Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве.. Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве

• Название: Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве
• Дата: 01.05.2022
• Размер: 2.18 Mb.
• Имя файла: Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве..rtf
• Тип: Диплом; #506961
• страница: 3 из 10

1.2 Понятие и виды способов обеспечения исполнения обязательств

Под способами обеспечения исполнения обязательств в научной литературе подразумеваются специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению [2.1; с.659].

Способы, стимулирующие обеспечение исполнения сторонами обязательств, определяются законом или устанавливаются соглаше­нием сторон. Многие из способов носят зависимый от основного обязательства характер и при недействительности основного или прекращении его действия прекращают свое существование. Одна­ко законом установлены и самостоятельные способы обеспечения (например, банковская гарантия).

Способы, которые обеспечивают исполнение обязательств, ус­танавливаются в интересах кредитора, хотя они и создают дополни­тельные обременения для должника. Например, при залоге креди­тор за счет заложенного имущества должника имеет право погасить свои претензии к нему. Но за счет этого же имущества могут быть погашены и дополнительные требования кредитора по уплате неус­тойки, возмещению убытков. Само изъятие имущества из вла­дения и пользования создает должнику значительные неудобства.

В соответствии со ст. 329 ГК РФ, определяющей систему спосо­бов обеспечения исполнения обязательств, установлено, что испол­нение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмот­ренными законодательством или договором. Рассмотрим, каждый вид способов обеспечения исполнения обязательств подробно.

Согласно ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В зависимости от оснований установления различают договорную и законную неустойку. Договорную неустойку устанавливают сами стороны. Важно отметить, что если стороны по договору приходят к соглашению об установлении в договоре условий о применении неустойки, размере и порядке ее уплаты, то такое соглашение должно быть совершено исключительно в письменной форме. В случае если письменная форма соглашения о неустойке будет отсутствовать, то такое соглашение будет признаваться законом недействительным, следовательно, требовать уплаты неустойки по такому соглашению с точки зрения действующего законодательства нельзя ст. 331 ГК РФ.

К законной относится неустойка, устанавливаемая законом [2.8; с.463]. Ее применение не зависит от воли сторон. Законная неустойка подлежит применению в случаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер договорной неустойки меньше размера неустойки, установленной законом. Стороны не могут своим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но при отсутствии прямого запрета в законе могут увеличить ее размер ст. 332 ГК РФ. Однако, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку ст. 333 ГК РФ, но не полностью освободить должника от ее уплаты.

Размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При оценке таких последствий суд может принять во внимание, в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (сумма договоров, услуг, цена товаров, работ и т.п.).

В российском гражданском законодательстве неустойка предусмотрена в виде штрафа или пени.

Штраф как неустойка – это однократно взыскиваемая сумма [2.7; с.15], кроме того, это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства в заранее установленном размере или в процентном отношении к стоимости предмета исполнения [2.16; с.156].

Пеня – неустойка, взыскиваемая нарастающим итогом за каждый день просрочки с исполнением обязательства (например, при несвоевременной уплате арендных платежей, оплате поставленной продукции).

Общая мера гражданско–правовой ответственности - это возмещение убытков. В зависимости от возможности сочетания неустойки с возмещением убытков различаются четыре вида неустойки:

1. 
   Зачетная неустойка позволяет кредитору помимо неустойки требовать возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой, т.е. с зачетом неустойки. Неустойка считается зачетной во всех случаях, если законом или договором не предусмотрено иное, и является наиболее часто употребляемым видом неустойки;
   
2. 
   При штрафной неустойке кредитор вправе требовать возмещения в полном объеме причиненных убытков и, сверх того, уплаты неустойки. Это наиболее строгий вид неустойки, используемый за наиболее грубые и значительные нарушения обязательств (например, при некачественной поставке продукции и товаров массового потребления);
   
3. 
   Исключительная неустойка устраняет право на взыскание убытков. Такая неустойка взыскивается, в частности, с органов транспорта и связи за нарушение обязательств по доставке грузов или корреспонденции;
   
4. 
   Альтернативная неустойка предусматривает право потерпевшей стороны взыскать либо неустойку, либо убытки.
   

При взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Однако должник может быть заинтересован в доказывании незначительности и даже отсутствии убытков, так как в случаях, когда подлежащая взысканию неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку ст. 333 ГК РФ. Решение об этом может принять только суд, для чего он вправе затребовать доказательства о размере причиненных убытков.

