Белокопытов. Проектное финансирование строительной организации эффективность применения
 Скачать 1.34 Mb.
|
|
Виды облигаций По виду эмитента По форме обес- печенности По конвер- тируемости По сроку суще- ствования По форме дохода Государ- ственные Корпора- тивные Конвекти- руемые Срочные Купонные Необеспе- ченные Обеспе- ченные Неконвек- тируемые Бессрочные Дисконтные 13 Выпуск облигаций представляет собой непростое дело, которое также может рассматриваться в качестве, своего рода, проекта, предусматривающе- го прохождение нескольких этапов и решение ряда промежуточных задач, т. е. структурирование: 1 – необходимо определиться с видом выпускаемых облигаций и эмитен- том: • выпускаемых под общие гарантии (англ. – GeneralObligationBonds) или под доходы от отдельных видов деятельности (англ. – Revenuebonds); • выпускаемые от лица проектной компании; • выпускаемых облигаций специальным фондом (банком); • выпускаемые от лица государства (государственного агента, муници- палитета); – определиться с размером выпуска, валютой и сроком; – определиться с купоном и возможностью досрочного выкупа; – определиться с рынками и площадкой для размещения; – подготовить инвестиционный меморандум; – зарегистрировать выпуск; – провести маркетинг. Поэтому для организации и реализации проекта выпуска облигаций по- требуется привлечение посредника – инвестиционного банка. 1.2 Особые формы проектного финансирования В российских условиях дефицита инвестиционных ресурсов поиск но- вых, инновационных способов финансирования является достаточно важной проблемой. В связи с этим развитие проектного финансирования и возмож- ности его практического применения являются весьма актуальными. Дефицит обновляемых и открытых статистических материалов и прак- тических примеров в части реализации проектов строительства объектов не- 1 Афанасьева О. Н. Состояние рынка проектного финансирования и факторы, сдерживающие его развитие // Деньги и кредит. - 2014. - № 2. - С. 34-39. 14 движимости в России до сих пор не восполнен. Из-за разночтений в терми- нологическом и фактическом понимании проектного финансирования за ру- бежом термин российскими учеными-экономистами трактуется неоднознач- но. Определение проектного финансирования рассматривают как один из вариантов, видов, форм, методов и т.п. финансирования инвестиционных проектов, альтернативный существующим традиционным способам финан- сирования в России. Существует несколько основных инструментов, позволяющих увели- чить объем проектного финансирования. Важнейшими среди них являются: 1 – экспортное кредитование, – экспортные гарантии и страхование, – коммерческое страхование. Эти инструменты используются, прежде всего: – национальными (экспортно импортные банки, экспортные и страхо- вые агентства) институтами, – международными институтами развития, – поставщиками оборудования, которые в качестве участников проекта берут на себя страхование определенных рисков – экономических и полити- ческих перед банками, выступающими источником основного долга, – страховыми компаниями, берущими риск на платной основе, – лизинговыми компаниями, не берущими на себя рисков, но исполь- зующими поставляемое оборудование в качестве обеспечения. Цели и задачи, национальных и международных институтах развития схожи (способствовать развитию бизнеса за счет принятия части рисков и за счет этого развитию самой страны), но все же различаются. В первом случае речь идет о реализации национальных программ развития как самоцели. Во втором – о том же, но уже не в качестве самоцели, а для того, чтобы за счет 1 Принципы проектного финансирования / Э.Р. Йескомб: Альпина Паблишер; Москва; 2015. – 305 с. 15 развития более бедных стран снять часть нагрузки по помощи им со стороны более развитых стран. Специфика национальных и международных институтов развития в ка- честве участников проекта (направленность на снижение риска для бизнеса, работа в качестве катализатора частных инвестиций, а не их замены) приво- дит к преимущественной ориентации этих институтов на предоставление именно гарантий и страхования, а не денежных средств напрямую. Поставщики оборудования – основные естественные кредиторы для любого проекта, т. к. должны быть счастливы, что смогли продать свое обо- рудование. Их устроят и простые инструменты: аккредитивы (англ. – letterofcredit) на срок до 3 х лет), форфейтинг (англ. – forfaiting) и т. п, пред- полагающие передачу их рисков банку. Покупатели продукции проекта – возможные, но не очень удачные кредиторы для проекта, т. к. страхуются от роста цен скидками и то, что они предлагают, получается не всегда выгодно (особенно в последние годы). Не- достатком экспортных кредитов (системы гарантий) выступает то, что они, как правило, выдаются либо против суверенной гарантии, либо в незначи- тельных объемах (до нескольких десятков млн. долл.). 