Марченко М.Н. Курс сравнительного правоведения. М. Н. Марченко
 Скачать 2.38 Mb.
|
|
МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ им. М.В. ЛОМОНОСОВА М.Н. МАРЧЕНКО Курс сравнительного правоведения Рекомендовано Советом по правоведению Учебно-методического объединения университетов Российской Федерации в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности «Юриспруденция» МОСКВА • 2002 УДК 340.1 ББК 7ГБ М25 Марченко М.Н. М25 Курс сравнительного правоведения. — М.: ООО «Городец-издат», 2002. — 1068 с. ISBN 5-9258-0057-5 В предлагаемом «Курсе сравнительного правоведения» рассматриваются основные вопросы сравнительного правоведения, изучаемые в европейских и других зарубежных юридических вузах. Значительное внимание уделяется истории становления и развития сравнительного правоведения, его понятию, содержанию, выполняемой им роли и назначению. Центральное место в работе занимают темы, касающиеся классификации существующих в современном мире правовых систем, а также характеристик системы общего (англосаксонского) права, романо-германской правовой семьи, системы социалистического и постсоциалистического права, иудейского и мусульманского права. Настоящий курс рассчитан на студентов, аспирантов и преподавателей юридических вузов, а также на всех, кто интересуется проблемами сравнительного права. УДК 340.1 ББК 7ГБ ISBN 5-9258-0057-5 ©М.Н.Марченко, 2002 ©ООО «Городец-издат», 2002 ОГЛАВЛЕНИЕ Тема 1 Сравнительное правоведение: понятие, предмет, объект, метод, принципы
3.1. Понятие сравнительного правоведения. Его терминологический и содержательный аспекты 14
Тема II История формирования и развития идей сравнительного правоведения
Оглавление
Тема III Роль сравнительного правоведения в жизни общества и государства
3 1 Какую роль сравнительное правоведение играет в системе юридического образования'' 170 3 2 В чем проявляется научная значимость сравнительного правоведения' 185 3 3 Практическая значимость сравнительного правоведения Использование его в процессе правотворчества с помощью референдума 198 3 4 Роль сравнительного правоведения в процессе унификации и гармонизации права 215
Тема IVСравнительное правоведение и национальное право
3 1 Проблемы правопонимания на различных этапах развития общества 252 3 2 Основные признаки и черты национального права 270 3 3 Понятие формы национального права и его использование в сравнительном правоведении 286 3 4 Каково понятие источника права и как оно соотносится с понятием формы права9 302
Тема V Сравнительное правоведение и международное право
Оглавление 3  Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 3593 1 Что есть общего и особенного у международного права и национальных правовыхсистем7 359 3 2 Каков характер взаимосвязи и взаимодействия международного и внутригосударственного права9 373 3 3 Особенности взаимоотношений международного и внутригосударственного права в современной России 387
Тема VI Основания классификации национальных правовых систем
3 1 Чем обусловлены необходимость и важность классификации правовых систем9 436 3 2 Каковы критерии классификации национальных правовых систем9 443 3 3 Политические, идеологические и культурные факторы, оказывающие влияние на классификацию правовых систем 451 3 4 Относительный характер процесса классификации национальных правовых систем 453
М , 1998 (Извлечения) 457 Тема VII Характерные черты и особенности романо-германской правовой семьи
3 1 Правовые системы Германии и Франции — основы формирования и развития романо-германского права 497 3 2 Каковы отличительные черты и особенности романо-германского права9 503 3 3 Источники романо-германского права вопросы определения и их понятия 521 3 4 Какие виды источников романо-германского права существуют и как они соотносятся между собой9 528 3 5 Нормативно-правовые акты и критерии их классификации 533 3 6 Закон в системе источников романо-германского права 537 6 Оглавление
Тема VIII Англосаксонская правовая семья. Система общего права
сонского права 694
3.10. Разум как источник права 718
Тема IX Правовые системы социалистических и постсоциалистических стран
