Руководство для следователей_под ред Мозякова В.В_2005 -912с. Руководство для следователей Под общ ред. В. В. Мозякова. М. Экзамен, 2005. 912 с
 Скачать 11.89 Mb.
|
|
Глава 20. Обыск и выемка решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ (подробнее об этом см, §2 главы 1 б настоящего руководства). При производстве выемки материальных ценностей, помимо представителя соответствующего предприятия, учреждения или организации, должно присутствовать материально ответственное лицо. Во избежание изъятия документов, не относящихся к делу, следователю надлежит предварительно изучить делопроизводство и бухгалтерскую документацию данного предприятия, учреждения или организации, ознакомиться с его продукцией и определить, какие именно предметы и документы подлежат изъятию. Если предстоит изучить большое количество документов или образцов продукции, то следователь может привлечь к этому технических помощников и получить консультации специалистов (товароведов, бухгалтеров, технологов и др.), которые в пределах своих специальных познаний дают пояснения по возникающим у следователя вопросам. Если есть достаточные данные полагать, что подлежащие изъятию предметы или документы могут быть уничтожены, спрятаны или подвергнуты фальсификации, то решение о производстве выемки может быть принято в порядке, предусмотренном ч. 5 ст. 165 УПК РФ, и реализовано сразу же после изучения документации образцов продукции при условии, если изымаемые документы не содержат сведения, являющиеся государственной или иной охраняемой федеральным законом тайной. В случае отказа выдать требуемые предметы или документы следователь осуществляет их выемку принудительно (ч. 5 ст. 183 УПК РФ). Если искомые предметы или документы спрятаны, следователь может вынести постановление и произвести обыск по правилам, установленным в ч. 5 ст. 165 УПК РФ. Осмотр изымаемых предметов и документов производится на месте выемки. Однако если для этого требуются длительное время и сложные исследования либо следователь считает необходимым не разглашать некоторые особенности изымаемых предметов или документов, то их осмотр производится в его рабочем кабинете или ином месте как самостоятельное следственное действие. Некоторые особенности имеет выемка почтово-тепеграфных отправлений. Во-первых, выемка почтово-телеграфных отправлений допускается только в том случае, если на нее по судебному решению наложен арест (п. 8 ч. 2 ст. 29 и ч. 2 ст. 185 УПК РФ). Таким образом, при необходимости наложить арест на почтово-телеграфные отправления и произвести их осмотр и выемку следователь выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их осмотра и выемки (Приложение 87 к ст. 476 УПК РФ). В этом постановлении, помимо обычных реквизитов, должно быть указано основания наложения ареста на почтово-телеграфные отправления и производства их осмотра и выемки; на какие именно и на чье имя поступающие почтово-телеграфные отправления должен быть наложен арест, на чье имя, в чей адрес поступающая либо исходящая от каких лиц корреспонденция подлежит аресту и выемке; учреждение связи, на которое возлагается выполнение постановления в части ареста корреспонденции (ч. 3 ст. 185 УПК РФ). В случае принятия судом решения о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления следователь направляет копию постановления в соответствующее учреждение связи, которому поручается задерживать почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом следователя (ч. 4 ст. 185 УПК РФ). Дальнейшие действия следователя регламентируются ч. 5 ст. 185 УПК РФ. В случае поступления корреспонденции, на которую наложен арест, следователь производит ее вскрытие в присутствии понятых из числа работников данного учреждения связи. В необходимых случаях для участия в осмотре и выемке почтово-телеграфных отправлений следователь вправе вызвать специалиста, а также переводчика. Вскрытие почтово-телеграфных отправлений следует производить после консультации со специалистами, в том числе и по взрывному делу. Затем следователь осматривает корреспонденцию и, если она имеет значение для дела, производит ее выемку. Если в результате осмотра корреспонденции следователь приходит к выводу о том, что не следует производить выемку, то он ограничивается тем, что указывает в протоколе осмотра, какая именно корреспонденция была осмотрена и что установлено осмотром, а также фиксирует полностью или частично текст осмотренной корреспонденции. При этом может быть снята копия письменного почтово-телеграфного отправления. Вскрытие почтово-телеграфных отправлений должно осуществляться таким образом, чтобы не оставлять следов данной операции. В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протоколов котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны. 343 Глава 21. Контроль и запись переговоров В заключительной части протокола фиксируются сведения об ознакомлении с протоколом всех участников обыска (выемки) и удостоверение их подписями соответствия содержания протокола произведенным действиям; замечания к протоколу либо указание на их отсутствие, удостоверенные подписями участников следственного действия; подпись следователя; сведения о вручении копии протокола лицу, в помещении которого был произведен обыск (выемка), или представителю администрации организации. Глава 21. КОНТРОЛЬ И ЗАПИСЬ ПЕРЕГОВОРОВ §1. Процессуальный порядок контроля и записи переговоров Контроль и запись переговоров — это комплекс установленных уголовно-процессуальных законом организационных и удостоверительных действий следователя по осуществлению контроля и записи переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц с целью получения сведений, имеющих значение для уголовного дела, а также для обеспечения безопасности потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников и близких лиц. В соответствии со ст. 186 УПК РФ осуществляется контроль и запись телефонных и иных переговоров. Понятием «телефонные переговоры» охватываются переговоры абонентов, которые ведутся по городской, междугородней и международной телефонной связи, а также с использованием радиотелефонной и радиорелейной, высокочастотной (ВЧ) и космической связи. В понятие «иные переговоры» включаются переговоры, которые ведутся с использованием других переговорных устройств (селекторных, проводных или беспроводных и иных средств передачи речевой информации), а также переговоры, которые ведутся путем непосредственного общения между субъектами, если их прослушивание и фиксация возможны путем применения соответствующих технических средств. Осуществление контроля и записи переговоров допускается при наличии двух условий: а) уголовное дело, по которому производится данное следственное действие, возбуждено по признакам совершения тяжкого или особо тяжкого преступления (ч. 1 ст. 186 УПК РФ), или лицу предъявлено обвинение в совершении такого преступления и б) в материалах уголовного дела содержатся сведения, достаточные и необходимые для вывода о том, что телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела, либо сведения о наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников и близких лиц. Таким образом; по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 186 УПК РФ, контроль и запись переговоров могут осуществляться в отношении двух групп лиц: а) подозреваемых и обвиняемых в том значении, которое этим терминам придается в ст. 46 и 47 УПК РФ, и б) других лиц. Под другими лицами следует понимать лиц, в отношении которых у следователя имеются сведения, дающие основание полагать, что они являются соучастниками преступления либо скрывают орудия и предметы преступления. К другим лицам следует относить также лиц, которые противодействуют расследованию преступлений. Сведения о таких лицах могут быть получены в ходе производства предварительного следствия или проведения оперативно-розыскных мероприятий, предшествующих принятию решения о производстве контроля и записи переговоров. Процессуальным основанием осуществления контроля и записи переговоров подозреваемого, обвиняемого и других лиц является судебное решение, полученное следователем в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ. Процессуальным основанием для осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников и близких лиц является письменное заявление хотя бы одного из этих лиц, а при отсутствии такого заявления — суг дебное решение, полученное следователем в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ. Контроль и запись переговоров как следственное действие представляют собой следующий алгоритм действий следователя. 1. Принятие решения о производстве контроля и записи переговоров. Контроль и запись переговоров могут производиться лишь при наличии оснований, указанных в ч. 1 и ч. 2 ст. 186 УПК РФ. При этом уголовно-процессуальный закон не указывает, из каких источников должна быть получена информации о том, что во время телефонных и иных переговоров могут быть установлены обстоятельства, перечисленные в ст. 73 УПК РФ, либо о том, что в отношении потерпевшего, сви- 345 Глава 2Ь Контроль и запись переговоров детеля и других лиц высказываются угрозы и т.п. Такие сведения могут быть получены в ходе предварительного следствия или оперативно-розыскной деятельности, а также из сообщений граждан, предприятий, учреждений и т.д. По смыслу ст. 186 УПК РФ решение следователя о производстве данного следственного действия фиксируется в постановлении о возбуждении перед судом ходатайства о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров тогда, когда имеются основания, указанные в ч. 1 ст. 186 УПК РФ, либо при наличии оснований, указанных в части второй этой же статьи, отсутствует заявление потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников и близких лиц о высказанных в их адрес угрозах совершить насилие, о предпринятых в отношении их вымогательстве или иных преступных действиях. Однако и тогда, когда контроль и запись переговоров должны производиться на основании письменного заявления, необходимо выносить постановление о контроле и прослушивании переговоров, поскольку без такого процессуального акта соответствующие органы, указанные в ч. 4 ст. 186 УПК РФ, не могут приступить к производству необходимых действий. Содержание постановления о возбуждении перед судом ходатайства о производстве контроля и записи переговоров установлено в ч. 3 ст. 186 УПК РФ, а его структура— в приложении 89 к ст. 476 УПК РФ. Во вводной части постановления должны быть указаны: место и дата составления постановления; наименование органа предварительного следствия или дознания, классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя (дознавателя) и номер уголовного дела. В описательной части постановления излагаются основания производства контроля и записи телефонных и иных переговоров и указывается норма уголовно-процессуального закона (ст. 186 УПК РФ) на основании которой принимается данное решение. В резолютивной части постановления:
