Ответы на вопросы МЧП. Тема Предмет и система международного частного права
 Скачать 173.9 Kb.
|
|
Тема 7. Обязательства из причинения вреда 1. Условия возникновения обязательств из причинения вреда в международном частном праве. Гражданское правонарушение (деликт) представляет собой нарушение субъективных гражданских прав, причинение вреда личности и имуществу физического или юридического лица. Деликты находятся в сфере МЧП, если в их составе обнаруживается юридическая связь с правопорядком двух и более государств. Совокупность норм, регулирующих отношения из обязательств внедоговорного характера, связанных с иностранным правопорядком, предлагается назвать "международное деликтное право" (этот термин употребляется в доктрине ФРГ). Международное деликтное право - самостоятельная подотрасль МЧП. Обязательства внедоговорного характера (обязательства из закона) включают обязательства: - из причинения вреда (из деликтов и вследствие недостатков товара, работ или услуг); - из неосновательного обогащения; - из недобросовестной конкуренции; - из ведения чужих дел без поручения. В целях терминологического удобства совокупность норм, регулирующих отношения из обязательств внедоговорного характера, условно можно назвать "деликтное право". В законодательстве некоторых государств употребляется сходная терминология - "обязательства из деликтов и квазиделиктов", "обязательства из закона". Обязательства из квазиделиктов включают обязательства из неосновательного обогащения, недобросовестной конкуренции, ведения чужих дел без поручения. Условия возникновения обязательств из причинения вреда в МЧП: - потерпевший или деликвент являются иностранцами; - действия деликвента по возмещению вреда зависят от иностранной правовой сферы; - предмет правоотношения поврежден на территории иностранного государства; - субъективное право потерпевшего и юридическая обязанность деликвента возникают в одном государстве, а реализуются в другом; - нарушенные права третьих лиц охраняются по законам иностранного государства; - спор о возмещении вреда рассматривается в иностранном суде; - решение о возмещении вреда должно быть исполнено в иностранном государстве; - право на возмещение вреда производно от преюдиционных фактов, подчиненных иностранному праву (например, договор страхования). В обязательствах из деликтов выделяется деликтный статут правоотношения: - способность лица нести ответственность за причиненный вред; - возложение ответственности на лицо, не являющееся деликвентом; - основания ответственности; - основания ограничения ответственности и освобождения от нее; - способы возмещения вреда; - объем возмещения вреда. Перечень элементов деликтного статута не является исчерпывающим. Во многом причины возникновения коллизий национальных правовых систем и проблемы выбора применимого права зависят от разного понимания деликтного статута. Как правило, право, применимое к обязательству из причинения вреда, распространяется на все вопросы деликтного статута: "Право, применимое к вредоносному действию, определяет, в особенности, способность, относящуюся к гражданской ответственности, условия и объем вышеуказанной ответственности, так же как ответственное лицо" (ст. 75 Кодекса МЧП Туниса). В соответствии с правом, подлежащим применению к деликтному статуту, решается вопрос об ответственности ограниченно дееспособного лица (ст. 31.3 Закона о МЧП Польши). Однако деликтоспособность физического лица определяется согласно закону места причинения вреда, а к обязательству в целом применяется право, установленное по принципу наиболее тесной связи (ст. 13, 52.1 Закона о МЧП Лихтенштейна). Деяние, причинившее ущерб, может быть совершено в одном государстве, а вредоносные последствия наступают в другом. В этом случае деликтоспособность причинителя вреда определяется по закону места наступления последствий, если деликвент должен был предвидеть проявление вреда в другом государстве (ст. 45 ГК Португалии, ст. 2097 ГК Перу). В деликтных отношениях широко применяется оговорка о публичном порядке в силу публично-правового характера таких обязательств. Во французском праве имеет место расширительное толкование гражданско-правовой ответственности - эти вопросы относятся к законам "благоустройства и безопасности", которые обязательны для всех лиц, пребывающих на территории Франции1. В современной судебной практике широко распространен принцип выбора судом права того государства, которое в наибольшей степени учитывает интересы потерпевшего (принцип защиты слабой стороны). В некоторых государствах право, наиболее благоприятное для потерпевшего, является генеральной коллизионной привязкой деликтного статута: "Обязанность возмещения вреда подчиняется: а) праву страны, более благоприятному для потерпевшего" (ст. 42 Закона о МЧП Грузии). Во многих кодификациях МЧП подчеркивается: "Правила безопасности и поведения, установленные тем государством, в котором имело место противоправное действие, должны соблюдаться во всех случаях" (ст. 110 Закона о МЧП Румынии). В соответствии с законодательством Швейцарии и Туниса иностранные правила техники безопасности и нормы дозволенного поведения "принимаются во внимание". Термин "правила безопасности и поведения" следует интерпретировать как относящийся к любой регламентации, которая связана с безопасностью и поведением, включая, например, правила безопасности дорожного движения в случае дорожно-транспортного происшествия (п. 34 Преамбулы Рим II). Стандарты поведения и безопасности определяются на основе права места совершения вредоносного деяния. Если вред наступил в другом государстве, право которого предусматривает более высокий стандарт поведения, и деликвент предвидел наступление вреда в этом государстве, применяется право места наступления вреда (ст. 3543 ГК штата Луизиана). В связи с повсеместным распространением института страхования гражданской ответственности во многих юрисдикциях предусматривается, что "потерпевший может предъявить свое притязание непосредственно к страховщику обязанного представить возмещение лица, если это предусматривает право, подлежащее применению к недозволенному действию, или право, которому подчинен договор страхования" (ст. 40.4 ВЗ ГГУ). Прямой иск к страховщику гражданской ответственности предъявляется по месту делового обзаведения страховщика, либо по месту совершения