Согласно п. 1 ст. 359 ГК РФ удержание – это способ обеспечения исполнения обязательства, состоящий в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, имеет право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено п. 1 ст. 359 ГК РФ.

Суть удержания состоит в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, пре­доставлено право в случае неисполнения должником в срок обяза­тельства удерживать ее у себя до того времени, пока обязательство не будет исполнено. Следовательно, по общему правилу, удержани­ем вещи должника могут обеспечиваться только те из его обяза­тельств, которые связаны с оплатой удерживаемой вещи или воз­мещением связанных с ней убытков. При соблюдении этих условий в роли кредитора, правомерно удерживающего вещь должника, мо­жет выступать хранитель по договору хранения, если поклажедатель уклоняется от оплаты услуг по хранению; перевозчик по договору перевозки, не выдающий груз получателю до полного расчета за перевозку; подрядчик, не передающий заказчику созданную вещь до оплаты работы, и т.д.

В отношениях между лицами, осуществляющими предпринима­тельскую деятельность, сфера применения удержания шире. Удер­жанием вещи должника могут обеспечиваться и такие его обяза­тельства, которые не связаны с оплатой удерживаемой вещи или возмещением издержек на нее или других убытков. Одним из при­меров такого удержания вещи является предусмотренное ст. 712 ГК РФ правило о праве подрядчика по договору подряда в случае не­уплаты заказчиком обусловленной цены удержать не только резуль­тат работы (отреставрированную мебель, готовые швейные изделия, и т.п.), но и другое оказавшееся у подрядчика имущество заказчика: принадлежащее ему оборудование, вещи, переданные для перера­ботки, остаток неиспользованного материала.

Право удержания возникает у кредитора в силу закона и не требует дополнительной регламентации в договоре. Стороны, однако, имеют право предусмотреть в договоре условия удержания, отличающиеся от установленных в законе, либо исключить применение назначенного способа обеспечения исполнения обязательства п. 3 ст. 359 ГК РФ.

Удержание вещи, возможно, до момента реального исполнения обязательства п. 1 ст. 359 ГК РФ. В случае неисполнения обязательства должником кредитор может обратить взыскание на удерживаемую им вещь и реализовать ее с публичных торгов. При этом в соответствии со ст. 360 ГК РФ стоимость вещи, порядок и объем обращения на нее взыскания по требованию кредитора, а также порядок реализации определяются в соответствии с правилами, установленными для удовлетворения требований залогодержателя за счет заложенного имущества ст. 349, 350 ГК РФ.

В случаях, установленных законодательством, а также исходя из содержания обязательства, удовлетворение требований кредитора возможно и иным образом. Так, если у кредитора находятся денежные средства должника, то они естественным образом становятся его собственностью. Законодательство о договорах подряда, хранения дает право подрядчику и хранителю самостоятельно продать удерживаемую вещь п. 6 ст. 720, п. 2 ст. 899 ГК РФ.

В соответствии со ст. 361 ГК РФ, поручительство осуществляется по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (должника по основному обязательству) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Сущность этого способа обеспечения заключается в том, что при поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение обязательства становится, наряду с должником, еще и другое лицо - поручитель. Однако это не означает, что поручитель принимает на себя обязанность исполнить обязательство в натуре вместо неисправного должника. Обычно поручитель не располагает такой возможностью, если только речь не идет о денежном обязательстве. Поэтому поручитель, по общему правилу, обязан возместить в денежной форме неисполненное должником, а само поручительство применяется почти исключительно как способ обеспечения исполнения денежных обязательств [2.9; с.20].

Поручительство создает для кредитора большую вероятность реального удовлетворения его требований к должнику. Определенное значение может иметь платежеспособность поручителя.

Поручительство является традиционным для российского права способом обеспечения исполнения гражданско–правового обязательства.

Российское дореволюционное гражданское законодательство не содержало общего определения понятия «поручительство». В гражданско–правовой доктрине под поручительством понималось «присоединение к главному обязательству дополнительного условия об исполнении его третьим лицом, поручителем, в случае неисправности должника». Поручительство – это, прежде всего, «принятие на себя чужого долга придаточным образом, то есть так, что должник остается обязанным».

Допустимо также принятие поручительства по одному и тому же долгу одновременно несколькими лицами. Такое поручительство может быть дано несколькими лицами (сопоручителями) совместно в форме заключения одного договора поручительства, либо каждым поручителем независимо друг от друга по разным договорам поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, становятся солидарно обязанными перед кредитором, если иное не предусмотрено договором поручительства п. 3 ст. 363 ГК РФ. Кредитор в этом случае вправе предъявить свое требование как к любому из поручителей, так и к должнику. Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного должника, не становятся солидарными должниками.

