Актуальные проблемы гражданского права. Синергия Handbook по дисциплине
 Скачать 2.37 Mb.
|
|
Медицинские и юридические услуги как особый предмет договора оказания услуг. Предметом договора возмездного оказания медицинских услуг обычно являются услуги, не входящие в программу государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи, однако не исключена возможность заказа по такому договору и услуг, которые могут быть оказаны бесплатно. Рассматривая предмет договора возмездного оказания медицинских услуг, нельзя не отметить иногда возникающую проблему квалификации медицинской помощи в качестве услуг или работ. Как известно, выполнение работ является предметом договора подряда, отношения по которому регулируются нормами гл. 37 ГК РФ. В теории критерием разграничения работ и услуг обычно называется характер интереса заказчика. Если интерес заказчика сводится к совершению другим лицом какой-либо деятельности, то речь идет об услугах. 209 Услуги обычно не имеют материального результата и по общему правилу результат оказания услуг выходит за рамки договора. Это означает, что даже при недостижении желаемого результата (например, выздоровление пациента), если сама по себе деятельность осуществлялась качественно, договор считается исполненным надлежащим образом. Применение названного критерия к медицинским услугам может вызвать затруднения. Например, такие медицинские услуги, как установка пломбы, кардиостимулятора, протеза очевидно предполагают наличие материального результата. Характеризуя такие «подрядоподобные» услуги, некоторые авторы полагают, что они оказываются на основании договора подряда, а не возмездного оказания услуг, другие полагают, что речь должна идти о смешанном договоре (п. 3 ст. 421 ГК РФ), включающем элементы договора оказания услуг и договора подряда, третьи же утверждают, что в подобном договоре соединены элементы оказания услуг и договоров о передаче имущества Особенностью договоров об оказании услуг является то, что действия обязанного лица индивидуализируются путем уточнения характеристик самой деятельности (действий) исполнителя, а в некоторых случаях указанием на его специальность (юрист, аудитор), профессиональные качества (специальное образование, стаж работы), профиль деятельности (специализацию). Условие о предмете договора об оказании юридической помощи представляет собой описание деятельности юриста по конкретному делу, к такому выводу склоняется и арбитражная практика: договор об оказании правовых услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота и т.д. Договор участия в долевом строительстве. Федеральный закон от 30.12.2004 №214-ФЗ «О долевом участии в строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» Это соглашение, в силу которого застройщик обязуется за счет средств, предоставленных дольщиком, возвести многоквартирный дом или иной объект недвижимости и передать дольщику объект долевого строительства, а дольщик обязуется выплатить ему вознаграждение. 210 Стороны: 1. Застройщик – любое ЮЛ любой организационно – правовой формы, которая принимается на себя обязанность по договору либо своими силами возвести многоквартирный дом или иной объект недвижимости, либо посредством привлечения других лиц. 2. Дольщик – любое лицо, которое инвестирует средства в создание объекта долевого строительства. Форма договора – простая письменная и несоблюдение влечет его недействительность. Договор подлежит обязательной гос. регистрации в органах Росреестра и считается заключенным с момента регистрации. Заключению договору должны предшествовать обязательные действия застройщика: приобрести ЗУ для строительства и зарегистрировать на него право собственности, аренды или иное вещное право; должен получить разрешение на строительство; опубликовать в СМИ или разместить в интернете проектную декларацию, содержащую сведения о застройщике, его деятельности, об условиях, соблюдение которых требуется в силу закона, сведения о самом объекте строительства, и только после 14 дней с момента размещения проектной декларации застройщик может заключать договоры с дольщиками. Существенными условиями такого договора являются: 1. Предмет – объект долевого строительства (будущее жилое или нежилое помещение) с обязательным его описанием: место нахождения, строительный адрес, предварительный адрес, расположение объекта в строительных осях здание и указание на плане, прилагаемом к договору. 2. Цена – определяется как за единицу площади, так за весь объект в целом. Дополнительное условие – порядок расчет цены. 3. Срок передачи объекта дольщику – для всех дольщиков срок должен быть одинаковым. 4. Гарантийный срок – не менее 5 лет. При несогласованности условий – договор незаключенный. 211 Основная обязанность застройщика – возвести объект недвижимости за счет средств дольщика или организовать его возведения с другими лицами; ввести здание в эксплуатацию и не позже 14 дней передать каждому дольщику объект по передаточному акту с соблюдением срока; в тех случаях, когда завершение строительства в срок становится невозможным, то застройщик обязан в письменной форме известить всех дольщиков о необходимости увеличения сроков передачи объекта. Дольщик вправе подписать или не подписать это соглашение. Тот дольщик, который не согласился с увеличением сроков, вправе применить имущественную санкцию в виде законной неустойки в размере 1300 ставки рефинансирования от цены договора, которая начисляется за каждый день просрочки. Если дольщик – гражданин, то неустойка в двойном размере 1150. Дольщик обязан принять объект по передаточному акту и уплатить застройщику вознаграждение в полном объеме. В таком договоре имеет место правопреемство, как универсальное, так и сингулярное. Если дольщик умирает, то его права и обязанности по договору переходят к наследнику, который вправе требовать переоформления договора. Дольщик вправе передать свое право требования другому лицу (сингулярное правопреемство) по договору цессии, который нужно регистрировать. Если до заключения такого договора дольщик уплатил всю сумму, то согласие застройщика не требуется. Если же часть, требуется – перевод долга. Договоры потребительского кредитования. До недавнего времени в России отсутствовал специальный закон, регулирующий отношения в сфере потребительского кредитования, данный закон принят, и с 1 июля 2014 г. ФЗ «О потребительском кредите (займе)» вступил в силу. Закон применяется только к договорам потребительского кредита (займа), заключенным 2 июля 2014 г. и позже. Действие Закона не распространяется на кредиты (займы), выданные физическим лицам для предпринимательских целей; на ипотечные кредиты; на займы, выдаваемые работодателями своим работникам. Этот Закон обязателен не только для банков, но и для различных некредитных финансовых организаций (п. 3,5 ч.1 ст. 3), например микрофинансовых организаций, которые на профессиональной основе регулярно - не менее четырех раз за год - предоставляют потребительские займы. Потребительское кредитование связано с получением кредитов физическими лицами для удовлетворения своих личных потребностей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. В качестве специальных видов потребительского кредитования принято выделять: кредиты с обеспечением (залогом, поручительством) и кредиты без обеспечения; 212 «бумажные» кредиты (выдаваемые на основании кредитного договора) и «карточные» кредиты (выдаваемые с использованием кредитной карты); экспресс-кредиты (получаемые непосредственно в магазине при приобретении товара) и кредиты, получаемые в кредитной организации. Основной особенностью правового регулирования потребительского кредитования по сравнению с иными видами кредитования в настоящее время является то, что на него распространяется Закон РФ «О защите прав потребителей». Что касается гражданского законодательства, то потребительское кредитование подпадает под действие гл. 42 «Заем и кредит» ГК РФ. Также процесс потребительского кредитования регламентируется ФЗ № 353 «О потребительском кредите (займе)» (Статья 5). 1. Договор потребительского кредита (займа) состоит из общих условий и индивидуальных условий. Договор потребительского кредита (займа) может содержать элементы других договоров (смешанный договор), если это не противоречит настоящему Федеральному закону. 2. К условиям договора потребительского кредита (займа), за исключением условий, согласованных кредитором и заемщиком в соответствии с частью 9 настоящей статьи, применяется статья 428 Гражданского кодекса Российской Федерации. 3. Общие условия договора потребительского кредита (займа) устанавливаются кредитором в одностороннем порядке в целях многократного применения. 4. Кредитором в местах оказания услуг (местах приема заявлений о предоставлении потребительского кредита (займа), в том числе в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет») должна размещаться следующая информация об условиях предоставления, использования и возврата потребительского кредита (займа): 1) Наименование кредитора, место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, контактный телефон, по которому осуществляется связь с кредитором, официальный сайт в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», номер лицензии на осуществление банковских операций (для кредитных организаций), информация о внесении сведений о кредиторе в соответствующий государственный реестр (для микрофинансовых организаций, ломбардов), о членстве в саморегулируемой организации (для кредитных потребительских кооперативов). 2) Требования к заемщику, которые установлены кредитором и выполнение которых является обязательным для предоставления потребительского кредита (займа). 213 3) Сроки рассмотрения оформленного заемщиком заявления о предоставлении потребительского кредита (займа) и принятия кредитором решения относительно этого заявления, а также перечень документов, необходимых для рассмотрения заявления, в том числе для оценки кредитоспособности заемщика. 4) Виды потребительского кредита (займа). 5) Суммы потребительского кредита (займа) и сроки его возврата. 6) Валюты, в которых предоставляется потребительский кредит (заем). 7) Способы предоставления потребительского кредита (займа), в том числе с использованием заемщиком электронных средств платежа. 8) Процентные ставки в процентах годовых, а при применении переменных процентных ставок - порядок их определения, соответствующий требованиям настоящего Федерального закона. 8.1 дата, начиная с которой начисляются проценты за пользование потребительским кредитом (займом), или порядок ее определения. 9) Виды и суммы иных платежей заемщика по договору потребительского кредита (займа). 10) Диапазоны значений полной стоимости потребительского кредита (займа), определенных с учетом требований настоящего Федерального закона по видам потребительского кредита (займа). 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ». Согласно ст. 9 ФЗ формирование туристского продукта осуществляется путем предоставления туроператору конкретного заказа туриста или лица, уполномоченного представлять группу туристов, оформляемого в письменной форме в качестве соглашения, имеющего характер предварительного договора. Дальнейшее продвижение туристского продукта осуществляют туроператор и турагент. При этом если письменная информация о «туристском продукте» содержит все существенные условия договора, предусмотренные ГК, а также рассматриваемым Законом, и оформлена как предложение, из которого усматривается воля туроператора или турагента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, такое предложение признается офертой (публичная оферта). В соответствии со ст. 10 Закона об основах туристской деятельности реализация туристского продукта осуществляется на основании договора. Договор заключается в письменной форме и должен соответствовать законодательству в области защиты прав потребителей. Конкретные условия путешествия и розничная цена «туристского продукта» указываются в туристской путевке, выдаваемой туристу туроператором или турагентом. 