1 Основные признаки проектного финансирования (применительно к сфере строительства объектов недвижимости). Первый признак – создание проектной компании – специального юри- дического лица, непосредственно реализующего проект. Создание проектной компании позволяет избежать рисков влияния на проект обстоятельств, связанных с прошлой деятельностью компании. Примером могут служить налоговые санкции по итогам проверки од- ного из прошедших периодов или признание недействительным важного до- говора, заключенного ранее. 1 Давыдова Л.В., Ильин И.В. Роль проектного финансирования в формировании инвестиционной привлекательности экономики России // Финансы и кредит - 2014. - №48 - С. 25-33. 16 Необходимо отметить, что источник возврата вложенных средств – прибыль от реализации инвестиционного проекта (обособленная от финансо- вых результатов деятельности инициаторов и других участников проекта). В связи с этим проект становится более прозрачным. Возникает мень- ше трудностей при определении и планировании денежных потоков, по- скольку отсутствует влияние операций, не связанных с проектом. Второй признак – участие большего, чем в традиционном кредитова- нии, количества организаций как в финансировании проекта, так и задей- ствованных на различных этапах его подготовки и реализации. К третьему признаку относится адекватная обеспеченность собствен- ным капиталом проектной компании за счет средств инициаторов и спонсо- ров проекта. В начале 2008 г. проект считался привлекательным для инвесторов в том случае, если сумма средств, вложенных в его реализацию инициатором, составляла не менее 30% от общего объема необходимого финансирования. Однако в силу влияния мирового финансового кризиса для принятия решения об организации проектного финансирования рассматриваются толь- ко те проекты, в которых доля собственных средств составляет не менее 50 %. Четвертый признак заключается в следующем; исходя из факта ограни- ченности (а иногда полного отсутствия) обеспечения в проектном финанси- ровании реализуется многосторонняя и многосвязная система распределения рисков между различными участниками проекта. На прединвестиционной стадии необходимо провести детальный ана- лиз рисков. После этого риски должны быть переложены на тех участников проекта, которые наиболее квалифицированно проведут их оценку и наибо- лее эффективно воспрепятствуют их наступлению. Например, управление политическим риском наиболее целесообразно возложить на государственные органы при вовлечении их в проект. Техноло- гические риски возможно передать поставщикам материалов и оборудования, 17 а рыночные риски – клиентам или связанным с ними сторонам путем заклю- чения специализированных договоров. Пятый признак – величина, сложность проекта и структуры его финан- сирования – объясняет длительные сроки его подготовки и проработки раз- личных аспектов участниками проекта (финансирующими участниками в особенности). Эти же причины обусловливают объемность и сложность про- ектной и кредитной документации, создаваемой в рамках проекта. Ключевым фактором успешности проектного финансирования является денежный поток. Поэтому особенно важным является построение оптималь- ной финансовой модели проекта. На основе ключевых признаков предлагается определить проектное финансирование как «способ организации финансирования инвестиционного проекта», а определение сформулировать следующим образом. Проектное финансирование представляет собой способ организации финансирования инвестиционного проекта, при котором создается новая, юридически обособленная проектная компания, реализуется многосторонняя и многосвязная система распределения рисков между различными участни- ками проекта, а будущие денежные потоки, генерируемые такой компанией, являются основным обеспечением для обслуживания и возврата привлеченных ею средств. Гарантии являются одним из основных механизмов снижения рисков. В общем виде гарантия – это «обязательство (поручительство) гаранта, при- нимаемое по отношению к бенефициару по поручению другого лица (прин- ципала) в обеспечение выполнения последним своих обязательств перед бе- нефициаром». Содержанием обязательства по гарантии всегда является вы- полнение другого договора контракта, к которому отсылается гарантия. Це- лью гарантий является дополнительное обеспечение финансовых интересов сторон, участвующих как в обычных коммерческих, так и в инвестиционных проектах. 18 В большинстве случаев при проектном финансировании, для того что- бы гарантии были реально действующими инструментами по снижению рис- ка, кредиторы согласны рассматривать только прямые безусловные гарантии, в которых гарант принимает на себя обязательства гарантируемого им лица в полном объеме. Однако иногда на практике приемлемо использование и дру- гих видов гарантий: ограниченных, косвенных, условных и подразумевае- мых. Гарантии могут быть ограничены по сумме, по времени или по обоим параметрам. К ограниченным по сумме относятся гарантии возмещения возникших убытков сверх или в пределах определенных границ, а также гарантии, по- крывающие превышение запланированного уровня расходов. Речь идет о га- рантиях, покрывающих превышение сметной стоимости строительства и/или операционных расходов при недостаточности потоков