Главная страница

21.02.26. Якушенко. Общая характеристика административных правонарушений в области предпринимательской деятельности и деятельности саморегулируемых организаций Содержание


Скачать 314.17 Kb.
НазваниеОбщая характеристика административных правонарушений в области предпринимательской деятельности и деятельности саморегулируемых организаций Содержание
Дата07.11.2021
Размер314.17 Kb.
Формат файлаdocx
Имя файла21.02.26. Якушенко.docx
ТипЗакон
#265079
страница9 из 10
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10
3. Закрытость сведений о результатах деятельности органов власти по рассмотрению дел об административных правонарушениях.

В настоящее время требования законодательства о стандартах открытости деятельности органов власти по рассмотрению дел об административных правонарушениях довольно сильно отличаются в зависимости от того, идет ли речь о судах или органах исполнительной власти.

В сфере судебной власти действует Федеральный закон от 22.12.2008 № 262-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности судов в Российской Федерации» [11], ст. 14 (пп. г п. 2 ч. 1) и ст. 15 которого устанавливают общее правило об обязательном размещении в сети Интернет текстов судебных актов. Опубликованию подлежат все судебные акты, за некоторыми ограничениями, которые, впрочем, не затрагивают случаев привлечения к административной ответственности субъектов предпринимательской деятельности.

Практика реализации данных положений в арбитражных судах и судах общей юрисдикции довольно сильно различается. В системе арбитражных судов создан доступный в сети Интернет единый «Банк решений арбитражных судов», содержащий судебные акты всех арбитражных судов и снабженный удобными средствами поиска, что облегчает нахождение требуемых актов [12]. Судебные акты судов общей юрисдикции публикуются на сайтах судов, принявших данные акты, что исключает возможность сквозного поиска среди всех судебных актов, принятых всеми судами общей юрисдикции.

Кардинально иная ситуация складывается применительно к деятельности органов исполнительной власти (административных органов) по рассмотрению дел об административных правонарушениях. В сфере исполнительной власти действует Федеральный закон от 09.02.2009 № 8-ФЗ «Об обеспечении доступа к информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления» [13], в ст. 13 которого закреплен перечень информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, подлежащей размещению в сети Интернет.

В данный перечень входит информация о результатах проверок, проведенных государственным органом, его территориальными органами, органом местного самоуправления, подведомственными организациями в пределах их полномочий, что может включать в себя сведения общего характера о результатах привлечения субъектов предпринимательской деятельности к административной ответственности. Однако в Законе отсутствует прямое тре- бование опубликования общих и детализированных сведений о наложении административной ответственности.

То же самое можно сказать и в отношении Перечней размещаемой в сети Интернет информации о деятельности федеральных органов исполнительной власти, утвержденных рядом Указов Президента РФ (для органов, руководство которыми осуществляет Президент РФ) [14] и Постановлением Правительства РФ от 24.11.2009 № 953 (для органов, руководство которыми осуществляет Правительство РФ) [15]. Какие-либо требования об опубликовании процессуальных актов по делам об административных правонарушениях отсутствуют и в КоАП РФ.

Вместе с тем административно-юрисдикционная деятельность органов исполнительной власти является не менее важной, чем аналогичная деятельность судов. Количество дел об административных правонарушениях, рассматриваемых органами исполнительной власти, многократно превышает количество аналогичных дел, рассмотренных судами.

При этом административное наказание, налагаемое органами исполнительной власти, в отдельных случаях является не менее жестким, чем наказание, налагаемое в судебном порядке. В качестве примера можно привести ст. 7.3, 8.10, 9.18, 9.21, 14.28, 14.31 КоАП РФ, которые предусматривают возможность наложения максимального для юридических лиц штрафа в 1 млн. руб. Более того, за совершение правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 9.1 КоАП РФ, федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственный контроль и надзор за безопасным ведением работ, связанных с пользованием недрами, за промышленной безопасностью и безопасностью гидротехнических сооружений (в настоящее время – Ростехнадзор), может быть наложено наказание в виде административного приостановления деятельности.