противоправного действия, либо по месту наступления вредных последствий. Во многих странах используется понятие "локализация деликта" для определения материального права, применимого к деликтным обязательствам. Такой подход свойственен, главным образом, судам стран общего права. В судебной практике и законодательстве разработана теория индивидуальной локализации конкретного деликтного отношения. Наиболее рельефно эта теория отражена в законопроекте Австралии о выборе права (1992): 1) требование, возникающее из личного вреда, подлежит определению в соответствии с правом места нахождения лица в момент причинения вреда. Если пострадавшее лицо умирает, требование, возникающее ввиду смерти, подлежит определению в соответствии с тем же правом; 2) требование, возникающее из утраты имущества или повреждения имущества, из вмешательства в права собственности или владения, подлежит определению в соответствии с правом, действующим в месте нахождения имущества, когда оно было утрачено или ему был нанесен вред или когда случилось вмешательство; 3) требование, возникающее из диффамации (diffamare - разглашать, лишать доброго имени, порочить), подлежит определению в соответствии с правом, действующим в месте, где на момент диффамации заявитель имел место пребывания или основное место осуществления коммерческой деятельности; 4) требование, возникающее из угрозы утраты, вреда или убытков, подлежит определению в соответствии с правом, действующим в месте, где утрата, вред или убытки случились бы, если бы угроза была осуществлена; 5) любое другое требование, возникающее из утраты, вреда или убытков, подлежит определению в соответствии с правом, действующим в месте, где случились наиболее существенные обстоятельства относящихся к делу событий; 6) если суд определит, что обстоятельства требования имеют существенно большую связь с каким-либо другим местом, требование подлежит определению в соответствии с правом, действующим в другом месте. Ранее общая концепция деликтных обязательств предписывала применение к ним только закона суда в связи с принудительным характером этих обязательств1. В настоящее время традиционные деликтные привязки - закон места совершения деликта и закон суда - считаются слишком "жесткими". К деликтным обязательствам возможно применение автономии воли, личного закона, права наиболее тесной связи, права существа отношения: "К требованию, основанному на противоправном действии, нарушающем существующее между причинителем вреда и потерпевшим правоотношение, применяется право, применимое к этому правоотношению" (ст. 132.3 Закона о МЧП Швейцарии). Если обязательство возместить вред возникает из договорного обязательства, эти требования регулируются правом, применимым к договору (ст. 3127 ГК Квебека). Основная коллизионная привязка в современном международном деликтном праве - закон места причинения прямого вреда (lex loci damni). До настоящего времени законодательство многих государств закрепляет это коллизионное начало как единственную императивную привязку деликтных обязательств: "Внедоговорные обязательства регулируются законом места, где случилось обстоятельство, из которого они вытекают" (ст. 10.9 ГК Испании, ст. 20 ГК Греции). Законодатель Японии использует эту привязку ко всем гражданским правонарушениям: "Составление и последствия иска, основанного на гражданском правонарушении, регулируются правом того места, где вред, причиненный данным правонарушением, произошел. Однако когда невозможно предсказать, где проявится вред, вызванный гражданским правонарушением, следует руководствоваться правом места совершения действия, повлекшим причинение вреда" (ст. 17 Закона о МЧП). Данная формула прикрепления регулирует обязательственные правоотношения внедоговорного характера, основание которых - юридический факт причинения ущерба личности или имуществу. Привязка к закону места причинения вреда содержит скрытую коллизию: что считать местом причинения ущерба - место совершения вредоносного действия или место проявления вредоносных последствий. Страны англо-американской правовой системы традиционно под местом причинения вреда понимали место совершения вредоносного действия, а страны континентальной правовой системы права - место проявления вредоносных последствий. В настоящее время на территории государств - членов ЕС применяется толкование Европейского Суда по делу Bier v. Mines de Potasse d'Alsace (1976), в соответствии с которым под местом причинения вреда следует понимать и место совершения действия, лежащего в основе деликта, и место проявления вредных последствий1. Если событие, на основании которого возникло обязательство по возмещению вреда, произошло на борту корабля, в открытом море или на борту воздушного судна, то в качестве права места, где случились факты, обусловившие возникновение обязательства по возмещению вреда, применяется право государства, национальность которого имеет морское судно, либо право государства, в котором зарегистрировано воздушное судно (ст. 34 Закона о МЧП Македонии). В январе 2009 г. на территории государств - членов ЕС вступил в силу Регламент (ЕС) № 864/2007 о праве, подлежащем применению к внедоговорным обязательствам (2007). Регламент Рим II продолжает линию Римской конвенции 1980 г. в плане унификации европейских коллизионных норм - на этот раз в сфере частноправовых обязательств, вытекающих не из договора, а из других юридических фактов, прежде всего обязательств вследствие причинения вреда. Вред обозначает любой ущерб, являющийся результатом причинения вреда, неосновательного обогащения, действий в чужом интересе без поручения или "culpa in contrahendo". В Преамбуле Рим II отмечается, что понятие внедоговорного обязательства является неодинаковым в разных государствах - членах ЕС, поэтому в Регламенте оно должно рассматриваться как автономное понятие. Содержащиеся в Регламенте коллизионные правила распространяются и на внедоговорные обязательства, основанные на ответственности без вины. К числу внедоговорных обязательств, подпадающих под действие Рим II, относятся обязательства из причинения вреда, неосновательного обогащения, действий в чужом интересе без поручения и из недобросовестных действий контрагента на этапе преддоговорных переговоров ("culpa in contrahendo"). Кроме того, в сфере действия Рим II находятся причинение вреда окружающей