Основанием возникновения поручительства служит договор поручительства, заключенный между кредитором по основному обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за должника по основному обязательству. Иногда поручительство устанавливается предписанием закона. Так, если поставка товаров для государственных нужд осуществляется поставщиком определяемому государственным заказчиком покупателю, то государственный заказчик признается поручителем покупателя по обязательству об оплате товаров ст. 532 ГК РФ. Договор поручительства является консенсуальным и односторонним.

Взгляд на поручительство как на одностороннее обязательство укоренился в гражданско-правовой доктрине. Хотя при ближайшем рассмотрении и в сегодняшнем, и в ранее действовавшем законодательстве можно обнаружить и определенные обязанности на стороне кредитора, а на стороне поручителя – соответствующие требования (например, по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование). При неисполнении этой обязанности поручитель имеет право на иск к кредитору о возмещении причиненных убытков. Однако эти обязанности кредитора находятся за рамками обязательства поручительства. Но сущность поручительства состоит в ответственности поручителя за должника, поэтому не может не приниматься во внимание при определении характера поручительства как одностороннего обязательства. Поручительство, являясь одним из способов обеспечения исполнения обязательств (за исключением банковской гарантии), выступает в качестве дополнительного по отношению к основному обязательству, для гарантии обеспечения которого оно создается. Следовательно, при установлении недействительности основного обязательства, недействительным становится и поручительство.

Банковская гарантия – это самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств. По банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате ст. 368 ГК РФ.

Участниками правоотношений по банковской гарантии являются: гарант, принципал, бенефициар. Гарантами могут быть банки, иные кредитные учреждения, имеющие лицензию на совершение банковских операций, либо страховые организации, созданные в соответствии с Законом о страховании [1.8].

Принципал – это лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выда­че банковской гарантии. Им является должник по основному обяза­тельству (например, кредитному), исполнение которого обеспечивает­ся банковской гарантией.

Бенефициар – это лицо, наделенное правом предъявлять требования к гаранту и выступающее кредитором по ос­новному обязательству (например, банк, предоставивший кредит).

Для возникновения отношений по банковской гарантии требуется заключение договора между принципалом и гарантом о ее предостав­лении. Это возмездный договор. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает вознаграждение гаранту п. 2 ст. 369 ГК РФ, и затем следует собственно выдача банковской гарантии, которая обыч­но оформляется в виде исходящего от гаранта «гарантийного письма».

Банковская гарантия выдается на определенный в ней срок и не может быть отозвана гарантом ст. 371 ГК РФ. Требования бене­фициара должны быть заявлены в срок, указанный в гарантии п. 2 ст. 374 ГК РФ.

В отличие от других способов обеспечения исполнения обяза­тельства, банковская гарантия не зависит от основного обязательст­ва, в обеспечение которого она дается. Ее независимость проявля­ется в том, что она сохраняет свою силу, а обязательство гаранта перед бенефициаром сохраняется и после прекращения основного обязательства или признания его недействительным, а также в том, что уменьшение обязательства должника (принципала) не влечет уменьшение обязательства гаранта, и гарант обязан уплатить сумму, предусмотренную гарантией. Кроме того, в том, что гарант не вправе выдвигать против требований принципала возражения, которые мог бы представить должник по основному обязательству [2.18; с.57].

Содержание банковской гарантии зависит от предписаний за­кона и от условий, разработанных сторонами и включенных в га­рантийное обязательство. Банковская гарантия может быть, как без­отзывной, так и отзывной.

К реализации обеспечительных обязательств кредитор вправе приступить в случае неисполнения обязательства должником.

Банковская гарантия, если в ней не содержится иных оговорок, вступает в силу со дня ее выдачи, т.е. с момента подписания гаран­тийного письма.

Если бенефициар представляет гаранту в письменной форме требование с указанием, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия, гарант обязан удовлетворить требования бенефициара.

Банковская гарантия должна быть совершена в форме письменного обязательства. Гарантийное письмо считается фактом, свидетельствую­щим о заключении договора банковской гарантии, и подтверждением всех условий ответственности гаранта перед кредитором должника.

Банковская гарантия может выдаваться банком либо непосред­ственно в пользу контрагента принципала (прямая гарантия), либо в пользу банка, обслуживающего контрагента (гарантия через по­средство банка).

