Диссертация. Диссертация Евлоева. российский государственный гуманитарный университет

• Название: российский государственный гуманитарный университет
• Анкор: Диссертация
• Дата: 07.10.2021
• Размер: 121.7 Kb.
• Имя файла: Диссертация Евлоева.docx
• Тип: Закон; #243367
• страница: 2 из 10

Структура работы: Введение, три главы (включающие семь параграфов), заключение и список использованных источников.

Глава 1. Теоретические основы договорного регулирования корпоративных правоотношений

1. Понятие и правовая природа корпоративных договоров

Правоотношения как правовая категория, представляют определенные общественные отношения, урегулированные нормами права. На первый взгляд, простое понятие как «правоотношение» при рассмотрении в отдельной области юридического знания, обретает множество аспектов, во-первых, определенные группы общественных правоотношений, составляют предмет отдельных отраслей права, во-вторых, в отдельной отрасли они представлены как совокупность юридических фактов присущих данным правоотношениям.

Российская экономика постепенно развивалась по пути капиталистических отношений, но данному процессу мешало крепостное право - капиталистическая промышленность нуждалась в свободных работниках, готовых работать в различных отраслях промышленности. Эксплуатация крестьян не приводила к росту производительности, поэтому в стране, рано или поздно должен был возникнуть серьезный экономический кризис. Скудность оплаты труда крестьянина приносила противоположные низкие показатели труда. Вся эта отсталость экономики является также одной из причин неразвитости корпоративных организаций

Корпорации являются основой для реализации корпоративных прав, само понятие «корпорация» является искусственным образованием, для объединения капиталов и долей их участников, в настоящее время, в условиях сложной экономической ситуации РФ, необходимо не усложнять деятельность корпораций, а ее упрощать, создавать новые способы защиты прав корпораций, восстановления корпоративного контроля организаций. При этом при анализе природы корпоративных правоотношений существует дискуссия по данному вопросу в научной литературе. Но перед рассмотрением природы корпоративных правоотношений необходимо рассмотреть понятие данных правоотношений.

Согласно п.1 ст.2 ГК РФ, под корпоративными правоотношениями понимают – отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими. Исходя из этого, можно установить, что законодательство отдельно выделяет корпоративные правоотношения и не связывает их с иными гражданскими правоотношениями¹.

По мнению И.С. Шиткиной, под корпоративным правоотношением понимается отношение, которое регулируется нормами права, возникает в связи с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпорации, при этом, автор отмечает, что данное понятие является родовым понятию «акционерное правоотношение»². Данное утверждение не подлежит оспариванию, автор данной работы согласен, что корпоративные и иные родовые правоотношения относятся к одной группе правоотношений с участием корпораций.

По мнению автора данной работы, эти правоотношения не являются внутрифирменными и внутриорганизационными, поскольку корпоративные правоотношения имеют более широкие сферы деятельности, это проявляется в правоотношениях с другими фирмами, отношения по созданию, прекращению и реорганизации корпорации.

Корпоративные отношения регулируются корпоративным договором.

Корпоративный договор имеет нормативно-правовое закрепление в ГК РФ³. Наметилась тенденция по формированию в отечественном законодательстве отдельной особой группы договоров, которые имеют направленность организационную. Чаще всего они представляют так называемую «первую» стадию развития договорного взаимодействия, которая предшествует «второй» стадии, на которой совершаются акты конкретного взаимодействия в виде обычных обязательств, или иных действий гражданско-правового характера.

Присутствие в компании множественности членов, разнонаправленность их интересов способствует формированию обстановки, в которой потребуется заключить некоторую совместную сделку для ряда членов, что предопределило появление корпоративного договора. Корпоративный договор (акционерное соглашение - ст.32 ФЗ «Об АО», договор об осуществлении прав участников общества - п.3 ст.8 ФЗ «Об ООО») относительно новое правовое явление, но при этом подвергается многочисленным исследованиям¹.

Корпоративный договор — это довольно нередко инструмент управления, а заключая подобный контракт, стороны преследуют цели, которые связаны с управлением (корпорацией в целом или же определенной ситуацией):

1. для разрешения возникших или намечающихся споров, урегулирования так называемых «тупиковых ситуаций»;

2. для повышения уровня корпоративного контроля со стороны конкретных членов;

3. в целях учета нюансов внутрикорпоративной жизни;

4. для обеспечения корпоративных прав путем нейтрализации нежелательных действий других участников (например, в результате ограничений уступок долей участия) или противодействия потенциальному поглощению;

5. в целях обеспечения будущих действий и (или) участия в управлении (например, по приобретению долей участия в корпорации).

Невозможность на уровне закона установления всех требуемых правил, которые бы обеспечили баланс интересов, предопределила необходимость в корпоративных договорах.