среде, нарушения прав интеллектуальной собственности, "производственные конфликты" (забастовка или локаут). Тема 8. Право интеллектуальной собственности в МЧП 1. Международно-правовая охрана авторских прав. Территориальный характер авторского права является серьезным препятствием для международного сотрудничества в области обмена результатами творческой деятельности. Необходимость международно-правовой защиты авторских прав и их признание на территории других государств стала очевидной более 100 лет назад. Унификация авторского права началась в XIX в. - Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (1886, ред. 1971). Государства-участники основали Бернский союз для охраны прав авторов на их литературные и художественные произведения (его административные функции выполняет ВОИС). Россия присоединилась к Бернской конвенции в 1995 г. Основа Конвенции - материально-правовые нормы об охраняемых произведениях и их авторах. Коллизионное регулирование предполагает применение права страны, где испрашивается охрана авторских прав, или закона суда. При определении субъектов охраны в Бернской конвенции используется территориальный принцип охраны - предпочтение имеет страна происхождения произведения (страна первого опубликования). Решающим признаком является не национальность (гражданство) автора, а национальность произведения, однако в отдельных случаях учитывается и национальность автора. Авторы из стран - членов Союза пользуются в других странах Союза (кроме страны происхождения произведения) в отношении своих произведений правами, которыми в этих странах пользуются их собственные граждане (т.е. национальным режимом), а также правами, специально оговоренными в Конвенции. Такая же охрана предоставляется авторам - гражданам государств, не входящих в Союз, если их произведения опубликованы в одной из стран Союза. Охрана неопубликованных произведений предоставляется только гражданам государств - членов Союза. Таким образом, Конвенция устанавливает различные условия охраны опубликованных и неопубликованных произведений. Максимальный срок охраны авторских прав составляет все время жизни автора и 50 лет после его смерти. Возможно увеличение сроков охраны в соответствии с национальным законодательством. В случае возникновения спора о сроках охраны применяется право государства первой публикации произведения. На переводы, фотографии, кинофильмы и другие объекты сроки охраны снижены. Конвенция предусматривает две группы авторских прав: 1) личные имущественные и неимущественные права, установленные национальным законодательством государства, в котором испрашивается требование об охране; 2) специальные права: исключительное право автора на перевод своего произведения, на его воспроизведение и публичное исполнение, передачу по телевидению и радио, переделку, магнитную запись и т.д. Предусмотрено ограничение права автора на перевод - автор утрачивает исключительное право на перевод, ели он в течение 10 лет не воспользовался этим правом. Отличительные особенности Бернской конвенции - существенные ограничения свободного использования произведений, наличие ряда формальностей по регистрации произведений, обратная сила действия положений Конвенции (однако каждое государство само определяет применение на своей территории этого начала). Объекты охраны - права автора на все произведения в области литературы, науки и искусства, выраженные любым способом и в любой форме. Конвенция устанавливает примерный (не исчерпывающий) перечень видов таких произведений. С точки зрения формальных условий охраны авторских прав на произведение Бернская конвенция придерживается концепции европейского права, выраженной в национальном законодательстве большинства европейских стран, - возникновение охраняемых авторских прав не связано с выполнением каких-либо формальностей. Право собственности на нематериальную вещь возникает в силу факта создания произведения. Объем авторских прав определяется законом того государства, где испрашивается охрана. Автору предоставляются национальный режим и специальные права, предусмотренные в Бернской конвенции. Объем охраняемых прав не зависит от охраны произведения в стране его происхождения. Это относится и к материальным правам, и к судебной защите. Право на судебную защиту основано на принципе национального режима. Бернская конвенция представляет собой высокий международный стандарт охраны авторских прав, поэтому ее многие положения являются неприемлемыми для развивающихся государств. Этим государствам экономически невыгодно присоединение к Конвенции, поскольку для них практически недостижим такой высокий уровень охраны авторских прав на перевод и другие способы использования иностранных произведений. В настоящее время развивающиеся государства настаивают на ревизии норм Бернской конвенции, отмене исключительных прав автора на перевод и безгонорарном опубликовании в этих государствах лучших произведений литературы и науки. Данная позиция не соответствует интересам развитых стран. В 1952 г. была принята Всемирная конвенция об авторском праве (1952). В Преамбуле Конвенции подчеркивается, что ее цель - дополнить действующие нормы международного авторского права, но не заменить или нарушить их. Всемирная конвенция содержит большое количество отсылок к национальному законодательству, меньший объем материально-правовых предписаний, чем Бернская. В настоящее время Всемирная конвенция в значительной степени потеряла свое значение, поскольку практически все государства-участники подписали Бернскую конвенцию. В 1996 г. Женевская дипломатическая конференция приняла новый универсальный договор - Договор ВОИС по авторскому праву. Этот Договор установил принципиально иной, более высокий уровень охраны объектов авторского права: правовая охрана авторских прав прямо связана со стимулированием литературного и художественного творчества. Охрана распространяется не только на форму выражения произведения, но и на идеи и процессы. Объекты охраны - компьютерные программы, компиляции данных или другой информации как результат интеллектуальной деятельности, "информация об управлении правами", приложенная к произведению. Особо подчеркивается необходимость выработки современных международных правил охраны авторских прав и сохранения баланса прав авторов и интересов общества в области доступа к информации. В