Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве.. Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве

• Название: Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве
• Дата: 01.05.2022
• Размер: 2.18 Mb.
• Имя файла: Способы обеспечения обязательств в Российском гражданском праве..rtf
• Тип: Диплом; #506961
• страница: 6 из 10

2.2 Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

Согласно ст. 368 ГК РФ, по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательств гарантом.

Субъектами отношений по независимой гарантии являются гарант, принципал и бенефициар.

Гарант – это лицо, выдавшее письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями независимой гарантии.

Принципал – лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение которого обеспечивается независимой гарантией, выданной гарантом по его просьбе.

Бенефициар – лицо, в пользу которого, как кредитора принципала, выдается независимая гарантия.

По ранее действующему законодательству в качестве гарантов могли выступать банки, страховые организации, иные кредитные учреждения, сейчас в этот перечень добавлены коммерческие организации. Исчерпывающий перечень лиц, обладающих возможностью выдачи независимой гарантии, объясняется тем, что в российском законодательстве речь идет именно о независимой гарантии, а не просто о гарантиях по первому требованию, предусмотренных Унифицированными правилами 1992 г. [1.10], по которым гарантами могут быть любые юридические и физические лица. В качестве принципалов и бенефициаров могут выступать как юридические, так и физические лица.

Выдача независимой гарантии – это односторонняя сделка, поскольку, во – первых, для ее совершения требуется волеизъявление одной стороны – гаранта [2.21; с.704].

Во – вторых, выдача независимой гарантии юридически связывает гаранта возможностью предъявления бенефициаром требования исполнения обязательства, вытекающего из нее. Юридическая связанность гаранта возникает по общему правилу с момента выдачи независимой гарантии, ибо она вступает в силу со дня ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное. В качестве иного может быть указано, что независимая гарантия вступает в силу либо с определенной даты, либо с момента выдачи бенефициаром кредита принципалу, либо с момента получения письменного согласия бенефициара на принятие гарантии и т.д.

Под выдачей независимой гарантии следует понимать передачу гарантом тем или иным способом (непосредственно на руки, почтой и т.д.) надлежащим образом оформленной гарантии принципалу или бенефициару.

Именно выдача гарантии является юридическим фактом, порождающим гарантийное обязательство между бенефициаром и гарантом. Для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте самой гарантии.

Главный юридический признак независимой гарантии как обеспечительной сделки состоит в независимости гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана. В соответствии со ст. 370 ГК РФ – предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство».

Отсутствие у независимой гарантии признаков акцессорности по отношению к основному обеспечиваемому обязательству означает, что она:

1. 
   не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;
   
2. 
   не является недействительной при признании недействительным основного обеспечиваемого обязательства;
   
3. 
   не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;
   
4. 
   не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких – либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;
   
5. 
   устанавливает, что обязательство гаранта оплатить денежную сумму должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда обязательство, обеспеченное независимой гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно.
   

Выдача независимой гарантии является результатом удовлетворения гарантом просьбы принципала о выдаче независимой гарантии. Таким образом, основанием выдачи независимой гарантии является именно просьба принципала. В развитом коммерческом обороте просьба принципала о выдаче гарантии и условия удовлетворения этой просьбы определяются соглашением гаранта и принципала о порядке и условиях выдачи независимой гарантии. Но следует иметь в виду, что закон не содержит каких-либо предписаний об обязательном заключении письменного соглашения между принципалом и гарантом. Поэтому отсутствие письменного соглашения о выдаче независимой гарантии между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. Но, если просьба принципала о выдаче гарантии и условия удовлетворения этой просьбы определяются соглашением гаранта и принципала о порядке и условиях выдачи независимой гарантии, то именно такое соглашение становится основанием, определяющим порядок выдачи гарантии, взаиморасчеты гаранта и принципала по выплате вознаграждения гаранту, право регресса гаранта к принципалу, его объем и порядок осуществления.

