диплом 2017. !!!ДИПЛОМ. Особенности участия понятых в уголовном процессе

• Название: Особенности участия понятых в уголовном процессе
• Анкор: диплом 2017
• Дата: 22.05.2022
• Размер: 419 Kb.
• Имя файла: !!!ДИПЛОМ.doc
• Тип: Документы; #543858
• страница: 3 из 6

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО И ОРГАНИЗАЦИОННОГО УЧАСТИЯ ПОНЯТЫХ В ДОСУДЕБНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ

2.1 Правовое обеспечение безопасности понятого при производстве по уголовному делу
Вопросы, связанные с обеспечением безопасностью понятого являются достаточно важными в ходе производства предварительного расследования. Понятой может выступать объектом угроз со стороны подозреваемого, обвиняемого по уголовному делу, исходя из чего безопасность является основополагающим аспектом выступления данного субъекта в уголовном процессе при производстве следственных действий.

Основополагающим нормативным правовым актом в сфере обеспечения безопасности является федеральный закон от 06.08.2004 года №119- ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства».

В соответствии с п. 5 ст. 2 названного закона понятой относится к субъектам, подлежащим государственно защите.

К мерам государственной защиты относятся:

- личная охрана, охрана жилища и имущества защищаемого лица. В рамках охраны предусматривается, что занимаемое защищаемым лицом жилище и его имущество могут быть оборудованы техническими средствами наблюдения, а также противопожарной и охранной сигнализацией;

- выдача защищаемому лицу специальных средств индивидуальной защиты, связи и оповещения об опасности;

-обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемом лице. По решению органа, осуществляющего меры безопасности, может быть наложен запрет на выдачу сведений о защищаемом лице из государственных и иных информационно-справочных фондов, а также могут быть изменены номера его телефонов и государственные регистрационные знаки используемых им или принадлежащих ему транспортных средств. В исключительных случаях, связанных с производством по другому уголовному либо гражданскому делу, сведения о защищаемом лице могут быть представлены в органы предварительного расследования, прокуратуру или суд на основании письменного запроса прокурора или суда (судьи) с разрешения органа, принявшего решение об осуществлении государственной защиты;

-переселение на другое место жительства, замена документов, изменение внешности защищаемого лица. Переселение на другое место жительства, замена документов и изменение внешности защищаемого лица производятся только в случаях, если безопасность указанного лица не может быть обеспечена путем применения в отношении его других мер безопасности;

- изменение места работы (службы) или учебы защищаемого лица;

- защищаемому лицу в целях обеспечения его безопасности может быть оказано содействие в устройстве на другое, временное или постоянное, подходящее ему место работы (службы);

- временное помещение защищаемого лица в безопасное место.

Следует отметить, что указанные меры безопасности будут применяться только в том случае, если понятой участвовал в следственных действиях по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях.

Нормы, посвященные обеспечению безопасности понятого, содержатся также в следующих правовых актах:

- ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» предусматривает как одно из оснований проведения оперативно-розыскных мероприятий постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц. П. 6 ст. 14 названного Закона предписывает органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, содействовать обеспечению личной безопасности, сохранности имущества участников уголовного судопроизводства, членов их семей, близких от преступных и иных противоправных посягательств;

- уголовно-процессуальный кодекс РФ также регламентирует вопросы обеспечения безопасности участников уголовного судопроизводства.

В ч. 3 ст. 11 УПК РФ предусмотрено, что при наличии достаточных данных о том, что потерпевшему, свидетелю или иным участникам уголовного судопроизводства, а также их близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, применением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опасными противоправными деяниями, суд, прокурор, руководитель следственного органа, следователь, орган дознания и дознаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры безопасности, предусмотренные статьями 166 частью девятой, 186 частью второй, 193 частью восьмой, 241 пунктом 4 части второй и 278 частью пятой настоящего Кодекса, а также иные меры безопасности, предусмотренные законодательством Российской Федерации.