денежных средств. Если таких гарантий нет, то может возникнуть потребность в увеличении лимита кредита в случае отсутствия других источников финансирования. Сюда же относят гарантии учредителей по покрытию операционных расхо- дов при недостаточности потоков наличности для обслуживания долга и воз- мещения операционных расходов. Создание учредителями резервных фондов на случай непредвиденных обстоятельств также может рассматриваться кре- диторами как гарантия, ограниченная по сумме. Ограниченные по времени гарантии выставляются в тех случаях, когда предполагаемый гарант не готов на выставление прямых гарантий и решает- ся гарантировать проектные расходы только на определенный срок. Речь идет о гарантиях, предоставляемых на период строительства или выхода производства на проектную мощность, гарантиях завершения строительства, ввода в эксплуатацию и вывода на проектную мощность в запланированные сроки в соответствии с утвержденными характеристиками. Риски проектов на этих стадиях достаточно велики, и поэтому кредиторы предпочитают 19 иметь гарантов на этот период, что в совокупности с обязательствами треть- их сторон укрепляет уверенность в успешной реализации проекта. Несколько стандартных гарантий: 1 гарантии завершения строительства, гарантии по договорам подряда, обязательства по выполнению работ, от- срочка оплаты части выполненных работ, договор о гарантийном обслужива- нии, гарантии исполнения обязательств. Гарантии завершения строительства. На период строительства учреди- тели проекта и его участники представляют кредиторам так называемое «со- глашение о гарантиях». Гаранты берут на себя обязательства завершить строительство к определенному сроку и покрыть все издержки в случае пре- вышения сметной стоимости. Гарантии утрачивают свою силу только после выхода объекта на проектную мощность в соответствии с установленными характеристиками. Участники такого соглашения в свою очередь снижают риски путем найма надежного подрядчика и заключения с ним договора с со- ответствующими оговорками или страхования рисков незавершения строи- тельства. Гарантии по договорам подряда (договорные гарантии). Договорные гарантии выставляются банками в обеспечение интересов импортеров (заказ- чиков). К ним относятся гарантии возврата аванса, гарантии надлежащего исполнения контракта, тендерные гарантии (гарантии участия в торгах), га- рантии таможенной очистки. Гарантия возврата аванса – обязательства банка по возврату суммы аванса (или его неиспользованной части) в случае невыполнения продавцом (подрядчиком) своих обязательств по поставке товара (проведению работ), закрепленных контрактом. Объем обязательств банка гаранта обычно уменьшается по мере совершения экспортером отгрузок (или окончания под- рядчиком отдельных этапов работ). Гарантии надлежащего исполнения контракта (условные и безуслов- ные) обеспечивают выплату банком гарантом сумм штрафов по требованию 1 Чернышев С. Учиться проектному делу настоящим образом // Эксперт. - 2015. - № 15. - С. 26-29. 20 бенефициара (заказчика) в случае ненадлежащего выполнения экспортером (подрядчиком) обязательств по внешнеторговому контракту. Гарантии таможенной очистки выдаются банками по поручению под- рядчиков для обеспечения беспошлинного временного ввоза оборудования или материалов, необходимых для строительства или проведения других ра- бот. Такое оборудование должно быть вывезено после окончания работ. Га- рантия таможенной очистки обеспечивает выплату пошлин, если оно не бу- дет вывезено. Обязательства по выполнению работ. Подрядчик вносит на счет в бан- ке средства, частично покрывающие стоимость работ, что служит гарантией возмещения убытков, если он не выполнит своих обязательств. Отсрочка оплаты части выполненных работ. Часть причитающихся платежей за выполненные работы удерживается в течение определенного срока как гарантия покрытия издержек на случай некачественного выполне- ния работ (или гарантийный платеж увязывается с выполнением работ надлежащим образом). Договор о гарантийном обслуживании – обязательства предоставить средства на гарантийное обслуживание в течение определенного периода. Подрядчик зачисляет деньги на счет после завершения работ (обычно до 10 % от стоимости контракта). На рисунке 3 представлены участники проектного финансирования в сфере строительства объектов недвижимости в России. Гарантии исполнения обязательств ограниченны по сумме, например, убытков в связи с банкротством заемщика, продажей кем-либо из участников своей доли и т. д. Обычно гарантия подразумевает выплату неполученных процентов, расходов по продаже проекта, остатка непогашенного кредита. Сумма гарантий уменьшается по мере погашения кредита и уплаты процен- тов. 21 Рисунок 3 – Основные участники проектного финансирования в сфере строительства объектов недвижимости в Российской Федерации Вексельные авали и резервные аккредитивы по своей сути также явля- ются гарантиями. Их применение при прочих равных условиях более пред- почтительно, поскольку они регулируются международными законами и