УЧЕБНИК Барышева. Курс лекций Витебск уо вгу им. П. М. Машерова
 Скачать 2.54 Mb.
|
|
§ 1. Понятие источников международного частного права и их конституционная основа 1. В теории права под источниками права понимаются внешние формы выражения права. Поскольку международное частное право образует составную часть системы национального права, его источниками будут те же юридические формы, характерные для всего национального права в целом. Г.А. Василевич включает в число важнейших источников права Республики Беларусь следующие источники:
Раздел VII Гражданского кодекса Республики Беларусь «Международное частное право» открывается ст. 1093 «Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом». В п. 1 указанной статьи установлено, что это право определяется на основании Конституции Республики Беларусь, Гражданского кодекса Республики Беларусь, иных законодательных актов, международных договоров Республики Беларусь и не противоречащих законодательству международных обычаев. Несмотря на отсутствие в этом перечне судебных прецедентов и судебной практики они также могут быть отнесены к источникам международного частного права, поскольку это свойственно международному частному праву большинства государств и праву Республики Беларусь в том числе. Таким образом, источниками международного частного права Республики Беларусь являются:
2. Помимо названных источников, в регулировании экономических отношений между субъектами, относящимися к разным государствам, возможно применение источников негосударственного регулирования, имеющих факультативный характер. К ним относятся: общие условия поставок товаров, типовые договоры, кодексы поведения, руководства по совершению сделок и др. Негосударственное регулирование основано на принципе автономии воли сторон и свободе договора. К негосударственному регулированию относятся и акты, разработанные международными организациями. Примером могут служить Правила толкования торговых терминов (Инкотермс), обобщенные Международной торговой палатой, и Принципы международных коммерческих договоров, последняя редакция которых предложена Международным институтом по унификации международного частного права (УНИДРУА) в апреле 2004 г. В международном частном праве в качестве вспомогательного источника возможно использование доктрины. Официально доктрина не причисляется к источникам международного частного права, но в статье 1095 ГК Республики Беларусь, определяющей установление содержания норм иностранного права, предписано осуществлять установление этих норм «в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве». 3. На первое место среди источников международного частного права законодатель поставил Конституцию Республики Беларусь. Это не случайно, поскольку конституционные нормы устанавливают общий подход в правовом регулировании для всех отраслей права Республики Беларусь, в том числе и для международного частного права. Необходимо выделить следующие положения Конституции, оказывающие непосредственное воздействие на международное частное право и применяемые в нем в качестве фундаментальных основ. Во-первых, Конституция Республики Беларусь имеет высшую юридическую силу на территории государства. Законы, декреты, указы и иные акты государственных органов издаются на основе и в соответствии с Конституцией Республики Беларусь (ч. 1 ст. 137). В тексте Конституции не разрешен вопрос о прямом действии ее норм, но следует согласиться с Г.А. Василевичем, утверждающим, что Конституция Республики Беларусь является высшим нормативным актом прямого действия.1 Во-вторых, обеспечение прав и свобод граждан Республики Беларусь является высшей целью государства (ч. 1 ст. 21). При этом все равны перед законом и имеют право без всякой дискриминации на равную защиту прав и законных интересов (ст. 22). Конституция гарантирует гражданам защиту и покровительство государства как на ее территории, так и за ее пределами (ч. 1 ст. 10). В-третьих, Конституция предоставляет иностранным гражданам и лицам без гражданства права и свободы наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами (ст. 11). Тем самым Конституция Республики Беларусь предоставила иностранцам и лицам без гражданства национальный правовой режим, уравнивающий их с гражданами Республики Беларусь. В-четвертых, Конституция определила, что собственность в Республике Беларусь может быть государственной и частной (ч. 1 ст. 13). В Конституции установлены равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, гарантируются равная