214 Туристская путевка является письменным акцептом оферты туроператора или турагента на продажу «туристского продукта» и неотъемлемой частью договора, а также документом первичного учета туроператора или турагента. Вместе с тем согласно ст. 1 этого же Закона туристская путевка является документом, подтверждающим факт передачи «туристского продукта». Таким образом, по тексту данного Закона «туристский продукт» реализуется туристу по договору розничной купли-продажи на основе письменного заказа туриста (или лица, уполномоченного представлять группу туристов) туроператору, оформляемого в качестве предварительного договора. Такой договор должен заключаться в письменной форме и содержать все существенные условия, перечисленные в ст. 10 Закона об основах туристской деятельности. Кроме того, турист должен иметь еще и туристский ваучер, представляющий собой документ, устанавливающий право туриста на услуги, входящие в состав тура, и одновременно подтверждающий факт их оказания. В настоящее время для регламентации отношений, связанных с организацией перевозок туристов, чаще всего используется договор фрахтования. Сущность договора фрахтования раскрывается в ст. 787 ГК РФ.Данный договор (его еще называют договор чартера) представляет собой соглашение, по которому фрахтовщик предоставляет фрахтователю за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа. Понятие фрахтования формулируется также в транспортных уставах и кодексах. Так, например, в соответствии со ст.104 ВК РФ по договору фрахтования воздушного судна (воздушному чартеру) одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату для выполнения одного или нескольких рейсов одно или несколько воздушных судов либо часть воздушного судна для воздушной перевозки пассажиров, багажа, грузов или почты. Фрахтование является разновидностью договора перевозки, так как у них единый предмет, а именно – услуга по перевозке пассажира, багажа, груза. Законодатель выделяет два основных условия выполнения чартерных рейсов: 1. В качестве фрахтователя не может выступать пассажир (он является третьим лицом, потребителем услуги); 2. Осуществление чартерных перевозок регулируется ГК РФ, а также транспортными уставами и кодексами (как и регулярные перевозки). 215 Основные отличия чартерного рейса от регулярного: 1) чартерный рейс выполняется конкретно-определенное количество раз, определенное в договоре фрахтования (то есть он нерегулярен); 2) стоимость перевозки чартерным рейсом, как правило, ниже стоимости регулярной перевозки (на перевозки, осуществляемые в соответствии с договором фрахтования, могут устанавливаться договорные цены; на регулярных перевозках государством устанавливаются тарифы). Это привлекает предприятия туристского комплекса. 3) в чартере стороны заранее оговаривают, в каком именно транспортном средстве (его части) будет размещен перевозимый объект, при обычной перевозке данный вопрос решается перевозчиком самостоятельно. Договор фрахтования заключается между заказчиком и перевозчиком, однако порождает возникновение договорных отношений между перевозчиком и пользователями транспортного средства, на которых полностью распространяются правила перевозчика, в том числе, и в части ответственности. Подобные договоры заключаются не с отдельными пассажирами, а с организацией, выступающей в роли фрахтователя. Договор фрахтования следует рассматривать вместе с договором по туристскому обслуживанию. Связующим элементом этих договоров является туроператор, который, выступая в роли фрахтователя, за определенную плату выполняет загрузку транспортного средства с целью осуществления перевозки туристов, с которыми он планирует заключать договоры по туристскому обслуживанию. Стороны, выполняющие перевозку по договору фрахтования: фрахтовщик (транспортная компания); фрахтователь (туроператор). Требования к договору фрахтования и иным договорам, заключаемым в целях организации перевозки туристов (ст. 10.2 ГК РФ). При заключении между туроператором и фрахтовщиком или агентом фрахтовщика договора фрахтования воздушного судна либо части воздушного судна или иного договора в целях организации перевозки туристов для исполнения обязательств туроператора, связанных с реализацией туристского продукта, к существенным условиям такого договора относятся: предоставление туроператором фрахтовщику или агенту фрахтовщика либо иному участнику договора, заключаемого в целях организации перевозки туристов, гарантий оплаты услуг по такому договору (банковской гарантии, договора счета эскроу или иного финансового документа в обеспечение оплаты услуг фрахтовщика); 216 сумма банковской гарантии, сумма банковского вклада (депозита) или договора счета эскроу, обеспечивающего оплату услуг по договору фрахтования или иному договору, заключаемым в целях организации перевозки туристов; обязанность туроператора выдать туристу и (или) иному заказчику квитанцию (выписку из автоматизированной системы оформления воздушных перевозок), подтверждающую право туриста на перевозку по определенному маршруту, в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом, с обязательным указанием фамилии туриста и других сведений на основании документа, удостоверяющего личность туриста и необходимого в соответствии с международным договором Российской Федерации или законодательством Российской Федерации для перевозки туриста; положения, гарантирующие осуществление фрахтовщиком перевозки туриста по маршруту, определенному договором фрахтования. Вопрос 4. Договоры в предпринимательской деятельности. Поставка. Коммерческая концессия как смешанный договор. Финансирование под уступку денежного требования и кредитование. Лизинг как финансовая услуга. Транспортная экспедиция. Доверительное