В зависимости от цели и характера обеспечиваемых обязательств банковские гарантии классифицируются на гарантии: твердого пред­ложения товара, предоставление (товара, займа), налоговые, судебные, таможенные, поставки, платежа.

Банковская гарантия должна содержать перечень документов, которые бенефициар должен представить гаранту при предъявлении требования об оплате подтвержденной гарантией суммы.

Требование бенефициара об оплате денежной суммы по банков­ской гарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме п. 1 ст. 374 ГК РФ. Несоответствие приложенных к требова­нию бенефициара документов условиям банковской гарантии явля­ется основанием для отказа в удовлетворении требования бенефи­циара п. 1 ст. 376 ГК РФ.

Согласно ст. 378 ГК РФ банковская гарантия прекращает свое действие:

1. 
   Уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гаран­тия;
   
2. 
   Окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;
   
3. 
   Вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
   
4. 
   Вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.
   

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии лю­бым из указанных способов, должен немедленно проинформиро­вать об этом принципала.

Задаток – денежная сумма, которая выдается одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обес­печение его исполнения п. 1 ст. 380 ГК РФ.

В соглашении о задатке участвуют должник – задаткодатель и кредитор – задаткополучатель.

Задаток обеспечивает обязательство. Соглашение о задатке не­зависимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме. Иное лишает стороны в случае спора права ссылаться в под­тверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить доказательства п. 1 ст. 162 ГК РФ.

Передаваемая в качестве задатка сумма должна быть определена в договоре в качестве задатка. В случае сомнения в том, является ли сумма, уплаченная по договору платежей, задатком, она считается уплаченной в качестве аванса, если стороны не смогут доказать иное.

В договоре о задатке может содержаться условие об ограниче­нии размера убытков суммой отступного (задатка), при котором стороны отказываются от права на возмещение убытков, не покры­тых суммой задатка. Их ответственность за неисполнение основно­го обязательства ограничивается потерей задатка или возвратом его в двойном размере.

Задатку присущи следующие черты:

1. 
   Такое обязательство носит вещный характер, так как кредитор может удовлетворить свои имущественные требования, используя предмет задатка;
   
2. 
   Предметом задатка являются деньги;
   
3. 
   Кредитор имеет право на удовлетворение своих требований без необходимо­сти соблюдения процедур обращения взыскания и реализации сво­их прав, имеющих место при залоге и удержании.
   
4. 
   Задаток выполняет функцию платежа по основному обя­зательству, имеет авансовую природу;
   
5. 
   По условиям основного обя­зательства задатку может быть придан характер иных способов обеспечения исполнения обязательств (например, при объявлении тендера задаток может приобретать характер неустойки).
   
6. 
   Имеющиеся у кредитора деньги должника обращаются в счет исполнения основ­ного обязательства в полном его объеме или части, покрываемой задатком;
   
7. 
   Задаток выполняет функции доказательства заключения основ­ного договорного обязательства и, собственно, обеспечительную функцию;
   
8. 
   Задаток используется в качестве способа обеспечения исполнения обязательства лишь по факту неисполнения основного обязательства; задаток идет в зачет при взыскании убытков креди­тором, если в соглашении о задатке не сказано, об ином п. 1, 3 ст. 380, ч. 2 ГК РФ (п. 2 ст. 381 ГК РФ).
   

Обеспечительное обязательство по задатку прекращается, и за­даток должен быть возвращен в случае, если основное обязательство прекращено до начала его исполнения по соглашению сторон; если основное обязательство прекращено по основанию невозможности его исполнения, определенному ст. 416 ГК РФ (п. 1 ст. 381 ГК РФ).

Согласно ст. 334 ГК РФ, залог – это способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя). В рамках ГК РФ возможен перезалог (последующий залог) уже заложенного имущества. При этом стоимость заложенного имущества может превышать сумму долга по обязательству, уже обеспеченному залогом. Если одно и то же имущество оказывается в залоге у нескольких кредиторов залогодателя, требования последующих залогодержателей удовлетворяются из стоимости этого имущества после требований предшествующих залогодержателей. На залогодателя возлагается обязанность сообщить каждому залогодержателю обо всех существующих договорах о залоге данного имущества, а также о характере и размере обеспеченных этим залогом (залогами) обязательств. Если залогодатель не сообщил последующему залогодержателю о предшествующих залогах, на него возлагается обязанность по возмещению залогодержателю убытков.

Если первоначальный залогодержатель возражает против ис­пользования залогодателем права на перезалог, он имеет право оговорить в договоре о залоге, что последующий залог в отношении заложенного имущества не допускается.

