Раздел 5.1. Лекция 1. Понятие и структура контракта. Лекция Понятие и структура контракта. Раздел Порядок заключения, изменения и расторжения контракта
 Скачать 0.96 Mb.
|
|
Раздел 5.1.Порядок заключения, изменения и расторжения контракта. Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта. 17 / 51 © ООО «РТС-тендер», 2022 индивидуального предпринимателя, на размер налогов, сборов и иных обязательных платежей в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, связанных с оплатой контракта, если в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах такие налоги, сборы и иные обязательные платежи подлежат уплате в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации заказчиком. В случае если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт. Заказчики в документации о закупке, проекте контракта при необходимости самостоятельно устанавливают этапы исполнения контракта. В соответствии с Законом о контрактной системе отдельный этап исполнения контракта – это часть обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя), в отношении которого контрактом установлена обязанность заказчика обеспечить приемку (с оформлением в соответствии с законом документа о приемке) и оплату поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги. Во избежание возникновения спорных ситуаций в правоприменении заказчикам целесообразно указывать на наличие либо отсутствие этапов исполнения контракта в контексте определения, данного в законе. Если этапов нет, то целесообразно в проект контракта включить формулировку «этапы не предусмотрены». Порядок и срок оплаты по контракту. В соответствии с ч.13 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товаров (работ, услуг). Исключение - контракты, заключенные с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в случаях, предусмотренных пунктами 1 , 4 - 5 (за исключением контрактов, заключенных в соответствии с частью 12 статьи 93) , 8 , 15 , 20 , 21 , 23 , 26 , 28 , 29 , 40 , 41, 44, 45, 46, 51, 52, 53 части 1 статьи 93 6 Оплата по контракту может осуществляться по факту поставки товара (выполнения работы, оказания услуги) в полном объеме, или путем авансовых платежей. Прямого определения термина «аванс» в гражданском законодательстве Российской Федерации нет, но смысл данного понятия можно сформулировать из систематического толкования норм, регулирующих гражданские правоотношения. Согласно пункту 3 статьи 380 ГК РФ всякая предварительно уплаченная сумма признается авансом, если по поводу этой суммы в письменном соглашении не имеется прямого указания о том, что таковая является задатком. Законом о контрактной системе введен запрет на выплату аванса, в случае если при 6 ч.15 статьи 34 Закона о контрактной системе Раздел 5.1.Порядок заключения, изменения и расторжения контракта. Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта. 18 / 51 © ООО «РТС-тендер», 2022 осуществлении закупки применялись антидемпинговые меры. Поскольку на стадии подготовки проекта контракта заказчик не знает, будет или нет по результатам закупки демпинговое снижение НМЦК (на 25% и более), то такое условия как отлагательное должно включаться во все проекты контрактов заказчика, которые планируется заключить по результатам конкурса или аукциона. В отдельных случаях размер аванса регулируется соответствующими нормативными правовыми актами. Бюджетные и автономные учреждения при заключении контрактов (договоров) о поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг, предусматривающих авансовые платежи, соблюдают требования, определенные нормативными правовыми актами Российской Федерации, нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, муниципальными правовыми актами, регулирующими бюджетные правоотношения, для получателей средств соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации 7 При подготовке проекта контракта обратите внимание, что по мнению Минфина России, требование об ограничении размеров авансов распространяется на все контракты (договоры), заключаемые автономными и бюджетными учреждениями, вне зависимости от источника их финансового обеспечения 8 В случае, если проектом контракта предусмотрены отдельные этапы его исполнения, цена каждого этапа устанавливается в размере, сниженном пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта участником закупки, с которым заключается контракт. В случае, если контрактом предусмотрены его поэтапное исполнение и выплата аванса, в контракт включается