управление имуществом и имущественными правами. Управляющие организации. Трасты. Эндаумент. Понятие предпринимательского договора основывается на общем понятии договора. Термин «предпринимательский договор» стал употребляться со времен перехода к рыночной экономике. Термин «предпринимательский договор» в ГК РК отсутствует. Условно выделить предпринимательские договоры можно путем формулирования нескольких критериев. К ним следует отнести: связь с предпринимательской деятельностью; наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта – предпринимателя; установление более «жестких» правил к предпринимателю, включая повышенную ответственность за нарушения договорных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта. 217 Признание того или иного договора предпринимательским имеет правовое значение не только в связи с особым режимом регулирования таких договоров, но и в связи с особым порядком рассмотрения споров, возникающих при заключении, исполнении и расторжении договоров и с особыми правилами налогообложения предпринимательской деятельности. Характерным признаком договоров в сфере предпринимательства является и их возмездный характер. К предпринимательским договорам следует отнести: договор купли- продажи, договор аренды, договор подряда, договор возмездного оказания услуг, договор займа, договор хранения, договор поручения. Договор комиссии, договор франчайзинга, договор факторинга. Форма предпринимательского договора регулируется общими правилами о форме сделок и договоров, а также специальными правилами, относящимися к форме различных видов предпринимательских договоров. Могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма договора (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.). Заключение договоров в сфере предпринимательской деятельности осуществляется различными способами. Традиционным является заключение договора путем направления одной стороной другой стороне предложения о заключении договора (оферты) и принятия другой стороной этого предложения (акцепта). Оферта и акцепт должны соответствовать требованиям, установленным в законе. Новым, присущим рыночной экономике способом заключения договоров, являются торги. Этот способ находит все более широкое распространение. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Поставка. Договор поставки оформляет оптовый оборот, т.е. отношения между профессиональными продавцами и покупателями по возмездному переходу товаров для их последующей перепродажи или профессионального использования. В современных рыночных условиях с учетом общемировой тенденции к дифференциации правового регулирования договорных отношений в зависимости от их субъектного состава при проведении последней кодификации гражданского законодательства договор поставки был урегулирован в качестве одного из видов договора купли-продажи (§ 3 гл. 30 ГК). По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК). 218 К особенностям договора поставки можно отнести следующие его черты. Во-первых, субъектный состав договора: в качестве поставщика и покупателя (исходя из целей покупки) по общему правилу, выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками. Во-вторых, стабильность и долгосрочный характер отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота, что предполагает необходимость их детальной правовой регламентации. По правовой природе договор поставки является консенсуальным, возмездным, двусторонним договором. Договор коммерческой концессии консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий. Он содержит элементы отношений, присущие ряду других гражданско-правовых договоров, таких, как договор аренды, договор возмездного оказания услуг, договор доверительного управления, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности), посреднические договоры (договор комиссии и агентский договор), лицензионный договор. Этот смешанный по своей юридической природе договор позволяет сформировать систему предпринимательства в сфере производства и реализации товаров, работ и услуг. Подтверждением мнения о том, что договор коммерческой концессии является инвестиционным договором, может служить законодательство Германии, анализируя которое ученые приходят к выводу о том, что франчайзинг представляет собой инвестиционный договор, в рамках которого обе стороны инвестируют свой капитал в совместный проект (франчайзер – по большей части в виде исключительных прав, а франчайзи – в форме финансовых и иных материальных ресурсов). Целью такого проекта является извлечение максимальной прибыли от совместно вложенных в общее дело средств. Рассматривая франчайзинг с экономической точки зрения, следует отметить, что выделяются две формы коммерческой концессии: дилерство и концессия бизнес-формата, а последние подразделяются на рабочую, коммерческую и инвестиционную. Финансирование под уступку денежного требования. По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст.824 ГК РФ). 219 Договор является взаимным и возмездным. Он может быть и реальным (агент передает деньги или клиент уступает требование), и консенсуальным (агент обязуется передать денежные средства или клиент обязуется уступить требование). Цель финансирования под уступку денежного требования – получение клиентом денежных средств в счет уступаемого им права требования. Однако возможен и особый случай уступки клиентом денежного требования к третьему лицу, когда цессия происходит в целях обеспечения исполнения обязательства самого клиента перед его финансовым агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ). В зависимости от целей договора различаются права и обязанности его сторон. Стороны в договоре: финансовый агент-фактор (банк, или иная кредитная организация при наличии лицензии) постановление Президиума ВАС РФ №955от 30.06.1998г.; клиент-кредитор любое лицо (чаще всего коммерческая организация); должник по уступаемому требованию (коммерческая