Из определения независимой гарантии, данного в ст. 368 ГК РФ, следует, что обязательства гаранта должны быть оформлены письменно. В отличие от норм, регулирующих отношения по поручительству, неустойке, залогу и указывающих, что несоблюдение письменной формы сделок о применении этих способов обеспечения влечет их недействительность, для независимой гарантии действующим законодательством такие последствия несоблюдения письменной формы прямо не предусмотрены. Сама сущность независимой гарантии состоит в том, что это есть письменно оформленное обязательство, в силу которого кредитор принципала –бенефициар приобретает право требовать получения денег. Поэтому независимая гарантия – это всегда документ, совершенный в письменной форме (включая электронную документацию, телеграммы, телексы, телефаксы).

Условия, составляющие содержание гарантии:

1. 
   Наименование гаранта.
   
2. 
   Наименование принципала.
   
3. 
   Наименование бенефициара.
   
4. 
   Ссылка на основной договор, в котором предусмотрена необходимость выдачи гарантии.
   
5. 
   Максимальная денежная сумма, подлежащая выплате.
   
6. 
   Срок, на который выдана гарантия, или иной юридический факт, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство.
   
7. 
   Правила осуществления платежа.
   
8. 
   Положение, направленное на сокращение суммы гарантийных выплат.
   

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание независимой гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии. Но во всех случаях в тексте независимой гарантии должны быть указаны наименование гаранта; сумма, на которую выдана гарантия; срок, на который она выдана.

Условия и порядок передачи бенефициаром права требования должны быть оговорены в самой независимой гарантии. Включение в независимую гарантию условия о возможности передачи бенефициаром требования права третьему лицу должно быть оговорено в соглашении гаранта с принципалом. Если гарантия вопреки соглашению гаранта с принципалом выдается бенефициару с правом передачи требования из нее третьему лицу, то гарант теряет право регрессного требования к принципалу, а сама независимая гарантия приобретает абстрактный характер.

Объем обязательства гаранта по независимой гарантии определен ст. 377 ГК РФ, согласно которой «предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия». Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательства могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму.

В п. 2 ст. 377 ГК РФ указано, что в отличие от этого – ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное. Иначе говоря, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта могут выражаться в различных формах – задержка выплаты всей или части суммы по гарантии, необоснованный отказ в выплате и т.п. Поскольку обязательства гаранта носят денежный характер, при просрочке в выплате суммы гарантийного обязательства на него может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК.

Классификация независимых гарантий:

1. 
   Гарантия исполнения госконтракта – на гаранта возлагается обязательство выплатить гарантийную сумму бенефициару (заказчику), в случае если принципал (подрядчик) не выполнит или выполнит не на должном уровне обязательства по госконтракту. Данный вид гарантии оформляется с целью возмещения убытков, понесенных бенефициаром в результате неисполнения принципалом основного обязательства по госконтракту.
   
2. 
   Гарантия возврата авансового платежа – форма обеспечения, при которой гарант принимает на себя обязательство компенсировать сумму, которую внес заказчик в качестве аванса, в случае если компания не выполнит или выполнит не на должном уровне обязательства по контракту.
   
3. 
   Тендерная гарантия – форма обеспечения, при которой гарант принимает на себя обязательство выплатить заказчику гарантийную сумму, в случае если компания, выигравшая тендер, в последующем откажется от заключения контракта.
   
4. 
   Гарантия надлежащего исполнения контракта – форма обеспечения, при которой гарант принимает на себя обязательство выплатить гарантийную сумму заказчику, в случае если компания не выполнит или выполнит не на должном уровне обязательства по контракту;
   
5. 
   Гарантия в пользу органов Росалкогольрегулирования – обеспечивает исполнение производителями алкогольной продукции обязательства об использовании приобретаемых федеральных специальных марок в соответствии с их назначением.
   
6. 
   Таможенная гарантия – применяется при режиме временного ввоза (оборудования, товаров и т.д.) на территорию другого государства для участия в выставке, на период строительства и т.п. Таможенный режим временного ввоза не предполагает уплаты пошлины на импорт. Только в том случае, если ввезенные на территорию страны товары или оборудование не будут вывезены к установленному сроку, освобождение от уплаты пошлины на импорт аннулируется и банк выплачивает гарантийную сумму.
   
7. 
   Гарантия в пользу налоговых органов – предоставляется банком-гарантом по поручению клиента-принципала налоговым органам в обеспечение уплаты налоговых платежей.
   
