УЧЕБНИК Барышева. Курс лекций Витебск уо вгу им. П. М. Машерова
 Скачать 2.54 Mb.
|
|
§ 3. Международно-правовое регулирование труда мигрантов 1. Трудовая деятельность мигрантов превратилась в важный экономический фактор мировой экономики. Количество трудящихся-мигрантов, выезжающих в зарубежные страны для трудовой деятельности, превышает 100 млн человек. Деньги, пересылаемые мигрантами своим семьям, составляют в отдельных странах до 30% национального дохода. Только в 2007 г. мигранты переслали около 300 млрд долларов в страны происхождения. МОТ в своей деятельности уделяет большое внимание регулированию труда мигрантов, о чем свидетельствуют специальные конвенции и рекомендации, принятые в рамках этой организации. Основные нормы содержатся в Конвенции (пересмотренной) о трудящихся-мигрантах 1949 г. и Конвенции о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г. Конвенция № 97 (пересмотренная) о трудящихся-мигрантах была принята 1 июля 1949 г. Генеральной конференцией МОТ путем пересмотра Конвенции 1939 г. о трудящихся-мигрантах. Она состоит из текста самой Конвенции и трех приложений, касающихся индивидуального и группового способов набора трудящихся-мигрантов и ввоза ими личного имущества, рабочих инструментов и оборудования в страну, где происходит трудовая деятельность. Конвенция устанавливает обязательства для каждого государства-члена МОТ, в отношении которого она действует, предоставлять в распоряжение МОТ и любого другого члена организации по их требованию:
Каждый участник Конвенции обязуется учредить компетентную и бесплатную службу помощи трудящимся-мигрантам для снабжения их точной информацией, принимать меры в пределах своей юрисдикции для облегчения приема, переезда и отъезда трудящихся-мигрантов. Конвенция требует от государств-участников предоставлять без какой-либо дискриминации по признаку национальности, расы, религии или пола, законно пребывающим на территории государства, мигрантам условия не менее благоприятные, чем те, которыми пользуются собственные граждане в отношении следующих вопросов:
2. Конвенция МОТ от 24 июня 1975 г. № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения, имеет несколько иные акценты, нежели Конвенция № 97. Уже в пространной преамбуле подчеркивается необходимость избежания чрезмерного и неконтролируемого самостоятельного роста миграционного движения в связи с его отрицательными последствиями в социальном и человеческом плане и, одновременно, указывается, что правительства многих стран выступают за поощрение перемещения капитала и передачу технологией, а не передвижение трудящихся, в соответствии с потребностями и запросами стран, предоставляющих работу. В то же время в преамбуле Конвенции говорится о необходимости принятия новых норм в области социального обеспечения с целью гарантий трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения. Основной раздел Конвенции «Злоупотребления в области миграции» открывается статьей, которая возлагает на государства-участников обязанность соблюдать основные права человека в отношении всех трудящихся-мигрантов. Государство, в отношении которого Конвенция находится в силе, постоянно должно определять, имеются ли на его территории незаконно нанятые трудящиеся-мигранты, а также начинается ли с его территории, проходит ли через эту территорию какое-либо миграционное движение трудящихся, ищущих работу, в процессе чего трудящиеся-мигранты помещаются в условия, противоречащие многосторонним или двусторонним международным соглашениям или национальному законодательству. Согласно ст. 3 Конвенции, каждый член организации (имеется в виду МОТ. – В.Б.) принимает все необходимые и соответствующие меры, как в рамках своей юрисдикции, так и в сотрудничестве с другими государствами – членами, следующего характера:
Конвенция 1975 г. в ст. 14 установила, что каждый член организации может обеспечить право законного проживания трудящегося-мигранта на его территории с целью получения работы в течение периода, не превышающего двух лет. Как отмечает известный белорусский специалист по истории МОТ В.Г. Стаценко: «Поскольку проблемы трудовой миграции не имели существенного значения для СССР, границы которого были наглухо закрыты для эмиграции своего населения, а иммиграция носила единичный характер, ни одна из принятых МОТ конвенций в сфере трудовой миграции ни СССР, ни, соответственно, БССР не была ратифицирована».1 В настоящее время проблема трудовой миграции стала актуальной и для Республики Беларусь, в связи с чем 97 и 143 Конвенции требуют ратификации, тем более, что объективных препятствий к этому нет. 3. Помимо конвенций МОТ принимает и рекомендации, которые являются актами «мягкого» права, т.е. они выступают в качестве ориентиров, для государств в разработке национального законодательства по определенному вопросу трудового права. В практике МОТ закрепилось принятие наряду с конвенцией еще и рекомендации с аналогичным названием и целью, но несколько отличающейся по формулировкам. Это позволяет распространить трудовое регулирование, содержащееся в конвенциях, на те государства, которые не присоединяются к конвенциям. Так, в рекомендации (пересмотренной) 1949 г. о трудящихся-мигрантах № 86 государствам-членам МОТ предписывалось в двусторонних договорах предусматривать положение о том, что индивидуальные трудовые контракты мигрантов будут основываться на типовых формах. В типовой контракт должны включаться следующие пункты: имя, фамилия, место и дата рождения, семейное положение, гражданство, страна места работы; характер работы и место ее исполнения; профессиональная категория, в которую зачислялся мигрант и его трудовые функции; размер оплаты труда за нормальные, сверхурочные и ночные работы; порядок выплаты зарплаты, премий, надбавок, пособий; срок действия контракта, условия его расторжения и продления; основания досрочного расторжения; условия въезда на территорию страны миграции и срок пребывания в ней; порядок покрытия проездных расходов мигранта и членов его семьи; условия труда и жизнеобеспечения; процедуры урегулирования споров и рассмотрения жалоб. Такой типовой контракт должен быть переведен на понятный трудящемуся-мигранту язык и вручен ему непосредственно. 