Оглавление 3  5 Основные источники социалистического и постсоциалистическогоправа Их сходство с источниками романо германского права 817 3 6 Ведущая роль нормативно-правовых актов в системе источников социалистического и постсоциалистического права 822 3 7 Закон в системе источников социалистического и постсоциалистического права 834 3 8 Взаимосвязь законов с другими нормативно-правовыми актами 843 3 9 Судебная практика как источник российского права 848
Тема Х Религиозные правовые системы. Иудейское право
3 1 Что собой представляет иудейское право9 901 3 2 Чем отличается иудейское право от других правовых систем9 Чем оно выделяется среди них9 904 3 3 Роль основных принципов иудейского права 918 3 4 Сочетание религиозных и национальных начал в иудейском праве 919 3 5 Несостоятельность принципа мессианства и богоизбранности иудейского народа 922 3 6 Принцип четкости и строгой последовательности в соблюдении законов, обычаев, обетов, и заповедей 925 3 7 Принцип поддержания верности своему Богу, «истинной вере» и своему народу 927 3 8 Принцип кровной мести и другие принципы иудейского права 929 3 9 Основные источники иудейского права понятие, виды 934 3 10 Талмуд как один из важнейших источников иудейского права 939 3 11 Религиозные традиции и обычаи 942 3 12 «Наследие» и доктрина в системе источников иудейского права 944 3 13 Иудейское право как подсистема общей системы израильского права 947 3 14 Основные формы взаимосвязи и взаимодействия иудейского религиозного права с современным израильским правом в процессе разрешения общих проблем 962
Тема XI Мусульманское право
Оглавление 3 Основные вопросы к теме и краткие на них ответы 10223 1 Коран как основной источник мусульманского права 1022 3 2 Особенности Сунны как источника мусульманского права 1026 3 3 Иджма и кияс в системе источников мусульманского права 1026 3 4 Обычаи, соглашения и другие источники мусульманского права 1030
Тема I С  РАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ:ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, ОБЪЕКТ, МЕТОД, ПРИНЦИПЫ 1. СОДЕРЖАНИЕ ТЕМЫ Этимологическое освоение «сравнительного правоведения». Разнообразие взглядов и суждений о соотношении терминов и понятий «сравнительное правоведение» и «сравнительное право». Их равнозначность. Проблемы определения статуса «сравнительного правоведения». Различные воззрения и подходы к решению этих проблем. Попытки сведения сравнительного правоведения к сравнительному методу исследования правовой материи. Особенности методологии сравнительного правоведения. Комплексный характер сравнительного правоведения. Метод сравнения и сравнительное правоведение Межнациональный характер сравнительного правоведения. Ориентация его на сравнительный анализ различных правовых систем. Понятие и определение предмета сравнительного правоведения. Различные подходы к его определению. Содержание предмета сравнительного правоведения. Объект сравнительного правоведения. Его понятие и содержание. Соотношение предмета и объекта сравнительного правоведения. Принципы сравнительного правоведения. Их особенности и виды. Принцип сравнимости правовых явлений, институтов и учреждений. Полное и ограниченное (частичное) сравнение. Внутритиповое, межтиповое сравнение. Проведение сравнительно-правовых исследований на макро- и микроуровнях. Другие принципы и виды сравнительно-правовых исследований. Особенности «синхронного» и «бинарного» сравнительного анализа правовых явлений, институтов и учреждений. 10 Тема I 2 . МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ К ТЕМЕИсходя из того что данная тема является вводной, при раскрытии ее методически важным представляется акцентировать внимание прежде всего на характеристике самой дисциплины сравнительного правоведения и ее непреходящего значения в системе других юридических дисциплин. Следует заметить, что сравнительному правоведению так же, как и исследованию правовых систем современного мира, рассматриваемых в сравнительно-правовом и ином планах, в отечественной и зарубежной литературе традиционно уделялось и уделяется определенное внимание. Об этом свидетельствуют, в частности, многочисленные научные издания в виде книг, брошюр, статей, материалов международных конференций, конгрессов, симпозиумов, «круглых столов» и пр.1, учебники и учебные пособия по сравнительному правоведению2, появившиеся в послевоенный период в разных странах, а также значительно обновившиеся и окончательно закрепившиеся