правилами, которых придерживается большинство стран. Основными из участников являются инициаторы (спонсоры) проекта, кредиторы и вновь созданная проектная компания. Инициатор (спонсор) проекта Кредиторы Собственный капитал Финансирование Подрядчик Договор на оказание услуг Проектировщики, консультанты и финансовые совет- ники Проектная компания Поставщики Договор на поставку обо- рудования и других акти- вов компании Заемный капитал проектного финансирования Договор на строитель- ство объекта недвижи- мости Оператор Договор на эксплуатацию и обслуживание объекта не- движимости Договор купли-продажи, договор аренды Концессионное согла- шение, лицензия Страховые компании Органы государствен- ной власти Договор на страхова- ние рисков Покупатель (арендатор) 22 Также в организации проектного финансирования принимают участие страховые компании, банки-гаранты, консультанты, подрядчики, поставщи- ки, покупатели и органы государственной власти. Роль государства при проектном финансировании сложно переоценить. Помимо предоставления политических гарантий и обеспечения наиболее благоприятного инвестиционного климата государство предоставляет креди- ты и беспроцентные займы, учитывая социальную и экономическую значи- мость проекта, выставляет гарантии поддержки финансовых потоков по про- екту, хеджирует валютные риски и т.д. Объектом страхования могут быть капиталовложения, кредиты и кре- дитные гарантии головной компании или третьей стороны, а также соглаше- ния о техническом содействии, аренде имущества, передаче материальных запасов или оборудования и другие формы инвестиций. Также предусмотре- но страхование рисков подрядчиков и экспортеров, включая неразрешенные контрактные споры, недействительное объявление торгов, выполнение дого- вора, авансовые платежи и другие гарантии в пользу иностранных покупате- лей и прочие риски. 1 1.3 Правовые основы проектного финансирования Точкой отсчета в развитии системы проектного финансирования в Рос- сийской Федерации следует считать середину 1990-х годов. Указанный пери- од стал временем участия страны в ряде проектов международного уровня, которые строились на принципах проектного финансирования («Морской старт», «Голубой поток», «Сахалин-2»), а также продолжение участия в зна- чительном количестве международных проектов. В течение десятилетия многие отечественные банковские структуры посчитали необходимым со- здать специализированные подразделения, которые базировались на принци- 1 Федотова М.А. Никонова И.А. - Перспективы развития проектного финансирования в России // Финансы и кредит - 2014. - №28. - С. 24-29 23 пах проектного финансирования и в чьи функциональные обязанности вхо- дила бы выдача инвестиционных кредитов. Таким образом, в роли заемщика выступала работающая компания, для которой было необходимо получить источник стабильного финансирования для успешной реализации инвести- ционных проектов. Процедура по рассмотрению заявки и последующему принятию решения о выдаче предприятию кредита в данной ситуации велась с опорой на нормативные документы Центрального Банка Российской Феде- рации, а также на действующие в рамках банковской системы кредитных ре- гламентов. Наибольшего прогресса в развитии инвестиционного кредитова- ния и (в последующем) проектного финансирования добились Сбербанк РФ, ВТБ, Росбанк, Газпромбанк, ВЭБ. 1 Ряд проектов с частичным финансированием Внешэкономбанка были удостоены премии британского журнала ProjectFinance в номинации «Луч- шая сделка 2010 года». В ходе конкурсного отбора организаторами были от- мечены масштаб и длительность сроков реализации проектов Внешэконом- банка, которые затрагивали реальный сектор экономики, а также транспорт- но-логистическую сферу, развитие которых осуществлялось в соответствии с принципами проектного финансирования. Премии в номинации «Лучшая сделка года в области нефтепереработки» был удостоен проект модерниза- ции Хабаровского нефтеперерабатывающего завода. Премия в номинации «Лучшая сделка года в области развития инфраструктуры аэропортов» до- сталась проекту реконструкции аэропорта Пулково. 2 Начиная с периода 2008–2009 годов, система проектного финансирова- ния в ее современном понимании, при соответствии существующим принци- пам и моделям, успешно внедрена в практику подавляющего большинства отечественных коммерческих банков России с высокой степенью капитали- зации. Методы проектного управления также широко практикуются в госу- 1 Никонова И.А. - Проблемы развития проектного финансирования в России // Имущественные от- ношения в Российской Федерации - 2014. - №12 .- С. 93-99. 2 Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на междуна- родных финансовых рынках: научное издание / А.