В соответствии со ст. 166 УПК РФ, при необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц следователь вправе в протоколе следственного действия, в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В этом случае следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне этих данных, указывается псевдоним участника следственного действия и приводится образец его подписи, которые он будет использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием. Постановление помещается в конверт, который после этого опечатывается и приобщается к уголовному делу. В случаях, не терпящих отлагательства, указанное следственное действие может быть произведено на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В данном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности. При наличии угрозы насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении указанных лиц допустимы контроль и запись телефонных и иных переговоров – либо по их письменному заявлению, либо при отсутствии такого заявления на основании судебного решения (ч. 2 ст. 186 УПК РФ).

Для обеспечения безопасности указанных лиц на основании определения или постановления суда допускается проведение закрытого судебного разбирательства – всего либо соответствующей его части (п. 4 ч. 2 и ч. 3 ст. 241 УПК РФ).
Применение технических средств как альтернатива института понятых

В настоящее время роль технических средств растет, законодатель сократил количество следственных действий, проводимых с обязательным участием понятых, стал отдавать предпочтение техническим средствам фиксации, нежели участие понятых при производстве следственных действий. В связи с этим следует проанализировать положения, касающиеся сущности и применения технических средств. Что понимает законодатель под техническими средствами и какие есть положительные стороны их применения? Смогут ли технические средства, действительно, заменить участие понятых, стать им альтернативой при производстве следственных действий?

Технические средства всегда занимали особое место в работе следователя, т.к. они необходимы при обнаружении доказательств, их фиксации, для отображения в материалах дела хода и результатов следственных действий.

В научной литературе идею активного применения технических средств в уголовном процессе еще в середине прошлого века отмечал А.Я. Вышинский: «дальнейшие успехи криминалистики стоят в прямой связи с овладением нашими криминалистами технической (в широком смысле слова) наукой, с одной стороны, и наукой судебного права - с другой. Только в этой связи и возможно ее дальнейшее успешное развитие».⁴¹ Роль технических средств растет с каждым годом.

Научно-технический прогресс не стоит на месте, каждый год он привносит новые технологии в технические средства. В связи с ростом преступлений, совершенных с применением высоких технологий, возникает вопрос легитимного и тактически разумного использования технических средств, который стал одним из наиболее актуальных в настоящее время.

При производстве следственных действий технические средства могут быть применены следователем, дознавателем, специалистом. Технико-криминалистическое обеспечение раскрытия и расследования преступлений представляет собой вид деятельности, которая направлена «с одной стороны, на создание условий постоянной готовности ее субъектов к применению средств и методов криминалистической техники, а с другой - на реализацию таких условий в каждом конкретном случае раскрытия и расследования преступлений».⁴² Стоит отметить важный момент того, что применение технических средств представляет собой обязанность, как участников следственного действия, так и самого следователя, готовиться к производству следственного действия более тщательно, что является своего рода дисциплиной.

Технические средства применяются в процессе расследования в различных целях:

а) Для точного отображения и фиксации хода и результатов следственных действий, собирания и исследования вещественных доказательств, отыскания похищенного имущества.⁴³ Часто применение того или иного технического средства обуславливает необходимость привлечения соответствующего специалиста, что немного затрудняет процесс подготовки к следственному действию, но, несомненно, повышает его эффективность.

б) Как техническое средство, облегчающее работу по закреплению первичной (оперативной) информации о преступном деянии, при составлении отдельных процессуальных документов; как средство накапливания ориентирующей информации до начала определенных следственных действий как средство, заменяющее рукописные черновые

наброски, составляемые в ходе следственных действий; как средство фиксации доказательственной информации. в) Как средство демонстрации.

В пояснительной записке к проекту Федерального закона от 4 марта 2013 г. № 23-ФЗ было отмечено, что понятой в уголовном судопроизводстве выполняет удостоверительную функцию для обеспечения гарантий достоверности результатов следственных действий. Технические средства фиксации (видеозапись), применяемые при производстве следственных действий, выполняют ту же функцию.⁴⁴

Законодатель решил оставить открытым вопрос выбора технического средства, которое следует использовать, чтобы выполнить удостоверительную функцию и обеспечить гарантию достоверности результатов следственного действия. В условиях высокого технического прогресса нельзя определить технические средства, которые будут использовать следователи при производстве следственных действий, так как они могут устареть, что немного усложнит производство следственных действий.