4. В странах СНГ также активно развиваются миграционные процессы, что вызвало необходимость их правового регулирования. В апреле 1994 г. Россия, Украина, Молдова и Армения подписали Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов. В дальнейшем к этому соглашению присоединились и другие государства СНГ (не участвуют Грузия и Туркменистан). Для Республики Беларусь Соглашение вступило в силу 20 ноября 1997 г.2 Названное Соглашение регулирует основные направления сотрудничества сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты трудящихся-мигрантов и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств и осуществляют трудовую деятельность на предприятиях всех форм собственности на территории другого государства в соответствии с законодательством страны трудоустройства. Порядок привлечения работников, квалификационные, возрастные и иные требования к ним устанавливаются страной трудоустройства, исходя из действующего на ее территории законодательства. Численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений между странами СНГ. Каждая из сторон Соглашения признает без легализации дипломы, свидетельства об образовании, соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и другие необходимые для работы документы, переведенные на государственный язык страны трудоустройства или русский язык. Трудовой стаж, включая стаж на льготных основаниях и по специальности, взаимно признается участниками Соглашения. При окончательном выезде трудящегося-мигранта из страны трудоустройства работодателем выдается справка или иной документ, содержащий сведения о продолжительности его работы и заработной плате помесячно. Трудовая деятельность работника оформляется трудовым договором (контрактом), заключенным с работодателем на государственном языке страны трудоустройства, и русском языке, в соответствии с трудовым законодательством страны трудоустройства, который вручается работнику до его выезда на работу. В трудовом договоре (контракте) должны содержаться основные реквизиты работодателя и работника, профессиональные требования к работнику, также сведения о характере работы, условиях труда и его оплаты, продолжительности рабочего дня и отдыха, условиях проживания, а также сроке действия трудового договора и условиях его расторжения. В марте 1998 г. было подписано Соглашение о сотрудничестве государств-участников Содружества Независимых Государств в борьбе с незаконной миграцией. В Соглашении указано, что въезд граждан третьих государств, лиц без гражданства и граждан СНГ на территорию одной из стран возможен при условии выполнения ими требований ее национального законодательства о правилах въезда, выезда, пребывания и транзитного проезда, а также международных договоров, участницей которых это государство является. Также в Соглашении перечислены административные меры по борьбе с незаконной миграцией. § 4. Правовое регулирование труда иностранцев в Республике Беларусь 1. Трудовой кодекс Республики Беларусь 1999 г. не содержит норм, которые регулировали бы трудовые отношения с участием иностранцев. Однако в отношении иностранцев действует положение ст. 11 Конституции Республики Беларусь, устанавливающее национальный режим применительно к их правам и обязанностям, который распространяется и на сферу трудового законодательства. Следовательно, в отношении иностранцев и лиц без гражданства действуют общие положения трудового законодательства Республики Беларусь. Не допускается дискриминация, то есть ограничения в трудовых правах иностранцев в зависимости от пола, расы, национальности, языка, религиозных и политических воззрений и т.д. На иностранных граждан и лиц без гражданства распространяются общие положения об охране труда и специальные нормы, касающиеся охраны труда женщин и несовершеннолетних. Согласно ч. 1 ст. 11 Закона Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» 1993 г., иностранцы имеют право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также право на свободное использование своих способностей и имущества для трудовой, предпринимательской и иной деятельности. Иностранцы не могут занимать должности, назначение на которые в соответствии с законодательством связано с принадлежностью к гражданству Республики Беларусь. В частности, иностранные граждане не могут быть в Республике Беларусь судьями, занимать должность прокурорского работника, следователя, нотариуса, должностного лица таможенных органов. В соответствии с ч. 2 ст. 11 Закона «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь»: «Иностранцы, временно пребывающие и временно проживающие в Республике Беларусь, имеют право заниматься трудовой, предпринимательской и иной деятельностью на основании специальных разрешений, выдаваемых в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь». Порядок выдачи специальных разрешений определен в постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 16 сентября 2002 г. № 1258 (в последующих редакциях) «Об упорядочении трудовой и