В. Шамраев. - М.: КНОРУС, 2014. - 160 с. 24 дарственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельно- сти» (ВЭБ), а также в Евразийском банке развития. Характерно, что вплоть до 2014 года у отечественной проектной систе- мы полностью отсутствовала законодательная база, которая бы осуществляла регулирование всего комплекса взаимоотношений в данной области, чего нельзя сказать о существующей иностранной практике. Имевшиеся случаи проектного управления регулировались с помощью разных по смыслу и со- держанию правовых форм, его явно не хватало, ощущалась потребность в кодификации данной управленческой модели. В фундамент законодательной базы проектного финансирования до начала его активного внедрения в прак- тику, то есть, до 2014 года, вместе с Гражданским кодексом Российской Фе- дерации, Бюджетным кодексом, федеральными законами «О залоге», «Об ипотеке», «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной от- ветственностью», «О банкротстве» составляли также федеральные законы «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляе- мой в форме капитальных вложений», «О концессионных соглашениях», «Об особых экономических зонах в Российской Федерации», региональные зако- ны о государственно-частном партнерстве. Несмотря на наличие данной нормативно-правовой базы по-прежнему отсутствовало регулирование ряда ключевых аспектов, связанных с системой проектного финансирования. В их числе следует назвать следующие: выделение в отдельный блок проектного имущества, которое осуществляется посредством отдельно взятого юридического лица – так называемой проектной компании; предоставление проектного имущества в качестве обеспечения для кредиторов; осуществление возможности задействовать будущий доход, про- гнозируемое поступление финансовых средств и накопление активов с целью погасить взятые на себя обязательства перед кредиторами на стадии строи- тельства; 25 совестное осуществление прав, которыми обладают кредиторы; меры, которые связаны с осуществлением мероприятий по защи- те и контролем за проектным финансированием. Для того, чтобы успешно завершать сделки, связанные с проектным финансированием, отечественные спонсоры проектов, а также кредиторы как правило прибегали к использованию инструментов, в основе которых лежали принципы иностранных правовых систем. В связи с этим процесс создания проектных компаний осуществлялся в пределах территорий иностранных юрисдикций. Механизмы отечественного права были задействованы в систе- ме правового обеспечения проектного финансирования крайне ограничено, если использовались вообще. Причина такой непопулярности заключалась в слабых конкурентных возможностях российских правовых механизмов в сравнении с детально проработанными и прописанными положениями зару- бежного права. В течение 2013-2015 годов в Российской Федерации по инициативе Президента Владимира Путина, которая была озвучена в рамках проходив- шего в г. Санкт-Петербурге экономического форума 2014 года, удалось су- щественно изменить сферу, которая была связана с проектным финансирова- нием. Поправки, внесенные в действующее законодательство, зафиксировали ряд принципиально новых изменений в сфере (таблица 1) 1 Таблица 1 - Развитие проектного финансирования в 2013-2015 гг. Проблемы, тормозившие развитие ПФ, на начало 2013 г. Состояние на середину 2015 г. 1 2 Отсутствие единой официальной методологической базы по оценке проектов и их анализу, мониторин- гу и контролю результатов сохранилось 1 Родионов И. И., Божья Воля Р. Н. Проектное финансирование: Издательство «Алетейя»; Санкт Пе- тербург; 2015. — 222 с. 26 Продолжение таблицы 1 1 2 Отсутствие необходимой законода- тельной базы для развития ПФ ФЗ № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдель- ные законодательные акты РФ», Федеральный за- кон № 361-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ», Постановле- ние Правительства РФ от 11.10.2014г. № 1044 «Об утверждении Программы поддержки инвестици- онных проектов, реализуемых на основе проект- ного финансирования», Постановление Прави- тельства РФ №154 от 21 февраля 2015г. «О внесе- нии изменений в некоторые акты Правительства РФ по вопросам проектного финансирования», ФЗ от 2015г. № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в РФ и внесении изменений в отдельные законо- дательные акты Российской Федерации» (вступит в действие с 01.01.2016г.) Недостаточное развитие и емкость российского фондового рынка и применения проектных ценных бу- маг Возможность выпуска СОПФ проектных облига- ций. Практика инвестирования средств НПФ в проектные облигации Отсутствие у банков возможности формировать «длинные» обязатель- ства, привлекать долгосрочные за- имствования Сокращение возможности заимствований на меж- дународном рынке капитала. Сохранение высокой волатильности курса рубля и инфляции Ограниченность спектра финансо- вых инструментов, используемых для финансирования инвестицион- ных проектов и их гарантийно- страховой поддержки Создание ЭКСАР, Агентства кредитных гарантий, Российского экспортного центра и др. Низкий уровень мониторинга и управления проектами Ситуация мало изменилась: внедрены новые виды банковских счетов, внедрение автоматизирован- ных систем и программных продуктов управления проектами осуществляется слабо; недостаточное внимание оценке и мониторингу стоимостных па- раметров проекта и его эффектов Ограничения в нормативной