Закрытость деятельности органов власти по рассмотрению дел об административных правонарушениях приводит к возможности скрывать: – умышленные либо неумышленные (в силу некомпетентности должностных контролирующих органов) нарушения положений КоАП РФ и нормативно-правовых актов, закрепляющих обязательные требования; – игнорирование органами исполнительной власти наработанной судебной практики привлечения к административной ответственности; – отсутствие единообразной практики по привлечению к административной ответственности в рамках одного органа исполнительной власти (его территориального подразделения); – необъективность решений вышестоящих органов исполнительной власти и должностных лиц при оспаривании решений, вынесенных по делам об административных правонарушениях.

Решением данной проблемы может стать установление в КоАП РФ требований об обязательном размещении в сети Интернет протокола об административном правонарушении и постановления по делу об административном правонарушении, а в случае обжалования – также решения по жалобе на постановление об административном правонарушении, в отношении правонарушений, соответствующих хотя бы одному из критериев: а) за данное правонарушение на должностное лицо может быть наложен штраф в размере более 30 тыс. руб. либо применена дисквалификация; б) за данное правонарушение на индивидуального предпринимателя может быть наложен штраф в размере более 30 тыс. руб., либо применена дисквалификация, либо применено административное приостановление деятельности; в) за данное правонарушение на юридическое лицо может быть наложен штраф в размере более 300 тыс. руб. либо применено административное приостановление деятельности.

Опубликование указанных выше процессуальных документов должно осуществляться в первое время на официальном сайте органа, осуществляющего рассмотрение дела об административном правонарушении. Впоследствии должен быть создан единый портал, обеспечивающий опубликование процессуальных документов по делам об административных правонарушениях всех органов, осуществляющих производство по данным делам.

4. Отсутствие единообразной практики привлечения к административной ответственности.

Отсутствие единообразной практики привлечения к административной ответственности имеет два аспекта: 1) различная практика разных территориальных подразделений одного административного органа по применению одних и тех же статей КоАП РФ; 2) различная практика внутри одних и тех же территориальных подразделений одного административного органа по применению одних и тех же статей КоАП РФ.

При этом различия практики могут проявляться во всех аспектах назначения административной ответственности, в том числе в отношении: а) содержания состава административного правонарушения; б) содержания обстоятельств, смягчающих и отягчающих ответственность; в) понятия малозначительности в отношении каждого конкретного правонарушения; г) определение вида и размера наказания.

Для решения указанной проблемы необходимо внедрение двух механизмов обеспечения единообразия практики применения КоАП РФ: административного и инициативного.

Административный механизм должен включать в себя закрепление в КоАП РФ обязанности всех органов, осуществляющих производство по делам об административных правонарушениях, изучать и регулярно (не менее одного раза в полгода) обобщать практику по применению соответствующих статей КоАП РФ с публичной дачей разъяснений.

Инициативный механизм должен представлять собой систему давления на административную практику «снизу», от лиц, привлеченных к административной ответственности. Для этого необходимо обеспечить публичность процессуальных документов по делам об административных правонарушениях путем опубликования их в сети Интернет. Если будет обеспечен открытый доступ к таким материалам, то любое лицо, привлеченное к административной ответственности, сможет сравнить вынесенное в отношении него решение с решениями по аналогичным делам и в случае различия практики подать жалобу в вышестоящую инстанцию или в суд.

5. Отсутствие гарантии смягчения наказания, даже если правонарушитель признал свою вину и предпринял меры для предотвращения повторения нарушения в будущем.

В соответствии с ч. 2 и 3 ст. 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания учитываются: – в отношении физического лица − характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; – в отношении юридического лица − характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Согласно ст. 4.2. КоАП РФ, в числе прочих, обстоятельствами, смягчающими административную ответственность, признаются:

– раскаяние лица, совершившего административное правонарушение (ч. 1);

– добровольное прекращение противоправного поведения лицом, совершившим административное правонарушение (ч. 2);

– предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий административного правонарушения (ч. 5);

– добровольное возмещение лицом, совершившим административное правонарушение, причиненного ущерба или добровольное устранение причиненного вреда (ч. 6);

– добровольное исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор) (ч. 7).