8. 
   Гарантия возврата, возмещенного НДС: предназначена для налогоплательщиков, применяющих заявительный порядок возмещения НДС. Представляет собой обязательство гаранта уплатить за налогоплательщика в бюджет на основании требования налогового органа суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично.
   
9. 
   Гарантия оплаты акцизов:
   

1. 
   выдается в пользу налогового органа для освобождения производителя алкогольной и спиртосодержащей продукции от уплаты авансового платежа акциза;
   
2. 
   представляет собой обязанность гаранта уплатить сумму акциза и соответствующие пени в случае непредставления налогоплательщиком в установленном порядке и в установленные сроки документов, подтверждающих факт экспорта подакцизных товаров или ввоза в портовую особую экономическую зону подакцизных товаров, помещенных под таможенную процедуру свободной таможенной зоны, и неуплаты им акциза и пеней.
   

10. 
    Гарантия возврата кредита – применяется в качестве обеспечения кредитных операций. Кредит часто связан с определенными гарантиями, выдаваемыми самим получателем кредита или третьим лицом. Гарантия банка дает кредитору возможность обеспечить себе возврат кредита.
    
11. 
    Платежная гарантия – выставляется в качестве обеспечения платежных обязательств покупателя (принципала) перед продавцом (бенефициаром). Такие гарантии применяются главным образом при осуществлении расчетов по факту получения товаров (услуг) принципалом или в случае применения товарного кредита. Как правило, они являются безусловными, то есть предусматривают платеж по первому требованию бенефициара.
    

Исполнение обязательств, вытекающих из независимой гарантии, начинается с момента предъявления бенефициаром гаранту требования об уплате денежной суммы по независимой гарантии. Требование должно быть представлено гаранту в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия.

При получении требования гарант обязан немедленно уведомить принципала о получении требования бенефициара и передать принципалу копию требования со всеми относящимися к ней документами. Данная обязанность играет весьма важную роль в отношениях гаранта и принципала. Ведь ее исполнение учитывается при предъявлении гарантом регрессных требований к принципалу. Только исполнение гарантом своих обязательств в соответствии с условиями его соглашения с принципалом о выдаче гарантии является бесспорным основанием для удовлетворения регрессных требований гаранта к принципалу.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в течение 5 дней и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствует ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии.

При рассмотрении документов, представленных бенефициаром, гарант не обязан осуществлять проверку соответствия документов фактическим обстоятельствам, но обязан проверить их на предмет соответствия условиям гарантии. Если требование бенефициара либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии, либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока, гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования. Согласно п. 1 ст. 376 ГК РФ, «гарант отказывает в выплате, если из представленных бенефициаром документов следует, что нарушение принципалом основного обязательства не является тем нарушением, которое в соответствии с условиями гарантии дает право потребовать платежа от гаранта».

Гарант обязан немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование. В деловом обороте принято, что, извещая бенефициара об отказе удовлетворить требование, гарант обязан проинформировать бенефициара о причинах отказа. В любом случае бенефициар вправе потребовать подобного объяснения, так как речь идет об отказе удовлетворить принадлежащее ему право. После исправления ошибок и недостатков в документах, на основании которых гарант отказал в удовлетворении требования, бенефициар имеет право повторно предъявить гаранту требование об оплате при условии, что требование заявлено до окончания срока гарантии. Право на повторное предъявление требования об уплате в указанных и подобных случаях вытекает из того, что сам по себе отказ гаранта выплатить денежную сумму не означает прекращения гарантийного обязательства и не прекращает права бенефициара требовать оплаты денежной суммы, предусмотренной независимой гарантией. Поэтому до истечения срока, на который выдана независимая гарантия, бенефициар может не только повторно, но и сколько угодно раз выставлять свое требование об уплате денежной суммы, пока оно не будет удовлетворено. Из п. 2 ст. 374 следует, что предъявление бенефициаром требования к гаранту должно быть сделано до окончания определенного в гарантии срока, на который она выдана.