базе Банка России по оценке риска ПК как заемщика сохранились Перечень Федеральных законов, которые касаются регламентирования сферы проектного финансирования и вступили в силу в течение 2014 года: Федеральный закон от 21 декабря 2013 года № 379-ФЗ (ред. От 29.06.2015) «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Фе- дерации»; Федеральный закон от 21 декабря 2013 года № 367-ФЗ «О внесе- нии изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации 27 и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положе- ний законодательных актов) Российской Федерации» (рисунок 4) 1 Рисунок 4 – Система нормативно-правовой базы проектного финансирования Во всех вышеперечисленных законах содержится большое число прин- ципиальных новаций, целью которых является дальнейшее развитие системы проектного финансирования, а также рынка проектных облигаций. Подроб- нее источники формирования системы проектного финансирования пред- ставлены на рисунке 5. В них прописано введение целого перечня принципи- ально ряда новых для отечественного законодательства терминов, а также нового инструментария, который планируется использовать при дальнейшем развитии системы проектного финансирования. Основные из них следую- щие: образование специализированных обществ (чаще используется термин «проектные компании»); соглашения, которые заключаются между кредито- рами; появление нового механизма, связанного с процессом уступки прав и обязанностей, которые прописаны в договоре. Обо всех вышеуказанных нормативных документах можно сказать, что их предназначение состоит в том, чтобы стать фундаментом, который будет обеспечивать процесс правового регулирования в сферах, где активно при- 1 О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Фе- дерации [Электронный ресурс]: Федеральный закон от 21 декабря 2013 года № 367-ФЗ (ред. от 2016) - До- ступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс». – Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_156000/ Регулирование проектного финансирования осуществляется на основе: Ведом- ствен- ные акты Ло- кальные акты ПП Указы Прези- дента Кодек- сы Феде- ральные законы 28 меняется проектное финансирование. При этом они не носят исчерпываю- щий характер. Для лучшего понимания необходимо детально рассмотреть содержание вышеперечисленных документов, а также других законодатель- ных актов, регулирующих работу в сфере проектного финансирования. Рисунок 5 – Источники формирования проектного финансирования как инструмента технологического переоснащения производства Федеральный закон от 21 декабря 2013 года № 379-ФЗ – указанный за- конопроект поступил на рассмотрение в Государственную Думу РФ еще 1 сентября 2009 года. Тогда он носил название «О внесении изменений в неко- торые законодательные акты Российской Федерации (в части регулирования секъюритизации финансовых активов)». Несмотря на сложившуюся право- применительную практику, спустя несколько лет парламентарии переработа- ли и приняли его в другой редакции. В качестве главной причины, по кото- Привлечение средств через инвестиционные фонды Диверсифика- ция рисков, привлечение множества капиталов Погашение долга за счет средств, гене- рируемых функциональ- ным проектом Лизинг Существенные признаки Фондовый рынок Формирова- ние нового юридиче- ского лица – проектной компании Вложения в устав- ный капитал Источники формирования проектного финансирования как инструмент технологического переоснащения строительства Участие кредиторов в контроле над реали- зацией проекта, от- сроченность периода получения прибыли Основные при- знаки: срочность, платность, воз- вратность Банковское кредитование Возникновение нового вида – проектного финансирования, использующего преимущества традиционных видов с учетом уникальности и специфики реализуемого проекта 29 рой документ рассматривался настолько большой срок, следует назвать по- лярные мнения по основным его положениям, в том числе тем, которые ка- саются защиты активов. В качестве примера уместно привести одновремен- ное принятие другого ключевого финансового документа - «Об особенностях обеспечения исполнения финансовых обязательств», внесенному на рассмот- рение депутатам нижней палаты российского парламента. В соответствии с текстом указанного документа, предполагалось значительно видоизменить форму и порядок финансовых правоотношений, которые бы действовали в условиях гражданского оборота. Анализ показал и обратную сторону медали – последствия этих изменений крайне неблагоприятно отразились бы на рос- сийской финансовой системе. В этом мнении не один раз сходились много- численные эксперты и аналитики. В конечном счете 14 февраля 2014 года было принято Постановление Государственной Думы ФС РФ от № 3795-6 ГД «О проекте Федерального закона № 249609-5 «Об особенностях обеспечения исполнения финансовых обязательств». Текст постановления указывал на необходимость конечного отклонения данного законопроекта, что и было сделано парламентариями. Несмотря на то, что данный подход, который был предложен со сторо- ны