соответствии с Договором созданы специальная Ассамблея и Международное бюро ВОИС. Особое место среди универсальных международных договоров занимает Мадридская конвенция об избежании двойного налогообложения выплат авторского вознаграждения (1979), которая предусматривает запрет двойного налогообложения как авторских, так и смежных прав. Среди региональных соглашений о международно-правовой охране авторских прав следует отметить Межамериканскую конвенцию по охране авторских прав (1946), регламенты и директивы Европейского совета (директива Совета ЕС о правовой охране компьютерных программ 1991 г.). Выделение из авторского права смежных (аналогичных, родственных) прав и установление их самостоятельной защиты связано с распространением "интеллектуального пиратства" (вторичное использование произведения без согласия автора и исполнителя, незаконное копирование и реализация фонограмм). Основные формы охраны смежных прав - право их субъектов разрешать или запрещать вторичное воспроизведение результатов их творческой деятельности. Римская конвенция по охране прав исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (1961) обеспечивает охрану прав исполнителей на их исполнения, фонограммы производителей фонограмм и передачи вещательных организаций. Конвенция основана на принципе национального режима, который предоставляется по законодательству страны, где испрашивается охрана. Римская конвенция установила минимальный уровень охраны смежных прав. Конвенция не имеет обратной силы. Минимальный срок охраны - 20 лет (государства вправе устанавливать более длительные сроки охраны). Все выпущенные или предназначенные для продажи экземпляры фонограмм должны иметь международный знак охраны смежных прав. Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (1971) существенно обновила и дополнила Римскую конвенцию путем предоставления производителям фонограмм особого режима, охраны в рамках антимонопольного законодательства и уголовно-правовой защиты. Фонограмма определяется как любая исключительная запись звуков. Конвенция не имеет обратной силы и поэтому не распространяется на фонограммы, которые были сделаны на территории государства до ее вступления в силу. Государства - участники Женевской конвенции отказались от предоставления иностранцам национального режима. Критерий выбора применимого права - законодательство государства гражданства производителя фонограмм. Все правовые формы охраны отнесены к компетенции государств-участников. Брюссельская конвенция об охране сигналов, несущих теле- и радиопрограммы, предаваемых через спутники (1974) (открыта для подписания не только членам ВОИС, но и всем членам ООН). Цель Конвенции - выработка такой международно-правовой системы, которая способствовала бы использованию спутниковой связи и одновременно охраняла бы права авторов и субъектов смежных прав. В Брюссельской конвенции нет специальных правил по предупреждению актов "интеллектуального пиратства" и наказанию за их совершение. Такие правила устанавливаются на национальном уровне государствами-участниками. Брюссельская конвенция практически не содержит норм материального характера, а только обязывает страны-участницы принять адекватные меры, обеспечивающие на законодательном и правоприменительном уровнях охрану интересов производителей фонограмм от производства копий фонограмм без согласия производителя, от ввоза таких копий из-за границы и от их распространения среди публики. Страны-участницы взяли на себя обязательство принять меры по предотвращению на своей (со своей) территории передачи любого несущего программы сигнала любым органом, для которого этот сигнал не предназначается. Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (1996) (открыт для подписания только членам ВОИС). Договор не влияет на обязательства государств по другим конвенциям об охране смежных прав, не затрагивает права авторов и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм. Срок охраны смежных прав - 50 лет; значительно расширен круг исключительных прав. Договор основан на принципе национального режима охраны: каждое государство-участник предоставляет гражданам других государств такой же режим, какой они предоставляют своим собственным гражданам в отношении перечисленных в Договоре исключительных прав исполнителей и производителей фонограмм. Исполнители наделяются исключительными правами в отношении своих исполнений: 1) запрещать или разрешать эфирное вещание и сообщение для всеобщего сведения незаписанных исполнений; 2) запрещать или разрешать запись своих незаписанных исполнений; 3) запрещать или разрешать прямое или косвенное воспроизведение своих исполнений, записанных на фонограммы; 4) запрещать или разрешать доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности. Производители фонограмм пользуются исключительным правом разрешать: 1) прямое или косвенное воспроизведение своих фонограмм любым способом и в любой форме; 2) доведение до всеобщего сведения оригинала и экземпляров своих фонограмм посредством продажи или иной передачи права собственности, а также по проводам или средствам беспроволочной связи; 3) коммерческий прокат оригинала и экземпляров своей фонограммы для публики даже после их распространения, осуществленного производителем или по его разрешению. 2. Коллизионно-правовые вопросы охраны авторских прав В отношении объектов интеллектуальной собственности (бестелесных, нематериальных вещей) применение традиционных коллизионных начал вызывает серьезные проблемы. С одной стороны, "классические" коллизионные привязки прежде всего основаны на физических концепциях - место жительства, место совершения акта, место нахождения вещи. С другой стороны, территориальный характер прав интеллектуальной собственности в сочетании с принципом национального режима закономерно приводит к выводу о необходимости применения права страны суда. Коллизионные нормы в сфере права интеллектуальной собственности впервые были сформулированы не в национальном законодательстве, а в международных договорах (Бернская конвенция 1886 г.). В ст. 5.2 "Выбор права" установлено своеобразное правило о выборе компетентного правопорядка: "Пользование этими правами и осуществление их не связаны с выполнением каких бы то ни было формальностей; такое пользование и осуществление не зависят от существования охраны в стране происхождения