условие о размере аванса в отношении каждого этапа исполнения контракта в виде процента от размера цены соответствующего этапа. В случае, закупки с неопределенным объемом, предусмотренном частью 24 статьи 22 закона, контракт должен содержать условие о том, что оплата поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги осуществляется по цене единицы товара, работы, услуги исходя из количества поставленного товара, объема фактически выполненной работы или оказанной услуги, но в размере, не превышающем максимального значения цены контракта. Порядок оплаты должен включать валюту платежа, срок и способ платежа, формы расчетов. Законом о контрактной системе ч. 13.1 статьи 34 установлен срок оплаты 9 заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, отдельных этапов 7 Федеральный закон от 27.11.2017 № 347-ФЗ «О внесении изменений в статьи 2 и 11 Федерального закона «Об автономных учреждениях" и статью 30 Федерального закона…» 8 Письмо Минфина России от 15 марта 2018 г. № 09-01-09/16085 9 См. особенности установления срока оплаты ч.11-12 статьи 6 Федерального закона от 16.04.2022 №104-ФЗ Раздел 5.1.Порядок заключения, изменения и расторжения контракта. Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта. 19 / 51 © ООО «РТС-тендер», 2022 исполнения контракта. Если извещение об осуществлении закупки размещено в ЕИС либо приглашения принять участие в закупке направлены с 1 января по 30 апреля 2022 года включительно, должен составлять не более пятнадцати рабочих дней, а с 1 мая 2022 года не более семи рабочих дней с даты подписания заказчиком документа о приемке, предусмотренного частью 7 статьи 94 закона, за исключением случаев, если: 1) иной срок оплаты установлен законодательством Российской Федерации; 2) оформление документа о приемке осуществляется без использования ЕИС, при этом срок оплаты должен составлять не более десяти рабочих дней с даты подписания документа о приемке, предусмотренного частью 7 статьи 94 закона, а в случае если контракт содержит сведения, составляющие государственную тайну, не более двадцати рабочих дней; 3) в соответствии с законодательством Российской Федерации расчеты по контракту или расчеты по контракту в части выплаты аванса подлежат казначейскому сопровождению, при этом срок оплаты должен составлять не более десяти рабочих дней с даты подписания документа о приемке, предусмотренного частью 7 статьи 94 закона; 4) Правительством Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства установлен иной срок оплаты. Учитывая, что «точкой отсчета» для соблюдения нормы по срокам оплаты является дата подписания заказчиком документа о приемке, следует избегать включения в проект контракта иных формулировок. Например: «Оплата надлежащим образом поставленного и переданного товара производится Заказчиком российскими рублями по безналичному расчету перечислением денежных средств на счет Поставщика платежным поручением в течение 7 (семи) рабочих дней с момента подписания Сторонами акта сдачи-приемки товара. Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Поставщика». Исходя из административной практики, органы контроля считают нарушением требований части 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае установления в проекте контракта срока оплаты по контракту в «банковских днях» 10 2)Не следует включать в проект контракта условие оплаты «по мере поступления средств». Например, «2.6. Оплата производится путем перечисления на расчетный счет Поставщика сумму, указанную в пункте 2 настоящего Контракта, с момента представления счета-фактуры и накладной, по мере поступления денежных средств из Городского бюджета, но не позднее 31 10 См. Решение Амурского УФАС по делу № ЖМ-115/2017 Раздел 5.1.Порядок заключения, изменения и расторжения контракта. Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта. 20 / 51 © ООО «РТС-тендер», 2022 декабря 2022г.». В соответствии с позицией Верховного Суда РФ такая формулировка незаконна. Обязательства заказчика не должны зависеть от третьего лица – распорядителя бюджетных средств. Отсутствие средств – не основание задержать оплату. Нормы, которые регулируют бюджетное финансирование, не освобождают заказчика от обязательств по контракту 11 Срок исполнения обязательств – существенное условие контракта, определяющее лимиты времени, отведенные каждой из сторон для исполнения принятых обязательств.