организация). Существенные условия договора: предмет. Предмет договора денежное требование (основанное на обязательстве), уступаемое в целях получения финансирования, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), или которое возникает в будущем (будущее требование). Уступаемое право должно быть индивидуально определено в соглашении о цессии и конкретизировано в пяти его составляющих: 1) предмет требования; 2) активная сторона (кредитор); 3) пассивная сторона (должник); 4) содержание требования (какие действия должник обязан произвести с предметом обязательства, например, право требования передачи товара); 5) основание возникновения требования (наименование, номер и дата договора, заключенного между кредитором и должником). Именно такая степень определенности предмета уступки позволяет признавать заключенным договор с точки зрения судебной практики. Срок договора: определяется по соглашению сторон, однако для финансового агента и клиента точное определение наступления срока передачи требования является всегда исключительно важным. Поэтому данное условие договора было бы целесообразно закрепить в качестве объективно существенного условия. 220 Цена договора: стоимость самого требования плюс вознаграждение финансового агента. Оно зависит от ряда условий (срок платежа, платежеспособность должника, сумма требования и др.), но приблизительно составляет 10–30% от суммы требования. Форма договора подчиняется предписаниям о форме цессии – письменная. По общему правилу последующая уступка требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено соглашением сторон. При последующей уступке требования финансовый агент становится в положение клиента. Лизинг как финансовая услуга. Лизинг совокупность правовых и экономических отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга (Ст.2 ФЗ «О лизинге»). Финансовая аренда (лизинг) регулируется статьями 665 и 666 ГК РФ и Федеральным законом от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» от 29.10.1998. С финансовой точки зрения финансовая аренда или лизинг это кредитование для приобретения основных средств. При этом предмет лизинга и поставщика выбирает, как правило, лизингополучатель. Впрочем, многие лизинговые компании, особенно специализированные, нарастили компетенции и могут предложить клиенту технику и оборудование, наиболее оптимально соответствующее его бизнесу и финансовым возможностям. По окончании договора финансовой аренды права собственности на предмет лизинга могут перейти лизингополучателю по выкупной стоимости. К основным средствам, находящимся в лизинге, может применяться ускоренная амортизация. Лизинг сочетает в себе преимущества кредита и аренды: клиент получает возможность приобретения средств производства за счет заемных средств, а по окончании договора получает их в собственность. Преимущества лизинга. К очевидным преимуществам лизинга можно отнести: более высокую вероятность одобрения лизинговой сделки по сравнению с кредитом; возможность заключения договора лизинга на более длительный срок по сравнению с кредитным договором; отсутствие залоговых требований: предмет лизинга в большинстве случаев является залогом. 221 Транспортная экспедиция. В теории гражданского права юридическая природа договора транспортной экспедиции является предметом дискуссий. Специалисты до сих пор спорят о том, к какой разновидности договоров относится договор транспортной экспедиции к посредническим, подрядным или к договору об оказании услуг. Действительно, даже при более внимательном исследовании этой проблемы сложно определить однозначно, к какой категории договоров сто отнести: ведь погрузочно- разгрузочные работы могут быть оформлены в рамках договора подряда, доставка грузов договора перевозки, обеспечение его сохранности – договора хранения, оформление сдачи и приемки – договоров поручения или комиссии. Хотя, с другой стороны, именно в силу специфики целевой направленности этого договора и его предмета он выделен в самостоятельный гражданско-правовой договор. По договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза (п. 1 ст. 801 ГК РФ). Предметом данного договора являются действия по оказанию транспортно-экспедиционных услуг, т.е. услуг по организации перевозки груза, заключению договоров перевозки груза, обеспечению отправки и получения груза, а также иных услуг, связанных с перевозкой груза. Сторонами в договоре выступают экспедитор и клиент. Договор транспортной экспедиции заключается в письменной форме (ст. 802 ГК РФ). Клиент должен выдать экспедитору доверенность, если она необходима для выполнения его обязанностей. Договор доверительного управления имуществом это соглашение, в силу которого одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст. 1012 ГК РФ). Обязанности доверительного управляющего (ст. 1020 ГК РФ): осуществляет правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (распоряжение- в случаях, предусмотренных договором доверительного управления); представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом; 222 действуя от своего имени, обязательно указывать, что он является управляющим (устно или отметкой «Д.