защита и равные условия для развития всех форм собственности (ч. 2 ст. 13). Вопрос о собственности по единодушному мнению правоведов-цивилистов является важнейшим в гражданском праве. Восстановление в правах частной собственности, ее гарантированная защита государством сближают наше право с правом абсолютного большинства государств мира и создают прочную основу взаимодействия белорусской правовой системы с правовыми системами других государств. В-пятых, Конституция признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства (ч. 1 ст. 8). Во внешней политике Республика Беларусь исходит из принципов равенства государств, неприменения силы или угрозы силой, нерушимости границ, мирного урегулирования споров, невмешательства во внутренние дела и других общепризнанных принципов и норм международного права (ст. 18). В-шестых, Конституция Республики Беларусь гарантирует каждому защиту прав и свобод компетентным независимым судом. С целью защиты прав, свобод, чести и достоинства граждане в соответствии с законом вправе взыскать в судебном порядке как имущественный вред, так и материальное возмещение морального вреда. В-седьмых, Конституция Республики Беларусь признает право каждого в соответствии с международными актами, ратифицированными Республикой Беларусь, обращаться в международные организации с целью защиты прав и свобод, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты (ст. 61). При этом каждый имеет право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, включая право пользоваться в любой момент помощью адвоката и других своих представителей в суде, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях и учреждениях (ст. 62). Таким образом, имущественные и личные права иностранных граждан в Республике Беларусь и аналогичные права белорусских граждан за рубежом, что является предметом международного частного права, имеют прочную конституционную гарантию. § 2. Законодательство Республики Беларусь по международному частному праву 1. Обретение суверенитета Республикой Беларусь потребовало коренной переработки всей правовой системы, в которой международное частное право должно было занять свое особое место. Создание правовой системы суверенной Республики Беларусь оказалось сложным и объемным по масштабу работы и достаточно продолжительным по времени. В настоящее время этот процесс завершен, а это значит, что реальностью стало и международное частное право Республики Беларусь. Для формирования международного частного права особое значение имеют Гражданский кодекс и Кодекс о браке и семье. Новый Гражданский кодекс Республики Беларусь как суверенного государства начал действовать с 01.07.1999 г., Кодекс Республики Беларусь о браке и семье был введен немногим позже – с 01.09.1999 г. В Гражданском кодексе нормы международного частного права содержатся в разделе VII «Международное частное право», состоящем из двух глав, включающих 43 статьи. В Гражданском кодексе 1964 г. нормы международного частного права содержались всего в 12 статьях в разделе VIII «Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров». Раздел VII «Международное частное право» состоит из двух глав: 74 «Общие положения» и 75 «Коллизионные нормы». В «Общих положениях» объединены статьи, имеющие общеметодологическое значение: определение применимого права, квалификация юридических понятий, установление содержания норм иностранного права, обратная отсылка, последствия обхода акта законодательства, взаимность, оговорка о публичном порядке, применение императивных норм, применение права страны с множественностью правовых систем, реторсии. Глава 75 «Коллизионные нормы» представляет наиболее полный свод белорусского коллизионного права. Здесь разрешены вопросы о личном законе физического лица, его правоспособности и дееспособности, законе юридического лица и его правоспособности, форме сделки, исковой давности, применимом праве к договорным и внедоговорным обязательствам и т.д. Кодекс Республики Беларусь о браке и семье содержит раздел VI «Применение законодательства о браке и семье Республики Беларусь к иностранным гражданам и лицам без гражданства. Применение законодательства о браке и семье иностранных государств и международных договоров». В разделе содержится 11 статей, в основном имеющих коллизионный характер, в которых регулируется заключение и расторжение браков граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами и лицами без гражданства, а также иностранных граждан между собой в Республике Беларусь, установление отцовства, международное усыновление и другие вопросы. Трудовой кодекс Республики Беларусь, вступивший в действие с 01.01.2000 г., регулирует трудовые отношения, осложненные иностранным элементом (ст.