Сроки исполнения обязательств могут быть установлены: 1. Указанием на точную дату (например, поставка товара должна быть осуществлена до 10 декабря 2022г.); 2. Установлением периода времени в календарных или рабочих днях (например, поставка товара должна быть осуществлена в течение 10 календарных дней), но обязательным требованиям является то, что должно быть указано от какого события, осуществляется отчет времени (например, поставка товара должна быть осуществлена в течение 10 календарных дней с момента подписания контракта). Следует помнить, что в соответствии статьей 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало; 3. Графиком поставки (этапов выполнения). При условии частичной поставки в контракте оговаривается график промежуточных поставок (этапов выполнения) и срок окончательной поставки. Если контракт заключается более чем на три года и цена контракта более 100 млн. руб. график исполнения контракта прилагается обязательно (ч.12 ст.34); 4. Согласованным промежутком времени. Если в контракте предусмотрено условие о поставке товара (выполнении работ, оказании услуг) после поступления требования (заявки) заказчика, (например, еженедельная поставка продуктов питания по предварительной заявке). Если срок исполнения контракта зависит от внешних факторов, то оговаривается возможный срок поставки (например, в контракте на поставку товара в районы Крайнего Севера с ограниченными сроками завоза грузов (продукции), перечень которых установлен Постановлением Правительства РФ от 23 мая 2000 № 402, может быть указан срок поставки с момент открытия навигации). 11 Определение Верховного суда России от 14.05.2018 № 308-ЭС18-6367 Раздел 5.1.Порядок заключения, изменения и расторжения контракта. Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта. 21 / 51 © ООО «РТС-тендер», 2022 Заказчик при определении в контракте срока исполнения обязательств должен исходить из: логистики запасов продукции, сроки поставки должны устанавливаться с учетом бесперебойности обеспечения необходимой продукцией, особенно жизненно важных товаров (лекарства, продукты питания, топливо); специфики объекта закупки (например, обработка территории против энцефалитного клеща должна осуществляться в срок до наступления эпидемического сезона, поставка медицинского оборудования - до даты введения больницы в эксплуатацию и т.д.); сезонности, т.е. зависимости от климатических условий (например, благоустройство и озеленение территории не может осуществляться в зимний период, капитальный ремонт теплотрассы – в период отопительного сезона, и т.д.); В целом установленные заказчиком сроки должны быть разумными, не ограничивать конкуренцию и не противоречить технологическим нормам и правилам, установленным для соответствующих видов работ и услуг. В свою очередь установление нереальных сроков исполнения контракта может стать основанием для признания судом положения контракта о сроках его исполнения несправедливыми и недействительными 12 При установлении сроков следует также учитывать, что в соответствии с ч.29 статьи 34 Закона о контрактной системе Правительство РФ вправе определить: 1) порядок определения минимального срока исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) контракта; 2) требования к формированию лотов при осуществлении закупок отдельных видов товаров, работ, услуг. Датой поставки товара (выполнения работ, оказания услуг) является дата подтверждающего документа о приемке, которым может быть товарная (транспортная) накладная, счет-фактура, акт сдачи-приемки, акт выполненных работ и др. Под датой оплаты понимается дата списания денежных средств с расчетного счета заказчика на счет поставщика (подрядчика, исполнителя). Терминология условий поставки. ИНКОТЕРМС. Базисные условия поставки – это условия определяющие обязанности сторон по доставке 12 См. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.07.2018 N Ф02-2720/2018 по делу № А58- 1850/2017 Раздел 5.1.Порядок заключения, изменения и расторжения контракта. Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта. 22 / 51 © ООО «РТС-тендер», 2022 товара и устанавливающие момент перехода риска случайной гибели или порчи товара от продавца на покупателя. Базисными они называются потому, что определяют базис цены товара, т.