Субъектами в залоговом обязательстве являются залогодержатель и залогодатель. Залогодателем является как сам должник, так и третье лицо. При залоге вещей залогодателем вправе быть собственник вещи либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. При залоге имущественных прав залогодателем является лицо, которому принадлежит закладываемое право. Например, при залоге права аренды земельного участка залогодатель – арендатор этого участка.

В качестве залогодержателя всегда выступает кредитор по основному обязательству. Это может быть и конкретная организация (например, ломбард), имеющая лицензию на осуществление предпринимательской деятельности по принятию от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления, в обеспечение краткосрочных кредитов.

Залог обычно возникает на основе договора. Возможно заключение отдельного соглашения о залоге или включение условия о залоге в текст основного договора. Залог возникает также в силу закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. Так, согласно п. 5 ст. 488 ГК РФ (если иное не предусмотрено договором купли - продажи) при продаже товара в кредит с момента передачи покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.

Предметом залога может быть любое имущество, за исключением вещей, изъятых из оборота со ст. 336 ГК РФ. Так, не допускается передача в залог: объектов и имущества предприятий гражданской обороны (культурных ценностей, хранящихся в государственных и муниципальных музеях, архивах, картинных галереях; объектов, находящихся в оперативном управлении). Также предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (например, требований об алиментах).

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме, а в ряде случаев – зарегистрирован в установленном порядке. Подлежит обязательному нотариаль­ному удостоверению п. 2 ст. 330 ГК РФ.

Существенными условиями данного договора считаются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязатель­ства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у залогодателя или залогодержателя находится заложенное имущество п. 1 ст. 339 ГК РФ. Если сторонами не достигнуто соглашение, по какому – либо из указанных условий, либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

Содержание залогового обязательства составляют права и обязанности сторон. Так, залогодержатель имеет право ограничивать залогодателя в распоряжении заложенным имуществом. В случае передачи залогодержателю предмета залога он приобретает в определенных случаях права владения, пользования и распоряжения им: право истребовать заложенное имущество из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя, право требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения, и др. ст. 346, 347 ГК РФ. При неисполнении должником обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель вправе преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Возможности передачи имущества, являющегося пред­метом залога, в собственность залогодержателя действующее зако­нодательство не предусматривает. Всякие соглашения, которые предусматривают такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.

Залогодатель имеет право, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Так, организация, заложившая нежилые помещения, имеет право продолжать их использовать по целевому назначению (например, под склад). За залогодателем сохраняется, хотя и ограниченное волей залогодержателя, право распоряжения. Он вправе, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, с согласия залогодержателя отчу­ждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им. Однако это ограничение не касается права залогодателя свободно завещать заложенное имущество п. 2 ст. 346 ГК РФ. Залогодержатель и залогодатель вправе проверять наличие и состояние заложенного имущества, находящегося у другой стороны.

В зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, залогодатель или залогодержатель обязан, если иное не предусмотрено законом или договором: страховать за счет залогодателя заложенное имущество, принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества, немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

На заложенное имущество может быть обращено взыскание в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Суд может отказать во взыскании, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя несоразмерен стоимости заложенного имущества ст. 348 ГК РФ.

Механизм обращения взыскания на заложенное имущество зависит от предмета залога. Наряду с судебным порядком допускается обращение взыскания без обращения в суд. Взыскание на заложен­ное недвижимое имущество, по общему правилу, обращается по решению суда. Удовлетворение требований залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается только на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога п. 1 ст. 349 ГК РФ. Условие о праве залогодержателя обратить взыскание на заложенное имущество без предъявления иска в суд, содержащееся непосредственно в договоре о залоге, должно признаваться недействительным.

Закон установил, что взыскание на заложенное движимое имущество также обращается на основании решения суда, а по соглашению залогодержателя с залогодателем допускается удовлетворение требований залогодержателя и без обращения в суд. Однако процедура заключения такого соглашения проще, чем при залоге недвижимости. Его совершение возможно в любое время, даже в момент заключения соглашения о залоге. К тому же нотариального удостоверения соглашения не требуется п. 2 ст. 349 ГК РФ.

Обращение взыскания на движимое имущество, заложенное в ломбарде, осуществляется во внесудебном порядке.

Взыскание на заложенное имущество обращается только по решению суда, если:

1. 
   Для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа.
   
2. 
   Предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную ценность.
   
3. 
   Залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно п. 3 ст. 349 ГК РФ.
   