У.» при подписании письменных документов). Доверительный управляющий вправе: 1. для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, требовать всякого устранения нарушения его прав (статьи 301, 302, 304, 305); 2. требовать вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате управления имуществом, включаются в состав этого имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества. При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления. При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное. Управляющая компания это организация, которая обслуживает многоквартирный дом, а собственники квартир ей за это платят. Такие компании следят за лифтами, поддерживают чистоту в подъездах, ремонтируют трубы в доме. Еще они в ответе за то, чтобы не текла крыша и ни на кого не упала сосулька. Основной документ, регулирующий деятельность управляющей компании, Жилищный кодекс РФ. К функциям управляющих организаций, согласно установленным постановлением Правительства РФ правилам осуществления деятельности по управлению многоквартирными домами, относятся: прием, хранение, передача, актуализация и восстановление технической документации на многоквартирный дом и иных связанных с управлением таким домом документов; сбор, обновление и хранение информации о собственниках и нанимателях помещений в доме; подготовка предложений по вопросам содержания и ремонта общего имущества для их рассмотрения общим собранием собственников помещений в доме; 223 организация рассмотрения общим собранием собственников помещений в доме или общим собранием членов ТСЖ вопросов, связанных с управлением домом; организация оказания услуг и выполнения работ, предусмотренных решением общего собрания собственников или членов ТСЖ; взаимодействие с органами государственной власти и местного самоуправления по вопросам, связанным с деятельностью по управлению многоквартирным домом; организация и осуществление расчетов за услуги и работы по содержанию и ремонту общего имущества в доме, включая услуги и работы по управлению, и коммунальные услуги; обеспечение контроля за исполнением решений собрания, выполнением работ и услуг, повышением безопасности и комфортности проживания, а также достижением целей деятельности по управлению многоквартирным домом. Трасты самостоятельная правовая категория англо-саксонской правовой системы; институт общего права, применяемый в юрисдикциях, законодательство которых основано на английском праве (Великобритания, США, Гонконг, Австралия, и др). Однако ввиду международной экспансии и развития трансграничных отношений, понимание правовой природы данного института имеет большое значение и может помочь разобраться в преимуществах данного инструмента управления активами и определить для себя его роль при осуществлении деятельности. Поскольку данный инструмент является прикладным, его можно использовать для достижения целого перечня различных практических целей. Траст является специальным инструментом управления активами, а также налогового планирования и защиты имущества, который имеет несколько разновидностей, несколько целей использования и является достаточно гибкой правовой категорией, что как раз и позволяет использовать его наиболее удобным и полезным для себя способом. 224 Эндаумент (англ. endowment) целевой фонд предназначенный для использования в некоммерческих целях, как правило, для финансирования организаций образования, медицины, культуры. Эндаумент наполняется преимущественно за счет благотворительных пожертвований. Эндаумент может инвестировать свои средства с целью извлечения дохода, однако обязан направлять вес полученный доход в пользу тех организаций, для поддержки которых он был создан. Отличием эндаумента от обычной благотворительной организации является строго целевой характер деятельности (как правило, эндаумент создается для поддержки какой-либо одной организации, например, определенного университета) и нацеленность на получение дохода за счет инвестирования средств. Эндаумент призван обеспечить: частичную независимость от разовых пожертвований и иных добровольных поступлений; финансовую стабильность посредством получения гарантированного дохода; формирование долговременного источника финансирования определенной некоммерческой деятельности. Вопрос 5. Понятие коллизионных норм. Международное частное право как составная часть правовой системы России. ИНКОТЕРМС. УНИДРУА. Определение личного закона физического или юридического лица в отдельных договорах. Сравнительное частное право как отрасль юридической науки. Коллизионная норма это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Коллизионная норма носит отсылочный характер, она только отсылает к материальным нормам, предусматривающим решение соответствующего вопроса. Международное частное право возникло первоначально исключительно как коллизионное право, и до сих пор в ряде государств оно рассматривается в качестве такового. 225 Поскольку коллизионная норма - норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально- правовыми нормами, к которым она отсылает, - нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Хотя коллизионная норма указывает лишь, законы какой страны должны быть применены, ее нельзя рассматривать как имеющую те же функции, что выполняет справочное бюро на вокзале, сообщающее пассажирам, в каком окошечке они могут купить билет и с какого пути отправляется их поезд. Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота. Международное частное право как составная часть правовой системы России. Международное частное право (МЧП) – это совокупность материальных и коллизионных норм, регулирующих гражданско- правовые отношения в широком смысле слова с иностранным элементом, а также порядок разрешения споров по этим отношениям. Материальные нормы регулируют гражданско-, уголовно– и административно-правовые отношения. Они устанавливают права и обязанности, т. е. регулируют отношения субъектов тех или иных отношений. Коллизионные нормы являются особенностью МЧП. В отличие от материальных норм они не регулируют отношения по существу, определяя лишь, право какого государства должно применяться. Предмет МЧП обозначается через регулируемые отношения. Предмет МЧП составляют гражданско-правовые отношения в широком смысле слова с иностранным элементом. Отношения МЧП характеризуются двумя признаками: 1. Область регулирования – гражданско-правовые отношения. В широком смысле к ним отнесены брачно-семейные, трудовые отношения, а также процессуальные отношения по урегулированию частноправовых споров. 