произведения. Следовательно, помимо установленных настоящей Конвенцией положений, объем охраны, равно как и средства защиты, обеспечиваемые автору для ограждения его прав, регулируется исключительно законодательством страны, в которой истребуется охрана". Аналогичная норма закреплена в ст. 5.2 Договора ВОИС об авторском праве 1996 г. Бернская конвенция предусматривает, что к спору применяется право того государства, на территории которого авторские права подлежат охране (lex loci protectionis). Предложенная формулировка порождает проблему толкования понятия "страна, в которой истребуется охрана". Данный термин может относиться и к государству, суд которого рассматривает дело; к государству, в котором правообладатель желает получить защиту; к государству, на территории которого были нарушены авторские права. Статья 5.2 Конвенции не определяет юрисдикцию, не указывает, что страна, предоставляющая охрану, - это страна, на территории которой "испрашивается" защита. Например, нарушение прав "французского" произведения имело место в Италии, а защита изыскивается в английском суде. Во французской доктрине высказывается мнение, что "страна, в которой истребуется охрана" - это государство, в котором правообладатель желает получить защиту. Если иск предъявлен в суд другого государства, применимым является иностранное право - право страны, в которой автор "желает получить защиту". Господствующее мнение доктрины - ст. 5.2 Бернской конвенции предусматривает применение именно lex fori. Такое толкование совпадает с буквальным текстом Конвенции: "Сочетание принципов территориальности и национального режима логически ведет к применению в отношении объектов права интеллектуальной собственности права страны, в которой испрашивается защита (т.е. страны, суд которой рассматривает дело) - lex fori". Действительно, принцип выбора права в ст. 5.2 Бернской конвенции является производным от принципа территориальности права интеллектуальной собственности. Одновременно этот принцип выбора права не обязательно должен требовать в итоге применения lex fori. Независимо от того, суд какой страны рассматривает дело, отсылка к праву страны, "где испрашивается защита", может привести к применению права иностранного государства (в том числе и того, где произведение было впервые обнародовано). Это наглядно демонстрирует судебная практика США и Великобритании. Норма статьи 5.2 Бернской конвенции имеет общий характер. В Конвенции содержатся специальные положения, предусматривающие применение права страны, в которой испрашивается охрана, к отдельным ситуациям (например, п. 2а ст. 14 bis - право страны, в которой истребуется охрана, применяется при определении лиц - владельцев авторских прав на кинематографическое произведение). Право страны, в которой испрашивается охрана - это основная коллизионная привязка в спорах из авторского права, но только по вопросам, не урегулированным нормами Бернской конвенции и других международных договоров. Коллизионное регулирование отношений в сфере промышленной собственности в принципе идентично коллизионному регулированию в авторском праве, однако в большей степени учитывается территориальный характер права промышленной собственности: "Возникновение, содержание, передача и прекращение авторского права и прав, сродных авторскому праву, регламентируются правом государства, в котором ищется их защита. Возникновение, содержание, передача и прекращение прав на объекты индустриальной собственности регламентируются правом государства, в котором выдан патент или осуществлена регистрация, соответственно в котором подана заявка о выдаче патента или об осуществлении регистрации" (ст. 73 Кодекса МЧП Болгарии). Исходное начало - применение права государства, где испрашивается охрана. Возможно также применение закона суда: "Права интеллектуальной собственности подлежат регулированию законом страны, в соответствии с которым испрашивается защита. Стороны могут определить, что закон суда будет применяться в отношении претензий, вытекающих из нарушения прав интеллектуальной собственности, после того как такое нарушение имело место" (ст. 23 Кодекса МЧП Турции). Аналогичная норма установлена в § 50 Закона о МЧП Китая. В судебной практике распространено применение отсылок первой и второй степеней. Современные национальные кодификации МЧП демонстрируют отчетливую тенденцию установить коллизионное регулирование вопросов права интеллектуальной собственности. В основном законодательно регламентируются отдельные аспекты права интеллектуальной собственности; коллизионное регулирование этого института в целом осуществлено всего в нескольких юрисдикциях. В соответствии с положениями гл. III "Права интеллектуальной собственности" Указа о МЧП Венгрии авторские права регулируются правом государства, на территории которого заявлено требование об охране произведения. Изобретателю и его правопреемнику обеспечивается охрана изобретения по праву того государства и в том государстве, в котором был выдан патент или где была подана заявка на него. Законодатель Португалии устанавливает, что права автора регулируются законом места первого опубликования произведения. Если произведение не опубликовано, применяется личный закон автора. Промышленная собственность регулируется законом страны ее создания (ст. 48 "Интеллектуальная собственность" ГК Португалии). Закон о МЧП Украины предусматривает, что к правоотношениям в сфере защиты прав интеллектуальной собственности применяется право государства, в котором требуется защита этих прав (ст. 37). К сделкам, предметом которых является право интеллектуальной собственности, применяется право, определяемое согласно соответствующим правилам настоящего Закона (ст. 36). Наиболее подробным образом коллизионное регулирование права интеллектуальной собственности осуществлено в румынском и швейцарском законодательстве. В Румынии нормы права интеллектуальной собственности помещены в разд. 5 "Бестелесное имущество" Закона о МЧП. Возникновение, содержание и прекращение авторских прав подчиняются законодательству того государства, в котором произведение было впервые публично обнародовано. Произведения интеллектуальной деятельности, которые не были обнародованы, регулируются личным законом автора (ст. 60). Возникновение, содержание и прекращение права на промышленную собственность регулируются