется правовая система в соответствии с правом этой страны». Аналогичная по предмету регулирования ст. 1188 Гражданского кодекса Российской Федерации несколько шире по содержанию. Она включает дополнительную кумулятивную норму, относящуюся к ситуации, когда невозможно определить, какая из правовых систем подлежит применению. В этом случае применяется правовая система, с которой данное правоотношение наиболее тесно связано. 6. На практике применимое право может определяться не только в отношении какой-либо территории, но и в отношении лиц и времени действия. Право, действующее в отношении лиц, принято называть интерперсональным правом. Например, согласно этому праву в европейских странах определяются условия вступления в брак для иностранцев. Право, действующее в отношении времени, называется интертемпоральным. Согласно ему определяется право, действующее в то или иное время в государстве или на определенной территории. При этом всегда действует принцип, не допускающий обратного действия закона во времени. |