ст. 8, 320–323), но не содержит коллизионных норм. С 01.01.2000 г. вступил в действие Кодекс торгового мореплавания Республики Беларусь, принятие которого вызвано расширяющимися экономическими связями нашего государства и использованием морских перевозок белорусскими юридическими лицами. В Кодексе регулируется ряд вопросов, относящихся к международному частному праву. Банковский кодекс Республики Беларусь, принятый 17.07.2006 г., определяет порядок проведения международных расчетов, условия государственной регистрации банков с иностранными инвестициями, деятельность дочерних банков и представительств иностранных банков в Республике Беларусь. Особо следует выделить Инвестиционный кодекс Республики Беларусь, вступивший в действие с 10 октября 2001 г. Кодекс определяет правовое положение иностранных инвесторов в Республике Беларусь, а также деятельность юридических и физических лиц Республики Беларусь, осуществляющих инвестиционную деятельность в зарубежных странах. 2. Кроме названных кодексов в Республике Беларусь приняты ряд законов, в которых наряду с основными вопросами, являющимися предметом регулирования, решены и вопросы, относящиеся к международному частному праву. Нижеприведенный перечень таких законов не является исчерпывающим. Закон Республики Беларусь «Об аренде» от 12.12.1990 г. № 460-XII (ред. Закона от 26.12.2007 г.); Закон Республики Беларусь от 02.06.1991 г. № 2335-XII «О порядке выезда из Республики Беларусь и въезда в Республику Беларусь граждан Республики Беларусь» (в ред. Закона от 11.07.2007 г.); Закон Республики Беларусь от 22.02.1995 г. № 3605-XII «О беженцах» (в ред. Закона от 10.01.2006 г.); Закон Республики Беларусь «О предпринимательстве в Республике Беларусь» от 28.05.1991 г. № 813-XII (в ред. Закона от 26.12.2007 г.); Закон Республики Беларусь «О приватизации жилищного фонда в Республике Беларусь» от 16.04.1992 г. № 1593-XII (в ред. Закона от 15.07.2008 г.); Закон Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» от 03.06.1993 г. № 2339-XII (в ред. Закона от 26.12.2007 г.); Закон Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах» от 16.05.1996 г. № 370-XIII (в ред. Закона от 14.07.2008 г.); Закон Республики Беларусь «О гражданстве Республики Беларусь» от 01.08.2002 г. № 136-З (в ред. Закона от 22.06.2006 г.); Закон Республики Беларусь «О патентах на изобретения, полезные модели и промышленные образцы» от 16.12.2002 г. № 160-З (в ред. Закона от 24.12.2007 г.); Закон Республики Беларусь «О валютном регулировании и валютном контроле» от 22.07.2003 г. № 226-З (в ред. Закона от 05.01.2008 г.); Закон Республики Беларусь «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» от 25.11.2004 г. № 347-З и др. Как уже отмечалось, в международном частном праве как учебном предмете изучается и международный гражданский процесс. Источниками норм международного гражданского процесса являются: Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь, действующий с 1 июля 1999 г.; Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь, действующий с 7 марта 2005 г.; Кодекс Республики Беларусь о судоустройстве и статусе судей, действующий с 12 января 2007 г.; Закон Республики Беларусь от 9 июля 1999 г. «О международном арбитражном (третейском) суде»; Закон Республики Беларусь от 18 июля 2004 г. «О нотариате и нотариальной деятельности». 3. Важную роль в регулировании внешнеэкономических отношений имеют декреты и указы Президента, среди которых особое место занимают: Декрет № 1 от 5 февраля 1997 г. «О мерах по обеспечению порядка при осуществлении валютных операций» (ред. от 30 августа 2002 г.), Декрет № 13 от 05.02.1998 г. «О правовом режиме иностранных инвестиций из государств-участников Содружества Независимых Государств». Правительство Республики Беларусь также создает материально-правовые нормы международного частного права в процессе реализации законов, декретов и указов Президента. К таким правительственным актам относятся: Положение о торговых представительствах за границей, утвержденное постановлением Кабинета Министров от 28.04.1995 г. № 232 (в ред. постановления от 11.06.1999 г.), постановление Кабинета Министров от 12.08.1996 г. № 527 «О создании торгово-экономических служб в дипломатических представительствах Республики Беларусь за границей» (в ред. постановления