Вместе с тем совершение указанных выше действий, классифицируемых в качестве обстоятельств, смягчающих административную ответственность, не влечет за собой гарантированного смягчения административного наказания. Вопрос о необходимости снижения административного наказания и размере такого снижения остается исключительно на усмотрение лица, рассматривающего дело об административном правонарушении.

Такая ситуация слабо стимулирует субъектов предпринимательской деятельности на устранение вредных последствий совершенных ими административных правонарушений или на предотвращение аналогичных правонарушений в будущем. Для устранения данного недостатка необходимо установить, что в случае, если совершивший административное правонарушение субъект предпринимательской деятельности: а) признает факт совершения им административного правонарушения, б) добровольно исполнит до вынесения по- становления по делу об административном правонарушении предписание об устранении допущенного нарушения, выданное ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор), в) предотвратит вредные по- следствия административного правонарушения либо добровольно возместит причиненный ущерб или добровольно устранит причиненный вред, – то вид и размер назначаемого административного наказания должен быть наименьшим в пределах санкции применяемой статьи или части статьи Особенной части настоящего Кодекса.

Процессуальное оформление указанной выше схемы должно включать в себя: – подачу заявления лицом, в отношении которого ведется производство по делу, с признанием факта совершения правонарушения и информированием о принятых мерах; – проведение органом, ведущим производство по делу об административном правонарушении или органом государственного контроля (надзора) проверки исполнения принятых мер, их достаточности с составлением соответствующего акта (в течение трех дней с момента поступления заявления).

Для того чтобы у лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, был достаточный срок для принятия необходимых мер, должно быть установлено, что рассмотрение дела осуществляется не ранее 10 и не позднее 15 дней со дня получения органом, рассматривающим дело, протокола (в настоящее время – не позднее 15 дней со дня получения протокола).

На наш взгляд, введение данного механизма позволит обеспечить устранение вредных последствий совершенных правонарушений и предотвращение правонарушений в будущем.

Рассмотрим и проблемы, касающиеся административной ответственности саморгулируемых организаций.

Одним из приоритетных направлений административной реформы в Российской Федерации является развитие системы саморегулируемых организаций. В литературе справедливо отмечается, что саморегулирование призвано устранить избыточное государственное влияние путем перехода преимущественно к косвенным методам регулирования экономических процессов, расширить долю участия предпринимательского сообщества в подготовке решений органов государственной власти [21, с. 4].

Законодатель в ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 01.12.2007 № 315- ФЗ «О саморегулируемых организациях» определяет саморегулируемые организации как некоммерческие организации, созданные в целях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг) либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида.

Членство в саморегулируемых организациях, по общему правилу, носит добровольный характер. Вместе с тем, федеральными законами об отдельных видах предпринимательской деятельности может быть предусмотрено обязательное членство в саморегулируемых организациях.

Таким образом, в Российской Федерации сложилось две модели саморегулирования: добровольное и обязательное (делегированное) саморегулирование.

В настоящее время обязательное членство в саморегулируемых организациях предусмотрено для лиц, осуществляющих следующие виды деятельности: деятельность арбитражных управляющих; оценочная деятельность; аудиторская деятельность; актуарная деятельность; деятельность кредитных кооперативов; энергетическое обследование; инженерные изыскания, подготовка проектной документации, строительство; деятельность ревизионных союзов сельскохозяйственных кооперативов; организация азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; деятельность в сфере финансового рынка.

В случае добровольного саморегулирования, члены СРО самостоятельно, не в целях получения допуска к профессиональной или предпринимательской деятельности, принимают решение о вступлении в СРО и, соответственно, о принятии на себя обязательств по исполнению норм саморегулирования. В ситуации с обязательным саморегулированием, вступление в саморегулируемую организацию и соблюдение требований стандартов и правил является условием осуществления соответствующих видов деятельности. Членство в такого рода саморегулируемых организациях является не чем иным как входным барьером - условием доступа на рынок.