Не стоит относить к техническим средствам пишущие приборы, т.к. здесь речь идет о технических средствах, которые могли бы максимально адекватно компенсировать отсутствие понятых (средства наглядно- образного запечатления, в том числе видеозапись).

Следователи, дознаватели должны соблюдать следующие основные принципы применения технических средств при производстве следственных действий:

а) Законность. Применение того или иного технического средства не должно нарушать права и свободы человека и гражданина, закрепленные в нормативных актах Российской Федерации и международных конвенциях; не должно противоречить принципам уголовно-процессуального закона.

б) Научная состоятельность. Техническое средство должно быть апробировано, пройти необходимые испытания, показать свою пригодность для использования в процессе расследования.

в) Безопасность. Техническое средство не должно создавать опасность для жизни и здоровья участников следственного действия.

г) Соответствие предлагаемых средств и методов требованиям морали и нормам профессиональной этики.

Особым моментом при производстве следственного действия, как отмечают И.Е. Быховский и Н.А. Корниенко, является уведомление участников следственного действия о предстоящем применении технических средств, которое преследует несколько целей:

• 
  исключить возможность негласного применения следователем или специалистом технических средств при производстве следственных действий в нарушение уголовно-процессуального закона, так как это ведет к утрате доказательственного значения;
  
• 
  чтобы понятые и другие участники следственного действия осмысленно воспринимали работу следователя и специалистов и при необходимости могли изложить существо использования технического средства (например, в суде). ⁴⁵
  

д) Недопустимость уничтожения объектов или некомпенсируемой утраты ими свойств, которые могут иметь доказательственное значение.

е) Очередность применения технических средств.

ж) Эффективность. Основным средством фиксации информации является протокол следственного действия. Техническое средство не способно заменить его и необходимость применения того или иного технического средства должна определяться следователем с учетом конкретной тактической ситуации. Особо принцип эффективности стоит подчеркнуть в свете изменений в уголовно-процессуальном законодательстве в ФЗ от 4 марта 2013 г. № 23, а именно в ст. 170, согласно которым, возможно провести некоторые следственные действия, заменив участие понятых на применение технических средств фиксации хода и результатов следственного действия. Но фактически в данном случае заменяется участие понятых на участие специалиста, ведь следователь физически не способен одновременно и составлять протокол следственного действия, и осуществлять фиксацию при помощи технического средства. А учитывая количество следователей в подразделении и количество проводимых ими за день следственных действий, привлечь нужное количество специалистов затруднительно. Поэтому следователю необходимо ориентироваться именно на эффективность применения технического средства в каждом конкретном случае, а не использовать его в каждом возможном случае.

Р.С. Белкин и Е.Р. Россинская выделяют следующие формы фиксации: вербальную, графическую, предметную, а также наглядно- образную, представляющую в том числе фотографирование и киносъемку.⁴⁶

В ст. 164 УПК РФ «Общие правила производства следственных действий» не говорится о видах применяемых технических средств, однако понимается, что необходимо применять те технические средства, которые в полном объеме могут выполнить данную задачу. В рассматриваемом случае самыми распространенным средствами фиксации являются такие визуальные средства, как фото- и видеоаппаратура, которые активно применяются, например, при осмотре места происшествия.

На допустимость применения фотосъемки в качестве технического средства фиксации хода и результата следственного действия как альтернативу участию понятых указывают и некоторые ученые.⁴⁷

При следственном осмотре фотоаппарат позволяет наиболее полно и точно зафиксировать вещную обстановку места, запечатлеть не только те обстоятельства, которые относятся к совершенному преступлению, но и обстоятельства, значение которых может стать понятным только в ходе дальнейшего расследования. Фотосъемку желательно проводить при осмотре трупов, в то же время видеосъемка наиболее часто осуществляется при катастрофах, крупных авариях или пожарах.

Удостоверительную функцию понятых может заменить только применение средств видеозаписи (киносъемки) и при обязательном соблюдении ряда правил. Именно видеозапись позволяет отображать на материальных носителях ход и результаты следственных действий в динамике, со звуком, с максимальной полнотой, т. е. так, как это наблюдают понятые.

Таким образом, главным достоинством применения видеозаписи будет являться возможность неоднократного просмотра и анализа, а также сопоставления ее с обстановкой, которую смоделирует следователь путем допросов, экспериментов и т. д.