авторов законопроекта, демонстрировал ряд недостатков, в конечном сче- те принятие Федерального закона № 379-ФЗ стимулировало позитивные сдвиги в части ускорения реализации проектов, в основу которых было по- ложено проектное финансирование. Перечислим важнейшие из них: 1. Произошла модернизация залогового законодательства в соответ- ствии с требованиями времени. Федеральное законодательство регламентировало порядок, в соответ- ствии с которым осуществляется регистрация уведомлений о залоге, их со- держание, а также процессуальные особенности регистрации подобных уве- домлений. В текст Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» добавлены уточнения, которые касаются понятийного аппарата. Также дается определение, что представляет собой предмет залога 30 по облигациям, которые имеют залоговое обеспечение. Текст детально про- писывает порядок дел, связанных с ведением реестра владельцев ценных бу- маг, описывает особенности, связанные с ведением профессиональной дея- тельности на рынке ценных бумаг, а также с индивидуальными инвестици- онными счетами. Помимо вышеперечисленного, закон устанавливает осо- бенности, которыми характеризуются облигации, имеющие залог в форме денежных требований и облигаций с обеспечением. Последние имеют раз- ную степень очередности исполнения, и конкретизируют специальные функ- ции Банка России. Необходимо особо подчеркнуть, что опираясь на нормы отечественно- го законодательства, в качестве предмета для залога по облигациям с залого- вым обеспечением могут выступать исключительно недокументарные цен- ные бумаги, обездвиженные документарные ценные бумаги, недвижимое имущество и денежные требования из обязательств, в том числе денежные требования, которые могут сложиться в ближней и среднесрочной перспек- тиве из существующих либо из будущих обязательств. Тем не менее, норма- тивно-правовые документы Банка России допускают установление перечня другого имущества, в том числе прав требований, которое может выступать в качестве предмета залога по облигациям. В качестве залога по облигациям, которые имеют залоговое обеспече- ние, могут выступать исключительно денежные требования, которые при- надлежат эмитенту этих облигаций. Денежные требования, которые высту- пают в роли предмета залога по облигациям эмитента, лишены возможности выступать в других залоговых обязательствах для обеспечения других требо- ваний (последующий залог). Исключение сделано только для тех требований, которые выдвигают владельцы облигаций других выпусков того же эмитента и требований кредиторов из договоров эмитента. При этом ссылка, говоря- щая о необходимости обеспечить подобные требования, как правило, пропи- сана в базовых условиях выпуска облигаций эмитента. 31 Отсюда можно сделать вывод о том, что специализированная проект- ная компания, которая выступает в роли эмитента, обладает правом залога на имущественные и обязательственные права в будущем. Они могут возник- нуть в ходе воплощения инвестиционного проекта, а также в случае передачи прав на будущий доход от реализации проекта и формирующихся благодаря его реализации активах. Тем не менее, нужно отметить, что у залога будущих прав имеется одна особенность – к моменту, когда заключается договор о за- логе проектной компании, параметры будущих возможных договоров могут оставаться неизвестными, равно как и конкретные лица-участники заклю- чаться подобных сделок, а также даты их заключения. 2. Установление права на создание специальных общественных органи- заций. Как правило, они представляют из себя организации, прицельно спе- циализирующиеся на сфере проектного финансирования (далее – СОПФ). Создаваемые для работы в рамках отечественной финансовой системы организации по сути представляют собой аналог широко известной в ино- странной практике финансовой посреднической структуры SpecialPurposeVehicle – «Компании специального назначения» (SPV). У по- средника имеется специальная правоспособность, как правило не имеется специализированного штата сотрудников, он является аффилированым с оригинатором (чаще всего, в этом качестве выступает банк). Установленные в соответствии с нормами отечественного законодательства правила создания SPV предусматривают только одну форму его образования – путем учрежде- ния. В соответствии со ст. 15.1 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» целями и предметом деятельности специ- ализированного общества проектного финансирования является финансиро- вание долгосрочного (на срок не менее трех лет) инвестиционного проекта путем приобретения денежных требований по обязательствам, которые воз- никнут в связи с реализацией имущества, созданного в результате осуществ- ления такого проекта, с оказанием услуг, производством товаров и (или) вы- полнением работ при использовании имущества, созданного в результате 32 осуществления такого проекта, а также путем приобретения иного имуще- ства, необходимого для осуществления или связанного с осуществлением та- кого проекта, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований и иного