Корпоративный договор в его нынешнем виде сформировался на предшествующей ему нормативно-правовой базе и судебном правоприменении. С.П. Степкин определяет акционерное соглашение как гражданско-правовой договор, заключаемый между акционерами или акционерами и потенциальными акционерами (третьими лицами), удостоверенный акциями и ограниченный определенными рамками специальных законов, который заключается для обеспечения защиты прав и интересов акционеров в письменной форме о совершении определенного действия либо бездействия, оговоренных в соглашении и не запрещенных законом, и предусматривающий меры ответственности за нарушения прописанные как в самом соглашении, так и в законодательстве¹.

По мнению В.В. Рублева, акционерное соглашение - это консенсуальный, безвозмездный, двусторонне обязывающий, многосторонний, предпринимательский, смешанный гражданско-правовой договор между двумя или несколькими лицами, одно из которых является акционером или намеревается стать акционером определенного акционерного общества, регулирующий порядок совместного осуществления прав, удостоверенных акциями и (или) правами на акции, а также предусматривающий обязательства такого акционера, будущего акционера либо самого акционерного общества, которые он принимает на себя в интересах общества².

По своей правовой природе акционерные соглашения и договоры об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью весьма близки. Д.В. Ломакин считает, что договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью является обычным гражданско-правовым договором, влекущим возникновение обязательств, связанных с осуществлением корпоративных прав³. В ст. 67.2 ГК РФ в определенной степени объединены положения указанных выше законов под единым понятием «корпоративный договор». В этом видится определенная преемственность со стороны законодателя, что предопределяет необходимость исследовать корпоративный договор с учетом предшествующей ему правовой конструкции, прежде всего акционерного соглашения, получившего наибольшую степень правоприменения.

Ключевым в понятии «корпоративный договор» является слово «корпоративный» от слова «корпорация», под которым понимается юридическое лицо, основанное на началах членства. Поэтому корпоративные права — это права, обусловленные существованием конкретного юридического лица. Эти права существуют «внутри» юридического лица (общества). Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» абзац первый пункта 1 статьи 2 после слова «регулирует» дополнен словами «отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения)»¹.

Корпоративный договор как источник корпоративного права направлен именно на реализацию отношений, связанных с участием в хозяйственном обществе - корпоративной организации, и на управление ею. Согласно п. 5 ст. 67.2 ГК РФ корпоративный договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон. Такой подход законодателя совпадает с правовой позицией, установленной п. 3 ст. 308 ГК РФ, согласно которой обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

Вместе с тем, как уже отмечалось, в силу п. 9 ст. 67.2 ГК РФ кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние, в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц, обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления. Такая оговорка в определенной степени свидетельствует о том, что корпоративный договор регулирует не только внутрикорпоративные отношения между участниками хозяйственного общества, но и при определенных обстоятельствах выходит и на внешний уровень в целях обеспечения охраняемого законом интереса кредиторов и третьих лиц корпорации.

В этой связи представляет интерес правовая позиция Ю.Н. Андреева и Ю.П. Праслова, которые пишут, что корпоративные соглашения функционируют не в сфере вещных, обязательственных отношений, а в системе корпоративных отношений, связанных с участием в корпоративной организации (корпорации), управлением ею и ее внутрифирменной деятельностью. Стороной такого соглашения является не всякий субъект гражданского права, а лишь участники (учредители) корпорации¹.

Касательно корпоративного договора, безусловно, нельзя не признать, что, с одной стороны, договор с третьими лицами не является корпоративным договором, а с другой стороны, с учетом того, что к этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре (п. 9 ст. 67.2 ГК РФ), то он фактически является квазикорпоративным. Р. Костанян и Е. Молоснова отмечают, что «термин «корпоративный договор» введен в российское законодательство впервые и является общим (родовым) понятием для договоров, заключаемых между участниками хозяйственных обществ: договора об осуществлении прав участников обществ с ограниченной ответственностью и акционерного соглашения.

Необходимо отметить, что сам институт подобных договоров уже урегулирован в специальном законодательстве, правда, соответствующие нормы были введены всего несколько лет назад и по ним пока еще не сформировалась устойчивая правоприменительная практика»². С вышесказанным можно согласиться, но с одним немаловажным уточнением. Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» признан утратившим силу п. 3 ст. 32.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Поэтому с 1 сентября 2014 г. акционерное соглашение останется в истории корпоративного права и будет полностью заменено корпоративным договором.

Что же касается судебной практики, то она есть, хотя не устраивает тех участников акционерных соглашений, которые стали подчинять их иностранному праву и устанавливать в качестве компетентного суда иностранный коммерческий арбитраж. Наиболее ярким примером из судебной практики является Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 по делу № Ф04-2109/2005(14105-А75-11), в котором суд признал недействительным акционерное соглашение акционеров ОАО «Мегафон».