законом страны, где ее объект был передан на хранение, или была произведена ее регистрация, или было подано заявление о передаче на хранение или о регистрации (ст. 61). Получение материального и морального возмещения регулируется законом государства, в котором авторское право или право на промышленную собственность было нарушено (ст. 62). Закон о МЧП Швейцарии в гл. 8 "Интеллектуальная собственность" регламентирует не только вопросы применимого права, но и вопросы юрисдикции. К правам интеллектуальной собственности применяется право государства, на территории которого испрашивается охрана. По требованиям из причинения вреда стороны могут в любое время после наступления вредоносного события договориться о применении права страны суда. К договорам в сфере интеллектуальной собственности применяются положения Закона о МЧП, регулирующие договорные отношения (ст. 110). Швейцарский законодатель в качестве исходного коллизионного начала определил право того государства, где испрашивается охрана прав интеллектуальной собственности. Субсидиарно применяются коллизионные привязки обязательственного права и закон суда (в соответствии с общей концепцией деликтных обязательств). Толкование ст. 111 позволяет утверждать, что "государство, на территории которого испрашивается охрана" и "страна суда" - это отнюдь не тождественные понятия. В большинстве государств коллизионное регулирование вопросов права интеллектуальной собственности включено в раздел "Права на нематериальное имущество": "Права на нематериальные блага регулируются правом государства использования данных прав" (ст. 54 Закона о МЧП Италии). Возникновение, содержание и погашение прав на нематериальное имущество определяются согласно праву того государства, в котором имеет место действие по их использованию или нарушению (ст. 38.1 Закона о МЧП Лихтенштейна). В рамках МЧП прежде всего регулируются договорные отношения в сфере интеллектуальной собственности. Господствующей коллизионной привязкой выступает автономия воли сторон: "Стороны могут выбрать право, применимое к передаче и лицензированию использования права интеллектуальной собственности" (§ 49 Закона о МЧП Китая). Кроме того, к договорам относительно прав на нематериальное имущество применяется право того государства, на территории которого право на нематериальное имущество передается или предоставляется. Если договорные отношения затрагивают несколько государств, то определяющим является право той страны, в которой приобретатель (обладатель лицензии) имеет свое обычное местопребывание (свое обзаведение). "Договоры об авторских правах регулируются согласно применимому к обязательственным отношениям праву... выбор права всегда следует принимать во внимание. Договоры о коллективном соблюдении авторского права в Лихтенштейне подпадают всегда под лихтенштейнское право" (ст. 47, 38а Закона о МЧП Лихтенштейна). В отсутствие права, избранного сторонами, "договоры, касающиеся интеллектуальной собственности, регулируются правом государства обычного места пребывания того, кто передает или уступает право на интеллектуальную собственность" (ст. 69 Кодекса МЧП Туниса). Во многих государствах установлены коллизионные привязки, определяющие компетентный правопорядок для принадлежности прав на объекты интеллектуальной собственности, которые создают работники в период работы. По общему правилу такие отношения регулируются правом, которое должно применяться к трудовому договору (§ 42 Закона о МЧП Тайваня). В доктрине высказывается точка зрения, что любые правоотношения (в том числе и связанные с интеллектуальной собственностью) должны регулироваться правом, наиболее тесно связанным с отношением. При установлении такого права необходимо учитывать связь отношения с территорией определенного государства и с определенным правопорядком, т.е. осуществить как территориальную, так и правовую локализацию отношения. С этой точки зрения коллизионными привязками, наиболее тесно связанными с правом интеллектуальной собственности, можно считать: 1) право места первого обнародования произведения или регистрации объекта промышленной собственности; 2) личный закон правообладателя; 3) личный закон нарушителя; 4) право места причинения ущерба; 5) закон страны суда, если охрана нарушенного права должна иметь место в этом государстве; 6) автономию воли сторон - для договорных отношений в сфере прав интеллектуальной собственности. В Кодексе МЧП Бельгии учитывается современная тенденция привязки к закону наиболее тесной связи: "Права интеллектуальной собственности регулируются правом государства, на территории которого испрашивается охрана интеллектуальной собственности. Тем не менее определение первоначального собственника промышленной собственности регулируется правом государства, с которым интеллектуальная деятельность имеет наиболее тесную связь. Если деятельность осуществляется в рамках контрактных отношений, то считается, что таким государством является государство, право которого применяется к этим контрактным отношениям, если не будет доказано иное" (ст. 93). Правоотношения по использованию объектов интеллектуальной собственности зачастую связаны с территорией многих государств. Как правило, сложно установить, какая из таких связей является "наиболее тесной". В частности, в 1998 г. один из окружных судов США отклонил исковое заявление, так как в деле было необходимо применить нормы авторского права 18 государств (дело Boosey & Hawkes против Disney). Суд второй инстанции пересмотрел данное решение, специально подчеркнув, что недопустимо отказывать в иске по причине нежелания суда применять иностранное право1. По неизвестной причине в российском законодательстве отсутствуют коллизионные нормы права интеллектуальной собственности. В отечественной доктрине отмечается, что среди обширного набора коллизионных норм, вошедших в разд. VI ГК РФ "Международное частное право", нет ни одной коллизионной нормы, которая предусматривала бы в качестве права, подлежащего применению к исключительным правам на интеллектуальную собственность, право иностранного государства2. Российский ГК в принципе исключает действие на территории РФ иностранного права, регламентирующего исключительные права, если только возможность применения иностранного права не вытекает из международного договора РФ. Вступление в силу части четвертой ГК РФ не изменило ситуацию - коллизионное регулирование отношений сферы интеллектуальной собственности, связанных с иностранным правопорядком, по-прежнему отсутствует. Проект ГК РФ, разработанный на основе Концепции развития гражданского законодательства РФ, содержит принципиальную новеллу - ст. 1207.2 "Право, подлежащее применению к исключительным правам на интеллектуальную собственность": 1. Если иное не предусмотрено законом, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий определяются по праву страны, где испрашивается охрана соответствующего исключительного права. 