имущества. Если СОПФ выступает в качестве управляющей компании инвестиционного фонда, или паевого инвестицион- ного фонда, негосударственного пенсионного фонда, либо иной организации, которая по своей форме представляет хозяйственное общество, при условии включения указанных организаций Банком России в реестр организаций, ко- торые вправе осуществлять деятельность управляющих компаний специали- зированных обществ. Как показывает международная практика, в сделках, которые связаны с выпуском проектных облигаций, почти всегда принимает участие так назы- ваемый обслуживающий агент (Servicer). Его функция состоит в проведении определенной работы с должниками (прием платежей, обращение взысканий на залог по обеспеченным кредитам). В роли подобного агента также может выступать и сам оригинатор. Чтобы эффективнее защищать интересы инве- сторов в сделках с инновационными формами финансирования, в них допус- каются к участию специальные трасты, в ведении которых находится кон- троль за распределением финансовых потоков, поступающих от вновь созда- ваемых активов. Федеральный закон от 21 декабря 2013 года № 367-ФЗ в отличие от рассмотренного выше документа, указанный Федеральный закон зафиксиро- вал изменения, которые были внесены в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации. Все интересующие нас изменения касались исклю- чительно предмета залога. Так, договор залога может заключаться с целью обеспечить исполнение любого обязательства, которое может возникнуть в будущем. В рамках договора допускается определение обязательств, которые обеспечены залогом. При этом должно иметься указание на обеспечение всех существующих или будущих обязательств в пределах определенной 33 суммы на момент обращения взыскания, а также описать предмет залога об- щим образом, в том числе указав на залог всего имущества залогодателя, определенной его части либо имущества определенного рода и типа. Также появилась возможность установления договорного старшинства залогов, имеющего силу только для заключивших соответствующий договор сторон. Кроме этого, можно заключать не только договор залога, но и отдельный до- говор управления залогом. Для защиты интересов залогодержателя при зало- ге прав по денежным требованиям создана возможность открытия специаль- ного залогового счета, на который поступают денежные средства, выплачи- ваемые в счет исполнения обязательства должника. В отношении таких сче- тов существует общее правило, которое заключается в залоге прав залогода- теля в отношении всей суммы, находящейся на счете в любой момент време- ни действия договора. Таким образом, был создан правовой механизм предоставления объекта в качестве залога еще до начала создания самого проекта, что важно для ис- пользования механизма проектного финансирования. Правовое регулирование правоотношений в сфере проектного финан- сирования также образуют приказы Минэкономразвития России и Указания Банка России. Документы, изданные Минэкономразвития России, в основном связаны с реализацией, рассмотренной выше Программы. Так, в частности, федеральным министерством были разработаны: 1) Приказ Минэкономразвития России от 12 декабря 2014 года № 793 «Об утверждении Порядка ведения реестра инвестиционных проектов, ото- бранных для участия в Программе поддержки инвестиционных проектов, ре- ализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного фи- нансирования» (Зарегистрировано в Минюсте России 19.12.2014 № 35257); 2) Приказ Минэкономразвития России от 8 апреля 2015 года № 216 «Об утверждении формы отчета о ходе реализации инвестиционного проекта, отобранного для участия в Программе поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на территории Российской Федерации на основе проектного 34 финансирования» (Зарегистрировано в Минюсте России 22.04.2015 № 36981); 3) Приказ Минэкономразвития России от 12 декабря 2014 года № 792 «Об утверждении Порядка ведения перечня российских кредитных организа- ций и международных финансовых организаций, отобранных для участия в Программе поддержки инвестиционных проектов, реализуемых на террито- рии Российской Федерации на основе проектного финансирования» (Зареги- стрировано в Минюсте России 19.12.2014 № 35256). В сфере проектного финансирования правое регулирование также об- разует Указание Банка России от 7 июля 2014 года № 3309-У «О формах и способах принятия рисков по облигациям с залоговым обеспечением специа- лизированного финансового общества и специализированного общества про- ектного финансирования» (Зарегистрировано в Минюсте России 24.07.2014 № 33252). Данным документом устанавливаются способы принятия рисков оригинатором (всего их выделяется 10), а также формула определения доли участия в риске на любую дату в период обращения облигаций с залоговым обеспечением специализированного общества. Все рассмотренные законодательные новации приближают российскую законодательную базу проектного финансирования к международным стан- дартам и практике, что призвано способствовать привлечению инвестиций в российскую экономику. |