Это соглашение было заключено между несколькими акционерами ОАО «Мегафон» 06.08.2001 в целях регламентации прав и обязанностей акционеров, направлено на урегулирование отношений по управлению обществом, на согласование порядка продажи акций и касалось также вопросов правоспособности общества. Соглашение было признано недействительным в силу его ничтожности на основании ст. 168 ГК РФ, как сделка, противоречащая Закону об акционерных обществах.

Также кассационный суд констатировал недопустимость подчинения иностранному праву акционерных соглашений между участниками российских юридических лиц в силу ст. 1202 ГК РФ. Значение новеллы - ст. 67.2 ГК РФ видится в том, что эта новая норма расширила круг участников корпоративных договоров (по сравнению с акционерными соглашениями¹) за счет кредиторов и иных лиц, ввела право сторон заключать корпоративный договор уже на этапе создания хозяйственного общества (до момента государственной регистрации), дала возможность признания недействительными решений органов хозяйственного общества в случаях, когда такие решения противоречат корпоративному договору.

При этом, как обоснованно отмечает Э. Киндсфатер, необходимость регулирования отношений именно в корпоративном договоре, а не в уставе компании понятна: это большая степень конфиденциальности, обязательственный для всех характер и упрощенный порядок внесения изменений¹.

Действительно, к преимуществам корпоративных договоров следует отнести то, что они не нуждаются в регистрации в государственных органах, что позволяет говорить о них как о гораздо более гибких инструментах, нежели учредительные документы хозяйственных обществ.

Хотя согласно п. 4 ст. 67.2 ГК РФ участники хозяйственного общества, заключившие корпоративный договор, обязаны уведомить общество о факте заключения корпоративного договора, при этом его содержание раскрывать не требуется. В случае неисполнения данной обязанности участники общества, не являющиеся сторонами корпоративного договора, вправе требовать возмещения причиненных им убытков.

Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом об акционерных обществах. На основе анализа общих и специальных норм ГК РФ, определяющих содержание договора как общего понятия, так и отдельных его конструкций, Е.Е. Шевченко предлагает выделить следующие группы объективно-существенных условий договора:

1) условие о предмете договора, о чем прямо указано в п. 1 ст. 432 ГК РФ;

2) условия, прямо названные в соответствующих нормах (ГК РФ, иных законах и правовых актах) в качестве существенных;

3) условия, на необходимость согласования и закрепления которых в договорах определенного вида указано в ГК РФ, иных законах и правовых актах¹.

Прежде всего, правовая природа корпоративного договора характеризуется его предметом и содержанием. Каждому договору при этом присущ свой предмет, который в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ является единственным существенным условием, необходимым для всех типов и видов гражданско-правовых договоров. Однако, наряду с этим, существенными являются также условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Исходя из сказанного, можно сделать вывод, что главным существенным условием корпоративного договора является его предмет, поскольку при отсутствии четких указаний в договоре на его предмет, исполнение по нему становится невозможным, а договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным.

В предмете договора должен содержаться определенный набор параметров, по поводу которых заключается договор, включая их качественные и количественные характеристики. Как отмечал М.И. Брагинский, в самом элементарном виде предмет выражается в формуле «чего и сколько»².

По мнению Ю.Н. Андреева и Ю.П. Праслова, основным содержанием (предметом) корпоративного соглашения и одновременно правовыми последствиями являются не возникновение, изменение, прекращение гражданских (корпоративных) прав и обязанностей, как это имеет место в обычном договоре, а установление порядка (условий) осуществления существующих субъективных корпоративных прав путем ограничения (воздержания от осуществления) своих (субъективных) корпоративных прав (правомочий), возложения обязанностей активно-пассивного характера претерпевать данные ограничения, вести себя определенным образом¹.

На взгляд автора, такой подход полностью распространим на корпоративный договор, в соответствии с которым его участники «обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств (п. п. 1, 9 ст. 67.2 ГК РФ).

Важно, что предметом корпоративного договора могут охватываться как действия участников по осуществлению определенным образом корпоративных прав, так и бездействие, заключающееся в воздержании от осуществления этих прав. Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными также являются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Представляется, что именно такое существенное условие корпоративного договора установлено п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, согласно которому корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.

Здесь же отмечено, что условия корпоративного договора, противоречащие этим правилам, ничтожны. По своей юридической природе любой договор — это двухсторонняя или многосторонняя сделка, порождающая, изменяющая или прекращающая обязательство. К нему применяются правила о двух- или многосторонних сделках, а также общие положения об обязательствах (ст. 307 - 419 ГК РФ).

Корпоративный договор носит обязательственный характер, поскольку его заключение возможно в силу общего принципа свободы договора и непосредственно предусматривается ст. 67.2 ГК РФ. Обязательственный характер корпоративных договоров не распространяется на лиц, не участвующих в нем¹.