2. Правом, подлежащим применению к исключительным, правам, определяются, в частности: 1) охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации; 2) виды исключительных прав; 3) содержание исключительных прав; 4) ограничения исключительных прав; 5) действие исключительных прав; 6) осуществление исключительных прав, в том числе допустимые способы распоряжения исключительными правами; 7) внедоговорные способы защиты исключительных прав, в том числе возможность использования таких способов лицензиатом". Кроме того, в проекте п. 4 ст. 1211 предлагается дополнить следующим образом: "4. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности... 4) в отношении договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации - право страны, на территории которой действует передаваемое приобретателю исключительное право, а если оно действует на территории одновременно нескольких стран, - право страны, где находится место жительства или основное место деятельности правообладателя; 5) в отношении лицензионного договора - право страны, на территории которой лицензиату разрешается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, а если такое использование разрешается в отношении территории одновременно нескольких стран, - право страны, где находится место жительства или основное место деятельности лицензиара". 3. Особенности «интеллектуальных прав» в международном частном праве. Конвенция об учреждении Всемирной Организации Интеллектуальной Собственности (ВОИС), 1967 год. Интеллектуальная собственность – совокупность субъективных прав на результаты интеллектуальной деятельности (на нематериальные объекты) – права, относящиеся к литературным, художественным, научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио и телевизионные передачи; изобретениями во всех областях человечества, научные открытия, промышленным образцам, товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям, защите от недобросовестной конкуренции. Перечень НЕ является исчерпывающим. Более подробный перечень объектов интеллектуальной собственности закреплен в Соглашении об относящихся к торговле аспектах прав интеллектуальной собственности 1994 года, которое входит в систему соглашений об учреждении Всемирной Торговой Организации. Право интеллект собственности с иностранным элементом делится на: 1) авторские права – права на литературные, художественные, научные произведения и права исполнителей, производителей фонограмм, организаций вещания, называемые смежными правами; 2) права на промышленную собственность – права на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, то есть права на результаты интеллектуальной деятельности, связанной с материальным производством, торговлей товарами, услугами. Общие особенности прав на интеллектуальную собственность: Территориальный характер – прав на произведение, на его исполнение, на изобретение и т.д. признаются только в пределах территории того государства, в соответствии с законодательством которого они возникли. Получение прав автором на такие объекты в одном государстве не влечет их признания в другом; Основным правовым инструментом обеспечения трансграничной охраны прав на интеллектуальную собственность является заключение межгосударственных соглашений о взаимном признании и охране интеллектуальной собственности; В национальном коллизионном праве, как правило, до сих пор отсутствуют коллизионные нормы с сфере интеллектуальной собственности, поэтому международные договоры наряду с материально-правовыми положениями об охране интеллектуальной собственности предусматривают и коллизионные нормы. Понятие и особенности интеллектуальной собственности Термин "интеллектуальная собственность" впервые появился во французском законодательстве конца XVIII в. В это время господствовала теория естественного права, суть которой - все произведенное человеком, материальные объекты или результаты творческого труда является его собственностью. Считалось, что патент или исключительное право на использование произведения представляют собой договор между обществом и изобретателем (автором): общество защищает правообладателя, гарантируя ему вознаграждение за обнародование произведения искусства и соглашаясь обеспечивать его беспрепятственное и монопольное использование. Право создателя любого творческого результата является его неотъемлемым, "природным" правом, возникает из природы творческой деятельности и существует независимо от признания этого права государственной властью. Возникающее у автора право на достигнутый им результат рассматривалось как аналогичное праву собственности, возникающему у лица, трудом которого создана материальная вещь. Французские законы 1791 и 1793 гг. гарантировали защиту всех форм творчества (литературного, драматического, музыкального, изобразительного) при воспроизведении всеми известными тогда методами. В Патентном законе 1791 г. говорилось, что "всякая новая идея, провозглашение и осуществление которой может быть полезным для общества, принадлежит тому, кто ее создал, и было бы ограничением прав человека не рассматривать новое промышленное изобретение как собственность его творца". В XIX в. французское авторское право послужило моделью для остальных стран континентальной Европы. На международно-правовом уровне понятие "интеллектуальная собственность" закреплено в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (1967) (ст. 2): "Интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к: - литературным, художественным и научным произведениям; - исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; - изобретениям во всех областях человеческой деятельности; - научным открытиям; - промышленным образцам; - товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям; - защите против