Переданные основанным на принципе обязательного членства саморегулируемым организациям функции носят публичный характер в силу их направленности на обеспечение защиты интересов неограниченного круга лиц. К числу таких функций можно отнести следующие: установление стандартов и правил профессиональной и предпринимательской деятельности, а также санкций за их неисполнениеили ненадлежащее исполнение; осуществление контроля за соблюдениемчленами саморегулируемых организаций не только стандартов и правилдеятельности, условий членства в СРО, но и положений отраслевого законодательства и другие.

Одним из условий эффективной реализации публично значимых функций саморегулируемыми организациями является установление мерадминистративной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение. Тем не менее, до настоящего времени уровеньэффективности реализации публично значимых функций саморегулируемыми организациями остается достаточно низким.

Формально-юридический анализ положений Кодекса об административных правонарушениях РФ показывает, что в нем содержится единственная статья – ст. 14.52, устанавливающая составы правонарушений, за совершение которых саморегулируемые организациимогут быть привлечены к административной ответственности. Данная статья устанавливает ответственность СРО за нарушение обязанностей пораскрытию информации:

- за неразмещение саморегулируемой организацией, членство в которой в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации является обязательным, на своем сайте документов и информации, размещение которых является обязательным;

- за размещение указанных документов и информации с нарушением требований к обеспечению доступа к этим документам и информации, атакже требований к технологическим, программным, лингвистическим средствам обеспечения пользования официальным сайтом такой саморегулируемой организации в сети «Интернет»;

- за нарушение саморегулируемой организацией, членство в которой в соответствии с законодательством Российской Федерации является обязательным, требования о наличии официального сайта такой саморегулируемой организации в сети «Интернет».

В юридической литературе неоднократно обращали внимание на указанную проблему [22, 23]. Так, З.М. Баймуратова предлагает дополнитьКоАП РФ статьей «Неисполнение или ненадлежащее исполнение саморегулируемой организацией обязанностей»:

Неоднократное неисполнение или ненадлежащее исполнение саморегулируемой организацией обязанностей, установленныхфедеральными законами и (или) федеральными стандартами, регулирующими ее деятельность,влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч пятисот рублей до пяти тысяч рублей; на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей» [19, с. 145].

Вместе с тем, перечень обязанностей саморегулируемой организации достаточно обширен. Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения одной обязанности СРО могут быть не равноценны последствиям неисполнения или ненадлежащего исполнения какой-либо иной обязанности.

В этой связи формулировать диспозицию статьи настолько широко нецелесообразно. Вышеизложенное позволяет вести речь о целесообразности расширения составов правонарушений, за совершение которых саморегулируемые организации, их должностные лица могут быть привлечены к административной ответственности.

Одной из важнейших функций СРО с обязательным членством является осуществление контроля за соблюдением членами норм и правил, а также положений отраслевого законодательства. При этом в настоящее время данная функция осуществляется неэффективно, зачастую достаточно формально, что признается и представителями уполномоченных органов, и представителями предпринимательского сообщества. Объясняется такая ситуация нежеланием СРО терять своих членов вследствие применения к ним каких-либо мер ответственности по результатам проверок. Поэтому в первую очередь КоАП РФ необходимо дополнить статьей, предусматривающей ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение саморегулируемой организацией, членство в которой в соответствии с законодательством Российской Федерации является обязательным, обязанности по контролю за осуществлением членами саморегулируемой организации предпринимательской или профессиональной деятельности, а также за повторное совершение указанного административного правонарушения.

Одновременно ст. 28.3 КоАП РФ необходимо дополнить положениями, предусматривающими полномочия органов исполнительной власти, осуществляющих функции по контролю (надзору) за деятельностью саморегулируемых организаций, по возбуждению административного производства в отношении указанных составов правонарушений.