Окончание срока, на который выдана независимая гарантия, является основанием прекращения гарантийного обязательства в целом, в связи с чем, он не может быть восстановлен [2.6; с.688]. В случае необоснованного отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициар имеет право в общем порядке обратиться к гаранту с иском с требованием об исполнении обязательств, вытекающих из независимой гарантии. При этом следует иметь в виду, что представление гаранту бенефициаром в письменной форме с приложением указанных в гарантии документов требования об уплате денежной суммы по независимой гарантии является обязательным условием для последующей исковой защиты прав бенефициара. Бенефициар, не представивший гаранту в пределах срока действия гарантии письменное требование об уплате денежных сумм, не может потребовать их выплаты путем предъявления иска ввиду отсутствия материально-правовых оснований для его удовлетворения.

Независимость независимой гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, в известной мере абстрактный характер взаимоотношений бенефициара и гаранта обусловили особенность реализации обязательств гаранта. Если гаранту до удовлетворения требований бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное независимой гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, то он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу. Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом. В результате исполнения предписаний п. 2 ст. 376 ГК РФ могут иметь место две типичные ситуации.

Ситуация первая. Бенефициар получает платеж в удовлетворение требований по независимой гарантии, в то время как основное обязательство, для обеспечения, исполнения которого выдавалась гарантия, прекратилось или недействительно.

Ситуация вторая. Бенефициар получает платеж в удовлетворение требований по независимой гарантии, несмотря на то, что основное обязательство, исполнение которого обеспечивалось выдачей независимой гарантии, полностью или частично исполнено принципалом как должником либо третьими лицами в его пользу.

В обоих случаях гарант может взыскать уплаченную им бенефициару денежную сумму в порядке регресса с принципала, если этому нет препятствий, указанных в ст. 379 ГК РФ. Принципал, удовлетворивший регрессные требования, может предъявить бенефициару иск из неосновательного обогащения. Данный иск будет основываться на том, что выплаты, произведенные гарантом, одновременно являются исполнением обязательства принципала перед бенефициаром и прекращают его. Вследствие этого правовое основание получения бенефициаром исполнения от принципала можно считать отпавшим, а полученные в исполнение обязательства денежные суммы неосновательным обогащением.

Независимая гарантия действующим законодательством отнесена к способам обеспечения исполнения обязательств. Вследствие этого исполнение гарантом своих обязательств по выплате денежных средств бенефициару, являющемуся кредитором в обязательстве с принципалом, погашает в соответствующей части право требования бенефициара к принципалу. Таким образом, если гарантом исполнено требование бенефициара об оплате денежной суммы, предусмотренной независимой гарантией, то обязательство между бенефициаром и принципалом должно считаться исполненным в соответствующей части.

Прекращение обязательств гаранта, вытекающих из независимой гарантии, происходит в соответствии со ст. 378 ГК РФ по следующим основаниям:

1) уплата принципалом суммы, на которую выдана гарантия;

2) окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана;

3) отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту;

4) по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

Обязательства гаранта считаются прекращенными независимо от того, возвращена ли ему гарантия, за исключением случая, когда имеет место отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту. Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, обязан без промедления уведомить об этом принципала. Следует иметь в виду, что вытекающие из независимой гарантии обязательства гаранта могут быть прекращены не только в силу специальных оснований ст. 387 ГК РФ, но и по иным основаниям, предусмотренным в гл. 26 ГК РФ. В частности, основанием прекращения обязательств гаранта могут служить отступное ст. 409 ГК РФ, зачет встречного однородного требования ст. 410 ГК РФ, совпадение должника и кредитора в одном лице ст. 413 ГК РФ.

Можно сделать вывод, что:

1. 
   От действительности обеспечиваемого гарантией обязательства не зависит односторонняя сделка, совершаемая гарантом с целью принятия на себя по просьбе принципала обязательства уплатить указанному им бенефициару.
   
2. 
   Требование бенефициара, основанное на неисполнении долга принципалом в отсутствие обеспеченного гарантией обязательства, в том числе в связи с его надлежащим исполнением, недействительностью или незаключенностью договора, удовлетворению не подлежит.
   
3. 
   В удовлетворении требования бенефициара о выплате за неисполнение принципалом обязательства вернуть полученное по недействительному или незаключенному договору следует отказать, если иное прямо не установлено условиями независимой гарантии.