Проанализировав 30 уголовных дел архива Октябрьского районного суда г. Томска, количество дел, в которых было применение технических средств, составило всего 6 (20%) дел. При этом при производстве следственных дел были применены именно технические средства фотофиксации, что в итоге составило 100% от всего количества уголовных дел. Таким образом, следственная практика свидетельствует о том, что сотрудники правоохранительных органов чаще применяют технические средства фотофиксации, нежели видеофиксации. Скорее всего, данная статистика зависит от того, что производство фотофиксации следственного действия легче в процессе фиксации, чем видеофиксация.

Применение технических средств и использование специальных познаний в процессе расследования преступлений и проведении следственных действий открывают перед следователем, дознавателем, судом большие возможности по собиранию, исследованию, оценке и использованию доказательств. Отсутствие понятых при проведении следственных действий существенно повышает процессуальную роль технических средств. Однако применение данных средств фиксации при проведении следственных действий не только облегчает работу следователей, но и вызывает ряд проблем. ⁴⁸

Во-первых, низкая квалификация лица, использующего технические средства фиксации при проведении следственных действий. В настоящее время навыки и умения лиц, применяющих технические средства при проведении следственных действий, не всегда соответствуют требуемым. В частности, в практической деятельности не соблюдаются давно выработанные криминалистические рекомендации по определению порядка применения фото- и видеосъемки: ориентирующей, обзорной, узловой и детальной. Качество полученного материала также оставляет желать лучшего. Так, плохо проведенная фотосъемка может привести к тому, что фототаблицы, являющиеся приложениями к протоколу осмотра места происшествия, не будут использоваться судом в доказывании при рассмотрении дела. Низкое качество фото- и видеоматериалов, недостатки по их полноте и содержательности не будут способствовать в судебном заседании формированию у присяжных заседателей истинного представления об обстоятельствах совершенного преступления. ⁴⁹

С усовершенствованием фото- и видеозаписывающей аппаратуры не только улучшается качество полученных материалов, но и появляются некоторые сложности. Проблема фальсификации данных, полученных при использовании технических средств фиксации при проведении следственных действий, является очень значимой. Соединение достижений компьютерных технологий с возможностями видеозаписывающей аппаратуры дали возможность создавать в домашних условиях видеосюжеты с элементами анимации, корректировкой изображения и звука. Цифровые видеокамеры позволили применять недоступные ранее приемы комбинированных съемок с использованием компьютерных программ на персональных компьютерах. Не мог обойти стороной этот процесс и преступную деятельность. Учитывая простоту внесения изменений в фото- и видеоматериалы, возникает справедливый вопрос о достоверности данных, полученных при использовании технических средств. Суд, при признании материалов доказательствами и при оценке их доказательственной значимости, нередко ставит под сомнение соответствие представленного материала фактам, имевшим место в действительности. Теоретически фальсификация данных может исходить и со стороны органов предварительного расследования. Заметим, что при обнаружении данных обстоятельств лица, фальсифицирующие данные, должны привлекаться к уголовной ответственности. ⁵⁰

В связи со сказанным фотосъемка не обеспечит в полной мере удостоверение хода следственного действия и, соответственно, его результатов. Лицо, проводящее фотосъемку, в отличие от понятого, который наблюдает весь ход следственного действия, фотографирует отдельные части увиденного, и, составленная в дальнейшем фото-таблица, лишь фрагментарно отражают ход и результаты следственного действия. ⁵¹

В свою очередь, средства видеозаписи смогут возместить удостоверительную функцию понятых при соблюдении следующих правил:

а) Непрерывность фиксации. Видеозапись должна быть включена до начала производства следственного действия и закончена оглашением протокола следственного действия его участникам с отражением факта наличия (отсутствия) заявлений и замечаний к составленному протоколу.