В качестве особого вида публично-правовой ответственности саморегулируемых организаций некоторые авторы рассматривают отмену акта СРО [22, с. 145]. В соответствии со ст. 11 Закона о СРО любой член саморегулируемой организации в случае нарушения его прав и законных интересов действиями (бездействием) саморегулируемой организации, ее работников и (или) решениями ее органов управления вправе оспаривать такие действия (бездействие) и (или) решения в судебном порядке, а также требовать в соответствии с законодательством Российской Федерации возмещения саморегулируемой организацией причиненного ему вреда.

Между тем, по нашему мнению, отмена акта саморегулируемых организаций является не самостоятельной разновидностью ответственности, а способом обеспечения законности актов СРО. И лишь в тех случаях, когда с саморегулируемой организации будет взыскан вред, причиненный члену СРО в результате нарушения его прав действиями (бездействием) саморегулируемой организации, ее работников и (или) решениями ее органов управления, можно говорить о наступлении ответственности саморегулируемой организации. Однако в этом случае ответственность СРО будет иметь не публично-правовую, а частноправовую природу.

Вышеизложенные проблемы касались ответственности саморегулируемых организаций как особых субъектов права. Остановимся на некоторых вопросах административной ответственности субъектов профессиональной и предпринимательской деятельности в сфере саморегулирования.

Самой тяжкой из мер ответственности, которые могут быть применены к членам СРО, является исключение из саморегулируемой организации.

В случае исключения из добровольной СРО, хозяйствующий субъект не лишается права осуществлять соответствующую деятельность, исключение из добровольной СРО имеет частно-правовые последствия для субъекта, равно как и исключение из любого иной организации. Исключение из СРО, основанной на принципе обязательного членства, обладает признаками публично-правовой ответственности и справедливо приравнивается к отзыву лицензии в случае нарушения лицензионных требований и условий [25, с. 25].

Вопрос о юридической природе мер ответственности, формально находящихся за пределами административно-деликтного регулирования, к числу которых относится и исключение из СРО, является дискуссионным. Так, Ю.С. Адушкин называет указанные меры квазиадминистративными [16, с. 37]. М.С. Студеникина полагает, что подобные меры нельзя считать административным наказанием, поскольку по своей природе, определяемой целевой направленностью, они являются не карательной санкцией, а мерой восстановительного характера или мерой пресечения правонарушения [39, с. 43]. Думается, что, несмотря на то, что исключение из саморегулируемой организации, основанной на принципе обязательного членства, не предусмотрено в качестве разновидности административного наказания в КоАП РФ, невозможно отрицать наличие у данной меры карательного характера, предполагающего возложение на нарушителя обременений публично-правового значения в виде запрета на осуществление профессиональной или предпринимательской деятельности.

Действующим законодательством не предусмотрена административная ответственность за нарушение требования об обязательном членстве в СРО. На это обстоятельство обращается внимание и в юридической науке. Так, А.В. Басова отмечает, что в целях защиты публичных интересов необходимо ввести юридическую ответственность за осуществление предпринимательской или профессиональной деятельности без вступления в члены саморегулируемой организации, если такая обязанность возлагается на субъекта законом [20, с. 9]. В связи с этим А.В. Басова предложила дополнить главу 14 КоАП РФ статьей «Осуществление профессиональной или предпринимательской деятельности вне членства в саморегулируемой организации», которое, по нашему мнению, заслуживает положительной оценки и должно быть воспринято законодателем.

Таким образом, анализ положений федерального законодательства и доктринальных источников, позволил прийти к выводу о необходимости внесения изменений в КоАП РФ путем расширения составов правонарушений, за совершение которых к административной ответственности могут быть привлечены саморегулиуремые организации, их должностные лица, а также путем установления административной ответственности субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности, нарушающих требование об обязательном членстве в СРО. Решение обозначенных вопросов позволит повысить эффективность института саморегулирования в России.
1   2   3   4   5   6   7   8   9   10


написать администратору сайта