- какому органу поручается техническое осуществление контроля и записи переговоров. Ходатайство следователя с согласия прокурора направляется в суд по месту производства пред варительного следствия или проведения данного следственного действия и подлежит рассмотре нию судьей в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ. По результатам рассмотрения представленного постановления судья выносит одно из двух решений: о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа. Если судья принимает первое из названных решений, то он выносит постановление о разрешении контроля и записи телефонных и иных переговоров (Приложение 11 к ст. 477 УПК РФ). В случае принятия судьей положительного решения по ходатайству следователя постановление о производстве контроля и записи телефонных и иных переговоров направляется следователем для исполнения в соответствующий орган (ч. 4 ст. 186 УПК РФ). В соответствии со ст. 2 Указа Президента РФ от 1 сентября 1995 г. № 891 «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств» «оперативно-розыскные мероприятия, связанные с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, других юридических и физических лиц, предоставляющих услуги связи..., в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводятся с использованием оперативно-технических средств органов Федеральной службы безопасности. При отсутствии у органов Федеральной службы безопасности на объектах связи необходимых оперативно-технических возможностей указанные мероприятия проводятся органами внутренних дел Российской Федерации, в том числе в интересах других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность»1. Непосредственно контроль и запись телефонных и иных переговоров уголовно-процессуальным законодательством не регламентируются и осуществляются по правилам, установленным ведомст- 1СЗ РФ. 1999. № 24. Ст. 2954. 346 Глава 21. Контроль и запись переговоров венными нормативными актами (См., например: Приказ Минсвязи РФ от 25 июля 2000 г. № 130 «О порядке внедрения системы технических средств по обеспечению оперативно-розыскных мероприятий на сетях телефонной, подвижной и беспроводной связи и персонального радиовызова общего пользования» (с изменениями, внесенными Верховным Судом РФ, от 25 сентября 2000 г.). 2. Истребование (получение) от органа, осуществляющего контроль и запись телефонных и иных переговоров, фонограммы, ее осмотр и прослушивание. Следователь в течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров вправе в любое время ис требовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания. Она переда ется следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в котором должны быть ука заны даты и время начала и окончания записи указанных переговоров и краткие характеристики использованных при этом технических средств (ч. 6 ст. 186 УПК РФ). Осмотр и прослушивание фонограммы производится по правилам осмотра предметов и документов, установленным в ст. 177 УПК РФ. Осмотр полученной кассеты с фонограммой следует начинать с упаковки, обращая при этом внимание на возможные повреждения и наличие печати. В ходе осмотра кассеты следует обращать особое внимание на наличие или отсутствие признаков, свидетельствующих о возможном внесении изменений. При прослушивании фонограммы обращается внимание на качество записи, отсутствие каких-либо технических погрешностей, особенности разговорной речи лиц, переговоры которых зафиксированы на фонограмме, а также на содержание самих переговоров, особенно в той их части, которая, по мнению лица, осуществляющего предварительное расследование, имеет непосредственное отношение к уголовному делу1. В том случае, когда по техническим причинам невозможно прослушать всю запись, содержащуюся на фонограмме, либо ее часть, в протоколе осмотра и прослушивания фонограммы необходимо сделать соответствующую отметку. Это будет основанием для последующего назначения и проведения фонографической или фоноскопической экспертизы2. В зависимости от результатов осмотра кассеты и прослушивания фонограммы следователь принимает решение о приобщении фонограммы к уголовному делу в качестве вещественного доказательства. Ход и результаты осмотра и прослушивания фонограммы фиксируются в протоколе (см. §2 настоящей главы). Решение следователя о приобщении фонограммы к уголовному делу излагается в постановлении о приобщении к уголовному делу вещественных доказательств. Структура и содержание данного постановления установлены Приложением 52 к ст. 476 УПК РФ. Во вводной части постановления должны быть указаны место и время составления постановления; должность, классный чин или звание, фамилия и инициалы следователя (дознавателя); номер уголовного дела и по обвинения какого лица либо по признакам какого преступления оно возбуждено. В описательной части постановления излагаются основания признания фонограммы вещественным доказательством. В резолютивной части постановления указывается фонограмма, которая приобщается к уголовному делу, и место ее дальнейшего хранения. Постановление о приобщении фонограммы к уголовному делу в качестве вещественного доказательства подписывает следователь. 