недобросовестной конкуренции; - а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях". Интеллектуальная собственность подразделяется на две категории: промышленная собственность (изобретения (патенты), товарные знаки, промышленные образцы и географические указания места происхождения), авторское право (литературные и художественные произведения, музыкальные произведения, произведения изобразительного искусства, архитектурные сооружения). Смежные права включают права артистов-исполнителей на их исполнения, права производителей фонограмм на их записи и права вещательных организаций на их радио- и телевизионные программы. Для урегулирования отношений, связанных с интеллектуальной собственностью, используется авторское и патентное законодательство, законодательство по защите от недобросовестной конкуренции. Объекты права интеллектуальной собственности - все права, относящиеся к изобретениям, открытиям, промышленным образцам, товарным знакам, фирменным наименованиям; защита против недобросовестной конкуренции; права на литературные, художественные и научные произведения; другие права, связанные с интеллектуальной деятельностью. Объекты права интеллектуальной собственности представляют собой бестелесные, нематериальные вещи. Необходимо проводить разграничение между разными видами бестелесных вещей - правами требования и объектами права интеллектуальной собственности. Источник прав требования - обязательство, и его неисполнение влечет за собой возможность требовать совершения определенных действий. Источник права интеллектуальной собственности - непосредственная интеллектуальная деятельность. Основным видом прав на интеллектуальную собственность являются "исключительные права", имеющие особый правовой статус. Существуют две основные ветви исключительных прав, которым присущи свои системы охраны: форма как результат творческой деятельности (охраняется авторским правом) и существо творческой деятельности (охраняется правом промышленной собственности). Соответственно действуют две системы охраны: фактологическая (авторское право - возникает в силу факта создания произведения) и регистрационная (право промышленной собственности - специальные действия по обособлению результата). Установилась третья система охраны результатов интеллектуальной деятельности, относящаяся к секретам производства (ноу-хау). Охрана распространяется на содержание объекта, но осуществляется без регистрации. "В рамках фактологической системы охраны существует "факторегистрационная" подсистема (охрана компьютерных программ)". Право интеллектуальной собственности имеет территориальный характер, оно возникает, признается и защищается только на территории того государства, где создано произведение, зарегистрировано изобретение или открыт секрет производства (в праве промышленной собственности территориальный характер проявляется более рельефно, чем в авторском). В одном из решений Верховного суда США отмечается, что "защита авторских прав носит территориальный характер. Права, дарованные Законом США об авторском праве, не распространяются далее границ государства". Принцип территориальности - одно из основополагающих начал права интеллектуальной собственности. Международные договоры в области охраны интеллектуальной собственности придерживаются принципа территориальности (Парижская конвенция по охране промышленной собственности (1883), Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (1886)). Международные соглашения одновременно являются единственным способом преодоления территориального характера права интеллектуальной собственности. Договоры о взаимном признании и защите прав на результаты творческой деятельности декларируют признание и защиту прав интеллектуальной собственности, возникших в иностранном государстве на основе иностранного закона. Важную роль в становлении международного права интеллектуальной собственности сыграло заключение Стокгольмской конвенции 1967 г., в соответствии с которой была учреждена ВОИС - единый центр международного сотрудничества в области охраны интеллектуальной собственности, он имеет статус специализированного учреждения ООН. Интеллектуальная собственность имеет двойственную сущность - она одновременно является и результатом творческой деятельности, и товаром (это проявляется в делении прав автора на имущественные и неимущественные). Двойственная сущность прав интеллектуальной собственности - причина того, что данная сфера регулируется как законодательством об авторском праве и праве промышленной собственности, так и правилами международной торговли. Эта специфика послужила причиной принятия в рамках ВТО Марракешского соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (1994) (ТРИПС/ТгИРБ). Соглашение ТРИПС - это свод правил по торговле и инвестициям в идеи и творческую деятельность, в котором оговаривается, как интеллектуальная собственность должна быть защищена в процессе осуществления торговых операций. Под "интеллектуальной собственностью" понимаются авторские права, торговые марки, географические названия, используемые для наименования товаров, промышленные образцы (дизайны), топологии интегральных микросхем и нераскрытая информация, например торговые секреты. Соглашение ТРИПС одновременно выполняет несколько функций. Оно является своего рода "зонтичным" или "рамочным" международным договором, определяя и регулируя взаимоотношения между государствами в связи с обязательностью для них четырех других международных договоров: (1) Парижской конвенции, (2) Бернской конвенции, (3) Римской конвенции и (4) Вашингтонского договора. Главное обязательство, которое налагает ТРИПС, - обязанность обеспечить предоставление национального режима с отдельными возможными изъятиями, указанными в ТРИПС. Допускается предоставление более высокого уровня правовой охраны. Соглашение ТРИПС устанавливает ряд материальных норм, дополняющих и корректирующих положения названных четырех международных договоров. Этому посвящена основная часть Соглашения ТРИПС - часть II "Стандарты в отношении наличия, объема и использования прав интеллектуальной собственности" (ст. 9-40). ТРИПС содержит ряд норм публично-правового характера (процессуальных, таможенных), направленных на создание режима, обеспечивающего выполнение норм этого Соглашения и находящихся под его "зонтиком" других международных договоров |