На видеозаписи должен быть отражен ход следственного действия и все юридически значимые действия: объявление даты, времени начала, а по завершении следственного действия и времени его окончания; место проведения; необходимые данные об участниках следственного действия; разъяснение им применения технических средств: каких именно (технических средств фиксации хода и результатов следственного действия, а также технико-криминалистических средств обнаружения, фиксации, закрепления и изъятия следов) и кем они применяются. Безусловно, видеозапись должна содержать: разъяснение участникам следственного действия их процессуальных прав, порядка реализации данных прав, обязанностей, а в установленных уголовно -процессуальным законом случаях и ответственности; разъяснение порядка производства следственного действия; последовательную фиксацию хода, результатов следственного действия, в том числе изъятия предметов, документов, их упаковку; как положительные, таки отрицательные результаты применения технико-криминалистических средств обнаружения, фиксации, закрепления и изъятия объектов; наличие и содержание заявлений участников следственного действия; ознакомление участников следственного действия с протоколом следственного действия; наличие и содержание замечаний на протокол следственного действия.

б) Обзор съемки должен быть таким, чтобы в кадр объектива видеокамеры попали все участники следственного действия. Исходим из следующего: что может видеть понятой, то должно быть и зафиксировано с помощью технических средств фиксации.

в) Сохранность материального носителя, на котором содержатся результаты применения видеозаписи.

Следует согласиться с мнением ученых, которые отмечают, что если приобщить к материалам уголовного дела видеоноситель не представится возможным, а равно невозможно в дальнейшем использовать результаты применения технических средств по причине их низкого качества (например, невозможно различить отснятые объекты и пр.), то протокол следственного действия, названного в части 1.1 ст. 170 УПК РФ, произведенный без участия понятых, должен быть признан недопустимым доказательством.

г) Обеспечение невозможности замены материального носителя, на который произведена техническая фиксация следственного действия. ⁵²

Принимая во внимание, что согласно пояснительной записке к проекту Федерального закона № 23-ФЗ от 04.03.2013, применение технических средств фиксации как альтернатива участия понятых должно обеспечивать гарантию достоверности результатов следственного действия, необходимо позаботиться о невозможности замены материального носителя, на который произведена техническая фиксация следственного действия. Способы данной защиты могут быть различны и являются предметом отдельного обсуждения. Вместе с тем отметим, что в литературе предложено использовать хеш-функцию, под которой понимается математическое преобразование файла любого размера, в котором сохранена запись в цифровом формате. Результатом такого преобразования становится хеш-значение в виде последовательности двоичных цифр (бит) фиксированной длины. При этом цифровая природа информации делает применение хеш-функции независимым от содержания информации и действенным при работе со звуко - и видеозаписью следственного действия, зафиксированного цифровым устройством. Не исключаем и иные способы защиты материального носителя от возможной замены. ⁵³

В следственной практике встречаются случаи, когда производство следственного действия должно осуществляться с применением технических средств, однако, его не применяют ввиду мотивированных трудностей: «Если в ходе следственного действия применение технических средств невозможно, то следователь делает в протоколе соответствующая запись». Такая формулировка, к сожалению, во многих случаях приводит к отказу от применения технических средств по различным причинам («разрядился аккумулятор, а запасной отсутствовал», «естественное освещение было недостаточное для применения техники, а источники искусственного освещения отсутствовали», «технические средства не имелись в наличии»).

Таким образом, считаем, что удостоверительную функцию и обеспечение гарантии достоверности результатов следственных действий, названных в части 1.1 ст. 170 УПК РФ, может заменить только применение средств видеозаписи (видео- или киносъемки) при обязательном соблюдении ряда правил: непрерывность видеозаписи, одновременная съемка всех участников следственного действия, сохранность материального носителя видеозаписи и обеспечение невозможности его замены (подмены). ⁵⁴

Еще одним способом решения проблемы технических средств фиксации может стать исключение положения, в соответствии с которыми участие понятых в следственных действиях является обязательным условием, и предоставить следователю право самостоятельно выбирать способ удостоверения хода и результатов следственного действия (за исключением лишь трёх следственных действий: обыска, личного обыска и опознания).

Предлагаемый порядок применения технических средств не станет альтернативой участию понятых при производстве следственных действий. По отдельности каждый способ объективности следственного действия хороши. Привлечения к производству следственных действий понятых не ограничит права участников уголовного судопроизводства, а будет направлен на повышение эффективности производства следственных действий.

Указанный порядок применения технических средств следует использовать в совокупности с участием понятых для получения более объективного производства следственных действий.