2. В регулируемых отношениях обязательно присутствует иностранный элемент. Его можно выделить по субъектам отношения, по объекту отношения или по юридическому акту, на основании которого возникает, изменяется или прекращается отношение. Примеры гражданско-правовых отношений с иностранным элементом: российская компания заключает контракт с иностранной компанией; гражданин РФ наследует недвижимость, находящуюся за границей; гражданину РФ причинен ущерб на территории иностранного государства. 226 Наличие в отношении иностранного элемента свидетельствует о том, что необходимо применить нормы МЧП. При этом возникают следующие проблемы: право какого государства должно быть применено; суд какого государства компетентен рассматривать данный спор. Поэтому к МЧП относятся не только материальные и коллизионные нормы, но также и ряд процессуальных норм, а в предмет МЧП входят некоторые процессуальные отношения. «Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс 2000» 1. Цель и сфера применения Инкотермс. Целью Инкотермс является обеспечение комплекта международных правил толкования торговых терминов, наиболее часто используемых во внешней торговле. Таким образом можно избежать или, по крайней мере, значительно снизить неопределенность различного толкования таких терминов в отдельных странах. Зачастую стороны контракта не знакомы с различной практикой ведения торговли в соответствующих странах. Это может вызывать недоразумения, споры и судебные разбирательства и повлечь трату времени и денег. Для разрешения этих проблем Международная торговая палата в 1936 году опубликовала впервые свод международных правил толкования торговых терминов. Эти правила известны как «Инкотермс 1936». Поправки и дополнения были позднее сделаны в 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 и настоящим в 2000 году для приведения этих правил в соответствие с современной практикой международной торговли. Следует подчеркнуть, что сфера применения Инкотермс ограничена вопросами, относящимися к правам и обязанностям сторон договора купли-продажи в отношении поставки проданных товаров (это понимается как «материальные вещи», исключая «нематериальные вещи», такие как компьютерное программное обеспечение). Выявилось, что часто встречаются два недоразумения в отношении Инкотермс. Во-первых, часто полагают, что Инкотермс применимы к договорам перевозки, а не к договору купли-продажи. Во- вторых, иногда полагают, что в Инкотермс предусмотрены все обязанности, которые стороны хотели бы включить в договор купли- продажи. В-третьих, Инкотермс имеют дело с определенными обязанностями сторон - такими как обязанность продавца предоставить товар в распоряжение покупателя или передать ему его для перевозки или доставить его в пункт назначения, а также с распределением риска между сторонами в этих случаях. 227 Далее они определяют обязанности по выполнению таможенных формальностей очистить для вывоза и ввоза, по упаковке товара, обязанность покупателя по принятию поставки, а также обязанность представить доказательства надлежащего выполнения соответствующих обязательств были должным образом выполнены. Хотя Инкотермс крайне важны для реализации договора купли-продажи, значительное число проблем, возникающих в таком договоре, в них вообще не регулируются, например переход права собственности и иных вещных прав, неисполнение договора и последствия неисполнения, а также освобождение от ответственности в определенных ситуациях. Следует подчеркнуть, что Инкотермс не предназначены заменить необходимые для полного договора купли-продажи условия, определяемые путем включения стандартных или индивидуально согласованных условий. Инкотермс вообще не регламентируют последствия нарушения договора и освобождение от ответственности вследствие различных препятствий. Эти вопросы подлежат разрешению иными условиями договора купли-продажи и нормами применимого права. Инкотермс всегда предназначались для использования в первую очередь в тех случаях, когда товары продаются для поставки через национальные границы, поэтому это международные торговые термины. Однако на практике Инкотермс часто включаются в договоры купли- продажи товаров в пределах национальных рынков. При таком применении Инкотермс п. А2 и Б2 и положения других статей, касающиеся экспорта и импорта, становятся лишними. «Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА)». Международный институт унификации частного права сокращенно УНИДРУА - межправительственная организация по унификации частного права, созданная в Риме в 1926 году. УНИДРУА были подготовлены проекты конвенций по целому ряду вопросов (международной купле-продаже товаров, представительству, перевозкам грузов и пассажиров, а также по иным вопросам). Основной задачей УНИДРУА является подготовка новых и, если существует потребность, гармонизированных единых правил для частного права в широком понимании этого термина. Однако, опыт показал необходимость периодического вмешательства и в публичное право, особенно в тех отраслях, в которых тяжело провести четкие демаркационные линии или где коммерческое и регулятивное право переплетаются. Единые правила, которые подготавливаются УНИДРУА, являются большей частью материальными нормами, которые будут включать в себя некоторые коллизионные нормы лишь по случайности. 228 Определение личного закона физического или юридического лица в отдельных договорах. Статья 1195 ГК РФ ввела в российское коллизионное право знакомое отечественной доктрине понятие личного закона физического лица (lex personalis). Сфера действия личного закона физического лица - вопросы его гражданско-правового статуса, и прежде всего правоспособности и дееспособности. Личным законом определяются, как следует из ст. 1198 ГК РФ, права физического лица на имя, его использование и защиту. К установлению и отмене опеки или попечительства над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами применяется личный закон лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство (п. 1 ст. 1199 ГК РФ). По личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем), регламентируется (п. 2 ст. 1199 ГК РФ) обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство). К личному закону физического лица отсылает и правило п. 2 ст. 1209 ГК РФ о праве, применимом к форме внешнеэкономической сделки. Это правило распространяется на случаи, когда в качестве хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии со ст. 1195 ГК РФ является российское право. Статья 399 ГПК РФ определяет гражданскую процессуальную правоспособность и дееспособность иностранного гражданина и лица без гражданства по их личному закону. Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях, 1930 г. подчиняет по общему правилу способность лица обязываться по переводному или простому векселю его личному («национальному») закону. Различия в коллизионных привязках обусловливают разновидности личного закона - закон гражданства (lex nationalis, lex patriae) и закон места жительства (lex domicilii). Личный закон в форме закона гражданства еще недавно рассматривался как безусловно доминирующий во многих странах, включая большинство европейских стран. Личный закон юридического лица (lex societatis). Эта коллизионная привязка означает, что правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность (национальность) имеет юридическое лицо. Национальность указывает на принадлежность юридического лица к конкретному правопорядку, являющемуся личным статутом компании. Личный статут юридического лица (применимое право) представляет собой его личный закон, на основе которого определяются: статус организации в качестве юридического лица; 229 его организационно-правовая форма; требования к наименованию юридического лица; вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, вопросы правопреемства; содержание и объем правоспособности юридического лица; порядок приобретения прав и обязанностей; внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Личный закон юридического лица и его государственная принадлежность (национальность) - категории различные. Личный закон - категория коллизионного права, право конкретного государства, компетентное ответить на вопросы, которые связаны с правосубъектностью юридического лица. Государственная принадлежность (национальность) - материально-правовая категория, «привязанность» юридического лица к определенному государству и его правопорядку. Общая теория права складывается из нескольких научных направлений: философии права, социологии права, психологии права, сравнительного правоведения, юридическая техника и др. Сложность структуры общей теории права предопределяется сложностью самого права. И важное значение имеет вопрос о месте сравнительного правоведения в структуре общей теории права. Сравнительное правоведение соприкасается с различными науками. Так, философия использует сравнительно-правовой метод как частнонаучный, а философия права использует сравнительное право в изучении вопроса о сущности и назначении права. У социологии права (это наука, целью которой является установление общих связей права с явлениями общественной жизни) со сравнительным правом существует ряд общих областей действия: право и общество, развитие права в зависимости от особенностей общества, действиеправа в конкретной стране, учет национальных особенностей. История права не может проводить исследования развития права, правовых систем без сравнения права. Сравнительное правоведение выросло и развивалось в рамках истории права. Международное право как частное, так и публичное использует сравнительный метод в качестве базового при изучении международных правовых систем (особенно МЧП). 230 Сравнительное правоведение тесно связано и с отраслевыми юридическими науками, которые расширяют проблематику сравнительного правоведения. Анализ различных отраслей права зарубежных правовых систем позволяет выделять новые отрасли, институты, субинституты. В настоящее время весьма актуальна проблема выделения сравнительного правоведения отдельных отраслей уголовное сравнительное правоведение, конституционное сравнительное правоведение и т. д. Вопросы для самопроверки: 1. Что входит в понятие «продажа товаров дистанционным способом»? 2. Какие обязанности продавца при дистанционной продаже товаров? 3. В каких случаях может произойти отмена дарения? 4. Кто вправе осуществлять пожертвования? 5. Что входит в понятие пожизненной ренты? 6. Какое главное отличие договоров по передаче имущества в собственность от договора аренды? 7. Кому принадлежат плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества? 8. Какие правомочия приобретаются при договоре аренды? 9. Какие основные черты, характерные для договора аренды? 10. С какого момента риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества переходит к арендатору? 11. В чем заключается разница между изготовлением и переработкой вещи? 12. Что должен содержать договор участия в долевом строительстве? 13. Какая информация должна размещаться об условиях предоставления, использования и возврата потребительского кредита (займа)? 14. Что относится к существенным условиям договора фрахтования? 15. Что вправе делать доверительный управляющий в отношении вверенного имущества? 16. Какой деятельностью граждане вправе заниматься без образования юридического лица? 17. Что входит в правовое положение договора поставки? 18. Какие действия обязуется совершить финансовый агент (фактор) по договору финансирования под уступку денежного требования? 19. Что может быть предусмотрено в качестве дополнительных услуг по договору транспортной экспедиции? 231 20. Кто выступают субъектами по договору доверительного управления имуществом, составляющим целевой капитал? 21. Каково значение коллизионной нормы? 22. Какие признаки отношений МЧП? 23. Каково правовое положение Инкотермс? 24. Что определяются на основе личного закона юридического лица? 25. Какие отношения в объективном смысле, определяет и регулирует гражданское право? |