в учебных планах юридических вузов стран Западной Европы, Канады, США, Японии и других государств курсы лекций и семинары по сравнительному праву и правовым системам современного мира и др. Необходимость усиления внимания к данной тематике обусловливается, с одной стороны, объективными факторами: развитием экономики, науки, культуры, новых технологий, совершенствованием производственных процессов и образования, ведущих к углублению и расширению связей между народами и их правовыми системами, требующих своего познания; с другой — субъективными, сугубо прагматическими целями и соображениями. Суть последних сводится к пониманию необходимости 1  См.: ГойхбаргА.С. Сравнительное семейное право. М., 1927; ТиллеА.А., Швеков Г.В. Сравнительный метод в юридических науках. М., 1973; Сравнительное правоведение. М., 1978; Туманов В.А. О развитии сравнительного правоведения// Советское государство и право. 1981. № 1; СаидовА.Х. Введение в сравнительное правоведение. М., 1988; Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. М., 1996; Давид Р., Жвффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1998; ЦвайгертК., КётцХ. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Т. I—II. М., 1998; СаидовА.Х. Сравнительное правоведение. Ташкент, 1999; и др.2 Gutteridge A. Comparative Law: An Introduction to the Comparative Method of Legal Study and Research. L., 1949; RodiereR. Introduction au droit compare. P., 1979: EbertK. Rechtsvergleichung: Einfiihrung in die Grundlagen. Bern, 1978; Zweigert K, KotzH. An Introduction to Comparive Law. Amsterdam, 1977; Menyman J. The Civil Law Tradition. An Introduction to Legal Systems of Western Europe and America. Standford, 1992. Сравнительное правоведение, понятие, предмет, объект, метод, принципы 11 и  важности в своих собственных интересах развития разносторонних связей со всеми странами и народами, осознанию пагубности для экономического, социально-политического и иного развития отдельно взятой страны ее изоляции и самоизоляции от других стран.Изучение той или иной правовой системы в сравнительном плане, возможность посмотреть на нее сквозь призму других правовых систем, как бы со стороны, позволяет глубже понять те явления и процессы, которые протекают в данной правовой системе, эффективнее, с учетом позитивного зарубежного опыта решать назревшие в ней проблемы, своевременно вносить необходимые коррективы в механизм правового регулирования общественных отношений в стране, а также в систему подготовки и переподготовки юридических кадров. Именно поэтому наряду с другими причинами в ряде университетов Западной Европы еще около двухсот лет назад был введен специальный курс «Сравнительное право» (в отечественной интерпретации — «Сравнительное правоведение») и сопутствующий ему предмет «Правовые системы зарубежных стран». В настоящее время изучение национальных правовых систем и правовых семей в сравнительном плане для подавляющего большинства зарубежных университетов стало традиционным. Соответствующие курсы лекций, спецкурсы, коллоквиумы и семинары по сравнительному правоведению, в рамках которых проводится сравнительный анализ различных правовых семей и систем, в юридических вузах Европы, США, Канады, Японии и других стран стали самым обычным, заурядным явлением. Что же касается России и большинства бывших соцстран, то для них эти академические дисциплины до сих пор в значительной мере остаются экзотическими, нетрадиционными. Разумеется, это явно ненормальная ситуация, требующая, как представляется, своего немедленного решения. Совершенно прав Б.Н. Топорнин, утверждая, что в настоящее время «не просто обозначилась, а самым серьезным образом выявилась настоятельная потребность в том, чтобы обновить систему высшего юридического образования в России, привести эту систему в соответствие с потребностями нашего времени. Качеству подготовки специалистов, от которых во многом будет зависеть облик государства и права России в XXI в., должно быть уделено первостепенное влияние»1. 1 Топорнин Б.Н. Европейское право. М., 1998. С. 5.12 Тема I Д ля решения тех сложных и масштабных задач, которые стоят сейчас перед нашей страной, а следовательно, и перед отечественными юристами, потребуется широкий спектр знаний, «понимание глубинных закономерностей правового развития в своей стране и во всем мире, способность хорошо ориентироваться в многообразии правовых систем, существующих на земном шаре»1.