Реализация заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов независимо от порядка обращения взыскания на предмет залога (по решению суда, на основании соглашения залогодержателя и залогодателя либо на основании исполнительной надписи нотариуса).

Прекращение залога помимо общих оснований прекращения обязательств происходит:

1. 
   С прекращением обеспеченного залогом обязательства;
   
2. 
   По требованию залогодателя при наличии угрозы утраты или повреждения заложенного имущества;
   
3. 
   При продаже с пуб­личных торгов заложенного имущества, а также в случаях, когда его реализация оказалась невозможной;
   
4. 
   В случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления предмета залога или правом на его замену ст. 352 ГК РФ.
   

В настоящее время различаются следующие виды залога имуще­ства, используемого для залога.

Ипотека – это залог предприятий, зданий, сооружений, земельных участков и других объектов недвижимости, которые остаются во владении и пользовании залогодателей. Важнейшими признаками ипотеки выступают: предмет договора о залоге (лишь недвижимое имущество) и сохранение за залогодателем прав владения и пользования этим имуществом. Регулирование ипотечных отношений осуществляется сегодня Федеральным законом № 102 «Об ипотеке (залоге недвижимости)» [1.6]. Особенности ипотеки определяются ее предметом. Договор об ипотеке может заключаться в отношении любого недвижимого имущества, права на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Исключение составляет имущество:

1. 
   изъятое из гражданского оборота, на которое не может быть обращено взыскание, в отношении которого предусмотрена обязательная приватизация либо приватизация которого запрещена (п. 2 ст. 6 Закона об ипотеке);
   
2. 
   земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, а также части земельного участка различного целевого назначения и разрешенного использования (ст. 63 Закона об ипотеке);
   
3. 
   жилые дома и квартиры, находящиеся в государственной или муниципальной собственности (п. 2 ст. 74 Закона об ипотеке).
   

Залог товара в обороте – это залог вещей с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге п. 1 ст. 357 ГК РФ. Особенности залога товаров в обороте состоят в том, что предметом договора залога товаров в обороте являются вещи, объединенные единым признаком, их общей стоимостью. Стоимость за­ложенных товаров является их родовым признаком. Такие вещи определяются не только количеством, весом, но и иными родовыми признаками (например, моделью), позволяющими объединить товары в определенную партию аналогичных товаров.

Заложенные товары остаются во владении, пользовании и распо­ряжении залогодателя. Данные правомочия залогодатель осуществляет самостоятельно. Согласия залогодержателя не требуется. Так, залогодатель отчуждает свою продукцию, являющуюся предметом залога, в соответствии с договорами с покупателями этой продукции.

Залог вещей в ломбарде осуществляется в целях обеспечения краткосрочного кредитования граждан. Такие кредиты предоставляют гражданам специализированные организации – ломбарды, осуществляющие свою деятельность на коммерческой основе.

Предметом залога такого рода могут быть только вещи личного, семейного или домашнего использования. Средства производства и иное имущество, не отвечающее соответствующим признакам, в залог в ломбарде не принимаются.

Формой договора залога вещей в ломбарде является залоговый билет, который выдается гражданину ломбардом. Ломбард не впра­ве пользоваться и распоряжаться имуществом граждан, ставшим предметом залога.

Однако в том случае, если гражданин не возвращает кредит в установленный срок, ломбард имеет право после истечения месяца со дня нарушения срока возврата кредита получить исполнительную надпись нотариуса и продать заложенное имущество через комиссионный магазин и за счет вырученной суммы получить удовлетворение своих требований. Продажная цена на имущество устанавливается по соглашению сторон, в том числе по цене, уста­новленной в момент передачи вещи в залог. Если вырученная сумма превышает размер кредита, залогодержатель возвращает разницу залогодателю, за вычетом расходов, связанных с продажей вещи.

Залогодатель имеет право в любое время прекратить продажу вещи, исполнив кредитное обязательство. Ломбард несет ответственность за повреждение, утрату и недостачу предмета залога, если не докажет, что утрата, повреждение или недостача произошли по причине непреодолимой силы или умышленной вины, а также грубой неосторожности залогодателя.

Таким образом, можно сделать следующие выводы:

Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.

Способы, стимулирующие обеспечение исполнения сторонами обязательств, определяются законом или устанавливаются соглаше­нием сторон. Многие из способов носят зависимый от основного обязательства характер и при недействительности основного или прекращении его действия прекращают свое существование.

Изложенный перечень способов обеспечения испол­нения обязательств носит открытый характер, и он может быть рас­ширен специальным законодательством, а также соглашениями сто­рон обязательств.