предпринимательской деятельности иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих и временно проживающих в Республике Беларусь». В соответствии с постановлением иностранные граждане и лица без гражданства имеют право на занятие трудовой деятельностью только при получении специального разрешения, выданного структурными подразделениями по гражданству и миграции главного управления дел Минского горисполкома, управлений внутренних дел облисполкомов в порядке, предусмотренном Министерством внутренних дел по согласованию с Министерством труда и социальной защиты. Разрешения на занятие предпринимательской деятельностью выдаются иностранным гражданам теми же органами по согласованию с Министерством труда и социальной защиты и Министерством экономики. За выдачу специальных разрешений на занятие трудовой деятельностью с иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих и временно проживающих в Республике Беларусь взимается плата в размере пяти базовых величина, на занятие предпринимательской деятельностью – в размере десяти базовых величин. Не взимается плата за выдачу специальных разрешений на занятие трудовой и предпринимательской деятельностью с иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих и временно проживающих в Республике Беларусь:
2. Особое регулирование в законодательстве Республики Беларусь предусмотрено в отношении трудящихся-мигрантов. Закон Республики Беларусь от 17 июня 1998 г. «О внешней трудовой миграции» установил следующий порядок привлечения трудящихся-мигрантов в Республике Беларусь и использования их труда:
3. В Инвестиционном кодексе Республики Беларусь в ст. 97 регулируются трудовые отношения, социальное страхование лиц, работающих в коммерческих организациях с иностранными инвестициями. В соответствии с ч. 2 ст. 97 установлено, что условия коллективного договора (соглашения) и трудовых договоров (контрактов) не могут ухудшать положение работников коммерческой организации с иностранными инвестициями в сравнении с условиями, предусмотренными действующими законодательными актами Республики Беларусь. В ч. 3 ст. 97 установлено: «Вопросы оплаты труда, предоставления отпусков иностранным работникам коммерческих организаций с иностранными инвестициями должны решаться в трудовых договорах (контрактах) с каждым из них. Их заработная плата в валюте может переводиться за границу». Социальное страхование и социальное обеспечение (за исключением пенсионного обеспечения иностранных работников) регулируются законодательными актами Республики Беларусь. 4. В целях государственного регулирования вопросов привлечения иностранной рабочей силы в Республику Беларусь, а также социальной защиты граждан республики, выезжающих на работу за границу 10 декабря 1993 г. Совет Министров принял постановление № 832 «О мерах по регулированию внешней торговой миграции». В настоящее время в результате неоднократного редактирования указанного постановления в нем остались два действующих пункта: «4. Министерству внутренних дел выдавать юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям лицензии на привлечение в Республику Беларусь иностранной рабочей силы и на осуществление деятельности, связанной с трудоустройством граждан Республики Беларусь за границей, с учетом положения на внутреннем рынке труда, кроме юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, привлекающих рабочую силу из Российской Федерации. 5. Министерству иностранных дел, консульским учреждениям Республики Беларусь осуществлять выдачу иностранным гражданам въездных – выездных виз с целью найма на работу только к нанимателю (работодателю), имеющему лицензию, выданную Министерством внутренних дел». 5. В настоящее время в Республики Беларусь действует дипломатические представительства и консульства иностранных государств, представительства международных организаций. По сложившейся практике граждане Республики Беларусь принимаются на работу в эти учреждения в качестве административно-технического или обслуживающего персонала на основании трудовых договоров (контрактов), заключенных работником и соответствующим учреждениям. Применимым правом трудовых правоотношений в таких ситуациях является трудовое право Республики Беларусь, исходя из привязки к закону места работы. Указанные трудовые правоотношения получили специальное регулирование в ст. 321 Трудового кодекса Республики Беларусь. В разрешении трудовых споров между работниками – гражданами Республики Беларусь, работающими в дипломатических представительствах и консульских учреждениях, и этими представительствами и учреждениями участвует Министерство иностранных дел Республики Беларусь. Защиту трудовых и связанных с ними прав работников – граждан Республики Беларусь, работающих в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, аккредитованных в Республике Беларусь, осуществляют Министерство иностранных дел совместно с Министерством труда и социальной защиты. Несмотря на действие в большинстве западных стран теории функционального иммунитета государства, которая признает возможность предъявления исков к государству по вопросам трудовых правоотношений, в Республике Беларусь такие иски со стороны белорусских граждан к государствам-нанимателям возможны только в соответствии со ст. 553 Гражданского процессуального кодекса, устанавливающим правило предъявления иска к иностранному государству лишь с согласия компетентных органов данного государства (отказ от иммунитета). Иски по трудовым правоотношениям к международным организациям также невозможны, поскольку они обладают иммунитетом, наравне с иммунитетом государства. |