Введение курса лекций по сравнительному правоведению в сочетании с курсами зарубежного конституционного, гражданского, уголовного и иных отраслей права, несомненно, будет способствовать преодолению известной ограниченности и провинциальной замкнутости современного высшего юридического образования в нашей стране, а вместе с тем повышению качества подготовки отечественных специалистов — юристов «широкого профиля», способных квалифицированно решать задачи, возникающие не только в рамках российского права, но и на стыке российского и зарубежного права, т.е. в пределах сравнительного анализа различных правовых семей и систем. В рамках данного, относительно небольшого курса сравнительного правоведения невозможно охватить все существующие в современном мире правовые семьи, а тем более правовые системы. Решение этой задачи под силу лишь коллективу авторов, специализирующихся в области сравнительного права и зарубежных правовых систем. Целью курса должно стать формирование общего представления у студентов и аспирантов юридических вузов страны в сравнительном аспекте о существующих в мире правовых семьях и системах. Сообразуясь с этой целью, в курсе необходимо на основе изучения и обобщения зарубежных и отечественных научных источников, а также соответствующего законодательства рассмотреть проблемы классификации национальных правовых систем и формирования на их основе правовых семей. Основательному анализу следует подвергнуть основные правовые системы, такие, как романо-германская правовая семья, англосаксонская правовая семья, правовые системы социалистических и постсоциалистических стран, а также системы иудейского и мусульманского права. В процессе изучения отдельных правовых семей и национальных правовых систем представляется весьма важным Т  опорнин Б.Н. Европейское право. М., 1998. С. 5.Сравнительное правоведение: понятие, предмет, объект, метод, принципы 13 с осредоточить внимание (в отступление от традиционно сложившегося в отечественной юридической науке представления о праве лишь как о системе норм, установленных или санкционированных государством) не только на анализе отдельных правовых норм или институтов, но и на рассмотрении других компонентов правовых систем и семей, таких, как общие принципы права, правовая культура, правовая доктрина, правовые традиции, санкционированные и несанкционированные обычаи и т.п. Именно они прежде всего составляют основу любой правовой системы и семьи. Именно они создают фундамент и наполняют собой содержание каждой национальной правовой системы и правовой семьи1.Если же говорить о конкретных правовых нормах и институтах, то, не принижая их роли и значимости в жизни каждого конкретного общества и государства, следует обратить внимание на их весьма подвижный, изменчивый характер в структуре тех или иных правовых систем и семей, на их, скорее, эмпирическую, прикладную, нежели фундаментальную, академическую значимость. Несомненно, прав был один из западных авторов Кирхманн, который утверждал, что сведение правовой системы к совокупности норм, а юридической науки — к их комментаторству в теоретическом и практическом плане зачастую означало бы создание такой ситуации, когда «три слова законодателя» превращали бы «целые библиотеки в груду макулатуры». Кроме того, сведение правовой системы к совокупности норм, а юридической науки к их комментаторству с неизбежностью означало бы допустимость существования в каждой стране своей собственной «юридической науки», «обслуживающей» лишь те или иные конкретные нормы и каждый раз меняющейся с полной отменой или частичным изменением старых и установлением новых правовых норм. Это явно противоречило бы сложившемуся в течение многих веков представлению о науке вообще и юридической науке, в частности, и шло бы в разрез со здравым смыслом и действительностью. Наряду с названными существует также ряд других теоретически и практически значимых проблем, успешное разрешение которых с неизбежностью предполагает их рассмотрение в рамках сравнительного правоведения. С м.: Саидов Ф.Х. Сравнительное правоведение. С.157-171.14 Тема I 3  . ОСНОВНЫЕ ВОПРОСЫ К ТЕМЕ И КРАТКИЕ НА НИХ ОТВЕТЫ |