3. Принятие решения о прекращении контроля и записи переговоров и его исполнение. Производство контроля и записи телефонных и иных переговоров может быть установлено на срок не более чем 6 месяцев. Проведение контроля и записи переговоров прекращается по постановле нию следователя в случае, если необходимость в них отпадает, но не позднее окончания предвари тельного расследования по данному уголовному делу (ч. 5 ст. 186 УПК РФ). Содержание и структура постановления о прекращении контроля и записи телефонных и иных переговоров установлены Приложением 91 к ст. 476 УПК РФ. Во вводной части постановления указывается: место и дата составления протокола; наименование органа предварительного следствия, классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя и номер уголовного дела. 1 См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации в редакции Федерального закона от 29 мая 2002 года/ Под общ.и науч. ред. А.Я. Сухарева. — М.: НОРМА-ИНФРА-М. 2002. — С. 333. 2 См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (Научно-практическое издание)/ Под общ. ред. Г.В. Мальцева, И,Н. Барцица. — М.: Книга-Сервис, 2003. — С. 636. 347 Глава 21. Контроль и запись переговоров В описательной части постановления указывается: на основании решения какого суда начаты контроль и запись переговоров; причины их прекращения (отпала необходимость в данной мере, оканчивается предварительное расследование); норма уголовно-процессуального закона, которой руководствуется следователь (ч. 5 ст. 186 УПК РФ). В резолютивной части постановления излагаются решения следователя о прекращении контроля и записи телефонных и иных переговоров (с указанием фамилии, имени и отчества лица, чьи переговоры контролировались и записывались) и о направлении постановления для исполнения органу, которому было поручено техническое осуществление контроля и записи переговоров. §2. Фиксация результатов контроля и записи переговоров О результатах осмотра и прослушивания фонограммы следователь с участием понятых и при необходимости специалиста, а также лиц, чьи телефонные и иные переговоры записаны, составляет протокол, в котором должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Лица, участвующие в осмотре и прослушивании фонограммы, вправе в том же протоколе или отдельно изложить свои замечания к протоколу (ч. 7 ст. 186 УПК РФ). Структура протокола осмотра и прослушивания фонограммы установлена Приложением 91 к ст. 476 УПК РФ и состоит из трех частей. Во вводной части протокола указываются: место и дата составления протокола; время начала и окончания прослушивания (в часах и минутах по местному времени); наименование органа предварительного следствия, классный чин или звание, фамилия, иницишш следователя; фамилии, имена, отчества и места жительства понятых; процессуальное положение, фамилии, инициалы участвующих в осмотре лиц; ссылка на норму УПК РФ, в соответствии с которой произведено прослушивание; что именно прослушивалось; разъяснение перед началом осмотра и прослушивания фонограммы участвующим лицам (понятым, специалисту или эксперту) их прав, обязанностей и ответственности, а также порядка производства осмотра и прослушивания фонограммы; объявление участвующим лицам о применении технических средств (с указанием, каких именно и кем именно они применялись); условия, в которых производились осмотр и прослушивание фонограммы (освещенность, звукоизоляционные характеристики помещения, в котором производится осмотр и прослушивание фонограммы, аппаратура, на которой прослушивалась фонограмма, и т.п.). В описательной части протокола указывается: что установлено осмотром и прослушиванием фонограммы (отмечаются наличие и целостность упаковки и печатей, индивидуальные признаки осматриваемой фонограммы, кроме того, дословно излагается полностью или та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу); какие технические средства применялись (видео-, аудиозапись и т.п.). Дословное описание означает, что в протоколе должны быть зафиксированы все слова, включая и ненормативную лексику, не заменяя их многоточиями или иными условными знаками. В этой части протокола следует указать на наличие или отсутствие признаков, свидетельствующем о возможном внесении изменений в содержание фонограммы. В заключительной части протокола указывается: какой печатью опечатана фонограмма по окончании осмотра и прослушивания; приложения к протоколу осмотра (схемы, фототаблицы и т.п.); заявления, поступившие перед началом, в ходе либо по окончании осмотра и прослушивания фонограммы от участвующих лиц (с указанием их процессуального положения, фамилий и инициалов) и содержание поступивших заявлений (либо указывается, что заявлений не поступило). С протоколом должны быть ознакомлены все участвующие в осмотре лица, что удостоверяется их подписями. Если поступают замечания на протокол, то излагается их содержание. Протокол подписывают все участвующие в осмотре лица и следователь. Фонограмма в полном объеме приобщается к материалам уголовного дела на основании постановления следователя как вещественное доказательство и хранится в опечатанном виде в условиях, исключающих возможность прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и обеспечивающих ее сохранность и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании (ч.8 ст. 186 УПК РФ). §3. Оценка сведений, полученных в результате контроля и записи переговоров Сведения, полученные в результате контроля и записи телефонных и иных переговоров, подлежат оценке по правилам, установленным в ст. 88 УПК РФ, т.е. с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. 348 |