от 02.08.2006 г.), постановление Совета Министров от 22.07.1997 г. № 929 «О порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций» (в ред. постановления от 29.11.2007 г.), Правила пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.01.2006 г. № 73 (в ред. постановления 10.01.2008 г.) и др. В качестве источников международного частного права в Республике Беларусь могут выступать и нормативные правовые акты министерств и ведомств. Примером может служить «Положение о регулировании труда работников, направленных на работу в учреждения Республики Беларусь за границей, и гарантиях и компенсациях при служебных командировках за границу», утвержденное постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 14 апреля 2000 г. № 55 (ред. от 16 сентября 2004 г.). Национальный банк Республики Беларусь также издал ряд нормативных актов, регламентирующих проведение валютных и валютно-обменных операций, где содержатся и нормы международного частного права. § 3. Закон о международном частном праве: излишество или необходимость? 1. В развитии международного частного права государства идут двумя путями: одни вносят нормы международного частного права в отдельные отрасли, другие – принимают законы о международном частном праве. Первой страной, принявшей закон о международном частном праве в 1963 г., была Чехословакия. После разделения страны в 1994 г. закон сохранил свое действие в Чехии и Словакии. В последующем законы о международном частном праве были приняты в Польше, Венгрии, Австрии, ФРГ, Румынии, Швейцарии, Тунисе, Италии и других странах. Из стран СНГ такие законы были приняты в Грузии (1998 г.), Азербайджане (2000 г.). С 1 сентября 2005 г. закон о международном частном праве начал действовать в Украине. Несмотря на то, что белорусское законодательство пошло по пути отраслевого развития международного частного права, вопрос о кодификации международного частного права в едином законе нельзя считать закрытым. Профессор В.Г. Тихиня заявил о необходимости принятия закона о международном частном праве в Республике Беларусь еще на страницах первого учебника по данному предмету в 1995 году и остается сторонником этого пути развития международного частного права в нашем государстве до настоящего времени.1 Активно обсуждается вопрос о разработке закона о международном частном праве в России. В.П. Звеков выдвигает следующие аргументы в пользу закона о международном частном праве: «Принятие федерального закона о международном частном праве и международном гражданском процессе позволит, во-первых, наиболее полно и последовательно определить и разграничить общие и специальные институты в этой сфере и, во-вторых, достичь целей, которые в суммированном виде могут быть обозначены как: 1) восполнение пробелов; 2) устранение дублирования; 3) исключение противоречий».2 Другой российский автор Г.К. Дмитриева предлагает, сохранив нормы международного частного права в отраслях, «принять закон под названием «Основы международного частного права», предусмотрев, что они применяются ко всем частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом».3 Следует отметить, что еще в советское время во Всесоюзном научно-исследовательском институте советского государственного строительства был подготовлен проект закона о международном частном праве и международном гражданском процессе, но прекращение существования СССР не позволило реализовать этот проект.4 2. На наш взгляд, разработка и принятие закона о международном частном праве в Республике Беларусь способствовали бы решению актуальных проблем, явно обозначившихся в белорусском международном частном праве. Во-первых, это позволило бы устранить противоречия, имеющиеся в законодательных актах. Во-вторых, закон позволит распространить общие положения международного частного права, имеющиеся только в Гражданском кодексе, и на отношения брачно-семейные и трудовые, что в настоящее время отсутствует. В-третьих, это даст возможность комплексно рассмотреть регулируемые отношения и доработать их с учетом мировых тенденций развития международного частного права. Закон о международном частном праве Республики Беларусь должен стать значительным шагом на пути развития отечественного международного частного права. При этом не стоит ждать, как поступит Россия в этом вопросе, и не копировать ее закон, а создавать свой. Как показал опыт с Моделью Гражданского кодекса, российское «экспортное» законодательство по качеству отличается от того, что избирается для собственного пользования. |