е. оговаривается, входят ли транспортные, стивидорные (по отгрузке и разгрузке), страховые, складские, таможенные и другие расходы в цену товара или нет. Иногда на такие расходы приходится до 40-50% цены товара. Вырабатываются базисные условия международной коммерческой практикой – торговыми обычаями и унифицируются в издаваемых документах, обобщающих сложившиеся в международной торговле правила. Под торговым обычаем понимается сложившееся в международной торговле единообразное, общепринятое правило, заключающее в себе ясное и определенное положение, по вопросу которого оно касается. Различия в торговой практике разных стран могут привести к взаимному недопониманию между сторонами, заключившими сделку, что влечет за собой споры и судебные разбирательства, сопровождающиеся потерей времени и денег. Чтобы избежать этих неприятностей, Международной торговой палатой были разработаны правила по толкованию наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли, известные как ИНКОТЕРМС (от англ. International commerce terms – «Международные торговые термины»). ИНКОТЕРМС представляют собой стандартные условия договора купли-продажи, которые регламентируют: распределение между продавцом и покупателем обязательств и транспортных расходов по доставке товара, то есть определение, какие расходы и до какого момента несет продавец, а какие и начиная с какого момента, покупатель; момент перехода с продавца на покупателя рисков повреждения, утраты или случайной гибели груза; дату и место поставки товара, то есть определение момента фактической передачи продавцом товара в распоряжение покупателя или его представителя. Условия поставки Инкотермс не определяют переход право собственности на товар, не указывают цену за товар и способ оплаты или последствия нарушения договора. Таким образом, правила Инкотермс не заменяют договор купли-продажи, а лишь позволяют сократить его. Преимуществом терминов ИНКОТЕРМС является однозначная трактовка их содержания в судах, в первую очередь - арбитражных, практически во всех странах, так как правила ИНКОТЕРМС позволяют избежать расхождения в интерпретации условий сделок купли-продажи. Юридически ИНКОТЕРМС относятся к обычаям международной торговли и применяются, Раздел 5.1.Порядок заключения, изменения и расторжения контракта. Лист/листов Лекция 1. Понятие и структура контракта. 23 / 51 © ООО «РТС-тендер», 2022 если на них сделана ссылка во внешнеторговом контракте. Эти правила носят рекомендательный характер и их использование зависит от воли договаривающихся сторон. Если в договоре и в ИНКОТЕРМС условия поставки трактуются по-разному, приоритет имеет толкование, изложенное в договоре. Впервые правила ИНКОТЕРМС были приняты Международной торговой палатой в 1936 году. Изменения и поправки были сделаны в 1953, 1967, 1976 годах, а с 1980 года Инкотермс стал периодически пересматриваться каждые 10 лет, и обновлялся в 1990, 2000, 2010 годах. С 1 января 2020 года вступила в силу редакция – ИНКОТЕРМС 2020, отражающая перемены, произошедшие в международной торговле с 2010 года. Каждое правило Инкотермс 2020 содержит два раздела по десять статей, в разделе «А» оговариваются обязанности продавца, а в разделе «В» - обязанности покупателя. Рассмотрим пример формулировки условий поставки с применением ИНКОТЕРМС. Формулировка в контракте с применением ИНКОТЕРМС 2020 Что это значит? Поставка товара осуществляется на условиях CIP Москва в соответствии с ИНКОТЕРМС 2020 CIP (Carriage and Insurance Paid) - перевозка и страховка оплачена до … Цена включает в себя стоимость перевозки (фрахта) до определенного места, при этом поставщик оплачивает страховку груза, то есть берет на себя все риски вплоть до поступления товара заказчику в оговоренном месте (в приведенном примере – г. Москва). Обратите внимание, что новые правила Инкотермс 2020 не отменяют действие предыдущих редакций, при этом во избежание разногласий в толковании терминов следует четко указывать, какую редакцию правил используют стороны контракта– 1990, 2000, 2010 или 2020 года. Права и обязанности сторон. Существенной частью любого договора являются права и обязанности сторон. Данный раздел является обязательным для включения в контракт и его разработке нужно уделить особое внимание. Неправильное определение прав и обязанностей контрагента или «размытость» формулировок может повлечь для заказчика проблемы при применении мер ответственности и защите своих интересов в суде. По своей правовой природе обязательства в контракте являются встречными, т.е. исполнение обязательства одной из сторон, обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной. В соответствии со статьей 328 ГК РФ, в случае непредоставления обязанной стороной |