Учебник для студентов 1 курса экономических специальностей 4е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 18.16 Mb.
|
|
субсидиарной ответственности по обязательствам и долгам своей фирмы. Мера их имущественной ответственности ограничивается тем имуществом, которым обладает само общество. В свою очередь указанное общество не несет ответственности по обязательствам своих участников. Уравновешивание прав участника фирмы в отношении имущества и прибыли фирмы его ответственностью по обязательствам фирмы – вот наиболее важный признак доли участников предпринимательских фирм, базирующихся на долевой собственности. Доля участника общества с ограниченной ответственностью может стать объектом коммерческой сделки, если ее владелец решит продать или уступить ее полностью, либо частично. Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли другого участника (или ее части) пропорционально размерам своих долей в уставном капитале общества, если документами общества с ограниченной ответственностью не предусмотрено иное. В том случае, если участники данного общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения, либо в иной срок, предусмотренный уставом или другими документами ООО, реализуемая доля в уставном капитале общества может быть отчуждена третьему лицу. Если невозможно последнее, и от реализуемой доли в уставном капитале общества с 248 ограниченной ответственностью отказываются и другие участники общества, и третьи лица, данное общество обязано выплатить участнику-продавцу доли ее действительную стоимость, делаясь тем самым временным владельцем этой доли, а затем реализовать ее другим участникам или третьим лицам. Доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью могут перейти к наследникам физических лиц и правопреемникам юридических лиц – участников данного общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход доли допускается только с согласия остальных участников ООО. Отказ в согласии на вышеописанный переход доли в порядке наследования или правопреемства влечет обязанность общества с ограниченной ответственностью выплатить наследникам (или правопреемникам) участника ее действительную стоимость. Обращение взыскания на долю(часть доли) участника общества с ограниченной ответственностью возможно только на основании решения судапри недостаточности для покрытия долгов другого имущества данного участника ООО. В этом случае общество может выплатить указанному участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности за прошедший отчетный период. 7.2. Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью Организационно-правовая форма предпринимательства, называемая «обществом с ограниченной ответственностью», содержит определение, общее для некоторой совокупности типов предпринимательских фирм, обладающей одинаковым признаком – ограниченным характером ответственности участников фирмы по ее обязательствам. В странах с рыночно ориентированной экономикой встречается значительная совокупность таких организационно- правовых форм предпринимательства, в России их перечень исчерпывается типами предпринимательских фирм, с которыми мы познакомимся в настоящем разделе учебника «Основы бизнеса». Практически все наиболее характерные черты указанных организационно-правовых форм предпринимательства представлены в обществе с ограниченной ответственностью. Прежде чем общество с ограниченной ответственностью начнет свою деятельность, оно должно быть учреждено. Следовательно, участники такого общества, договаривающиеся между собой о его создании, становится учредителями общества с ограниченной ответственностью. Учредители ООО заключает между собой 249 учредительный договор (если общество создается одним- единственным учредителем, он учредительный договор сам с собой, разумеется, не заключает). Принятые в дальнейшем в ООО участники учредителями данного ООО не становятся ни при каких обстоятельствах, и это рождает возможность существенного разграничения прав учредителей и участников в учредительном договоре. Справедливости ради сказать о том, что подобные хитрости, смысл которых мы освещали во втором разделе учебника «Основы бизнеса», более характерны не для обществ с ограниченной ответственностью, а для акционерных обществ. Кроме учредительного договора учредители общества с ограниченной ответственностью в обязательном порядке утверждают устав ООО. И в уставе, и в учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью, помимо других сведений, обязательно должно быть указано на условия - о размере уставного капитала общества с ограниченной ответственностью; - о размере долей каждого из участников общества с ограниченной ответственностью; - о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в уставный капитал ООО, а также об ответственности их за нарушение обязанностей по внесению указанных вкладов; - о составе и компетенции органов управления обществом с ограниченной ответственностью и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Полное фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью на русском языке, которое упоминается в уставе общества и в учредительном договоре, должно содержать слова "общество с ограниченной ответственностью" и полное название. Сокращенное фирменное наименование должно содержать название и аббревиатуру «ООО». Например, общество с ограниченной ответственностью «Спецэлектромонтаж-50» может иметь сокращенное фирменное наименование – ООО «СПЭМ-50». Обществу с ограниченной ответственностью необходимо обзавестись круглой печатью, содержащей полное фирменное наименование данного общества на русском языке и указание на место его нахождения. Печать ООО может содержать также 250 фирменное наименование общества на любом языке народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке. Общество с ограниченной ответственностью вправе также иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средства индивидуализации. Круглая печать ООО Штамп ООО ООО «Барс» ООО «Барс» 113001, г. Москва, ул. Керченская, 8 ИНН: 7728123423 Рис. 7.3. Примеры печати и штампа общества с ограниченной ответственностью. Важно подчеркнуть, что в отличие от полного товарищества, учредители которого ограничиваются лишь одним учредительным документом – учредительным договором, и производственного кооператива, члены которого не заключают учредительный договор и руководствуются исключительно уставом кооператива, учредители общества с ограниченной ответственностью применяют для учреждения ООО оба названных документа в обязательном порядке. Таково значение исчерпывающего регулирования внутрифирменных отношений с помощью учредительных документов этой одной из самых распространенных и коварных организационно-правовых форм современного предпринимательства. Согласно учредительным документам, участники общества с ограниченной ответственностью вправе (имеют общие права) участвовать в управлении делами ООО; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами, а также иной документацией в установленном его учредительными документами порядке; принимать участие в распределении прибыли общества; 251 продать или иным образом уступить свою долю, либо ее часть, в уставном капитале общества в порядке, предусмотренном ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и учредительными документами общества; в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников; получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Общие права участников общества с ограниченной ответственностью включают имущественные и личные. Имущественными являются право на получение своей доли в прибыли общества, право на возврат своей доли в уставном капитале ООО в случае его ликвидации, право на продажу своей доли в случае выхода из общества. Личными являются право на участие в голосовании на общих собраниях участников ООО, право на участие в делах своей фирмы и на контроль деятельности этой фирмы, право на свободный выход из состава участников общества с ограниченной ответственностью. Вместе с тем участники общества с ограниченной ответственностью обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены законом и учредительными документами своего общества; ограниченно отвечать по обязательствам общества с ограниченной ответственностью; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Надо понимать, что отношения между учредителями (участниками) общества с ограниченной ответственностью не всегда безоблачны, и естественным стремлением всяких здравомыслящих предпринимателей, входящих в ООО, должно стать создание серьезных гарантий исполнения ими своих имущественных прав, прав на участие в прибыли общества и прав на ограничение ответственности по обязательствам данного общества размерами своей доли в уставном капитале общества. Эти гарантии нужны им, прежде всего, чтобы избежать вполне вероятного деструктивного воздействия иных учредителей (участников) ООО на деятельность 252 общества с ограниченной ответственностью и на собственное положение в нем. Обсуждая и принимая устав ООО, тем более подписывая учредительный договор о создании общества с ограниченной ответственностью, учредители ни в коем случае не должны оказаться за бортом прагматического реализма в отношении своих партнеров по бизнесу. Можно, конечно, постоянно мило улыбаться всем вокруг, но не стоит забывать и о деловых интересах, не только сиюминутных, конъюнктурных, но и долговременных, стратегических, в частности о гарантиях безопасности сделанных вкладов в уставный капитал ООО. Можно также дружить домами с другими учредителями и участниками общества с ограниченной ответственностью, выезжать с ними за город на совместные пикники и уик-энды, но нельзя при этом забывать, что дружеские отношения с партнерами по бизнесу могут прерваться после первой же убыточной сделки, когда вдруг выяснится, что кто-то из партнеров не в состоянии погасить долги ООО в пределах своей собственной доли и мечтает, чтобы за него это сделал кто-нибудь другой. Закон делает обязательными лишь относительно небольшое число прав участников общества с ограниченной ответственностью. Наиболее важным, помимо отмеченных выше общих прав, являются следующие специальные права. Во-первых, участники общества, которые владеют более чем 10% долей в уставном капитале общества, вправе потребовать в судебном порядке исключения из ООО участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества. Во-вторых, все изменения в уставе общества с ограниченной ответственностью, изменения состава участников данного общества, а также перераспределение долей участников общества в уставном капитале ООО требуют обязательной государственной регистрации. Это значит, что теоретически - ни одного из участников общества с ограниченной ответственностью невозможно вывести из состава данного общества без его ведома; - нет возможности также без ведома отдельных участников общества с ограниченной ответственностью внести в устав ООО изменения, которые бы существенно изменяли правоспособность участников общества, условия их профессиональной предпринимательской деятельности; 253 - нельзя также в одностороннем порядке перераспределить доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и обусловленные ими порядок осуществления участниками ООО своих личных и имущественных прав; - ни один из участников общества с ограниченной ответственностью не может тайно от своих партнеров по обществу покинуть предпринимательскую фирму, так как его выбытие из состава ООО будет признано состоявшимся лишь после соответствующей государственной регистрации. Конечно, практически все подобные действия возможны, но они в случае их совершения обязательно будут квалифицированы судом как незаконные. Другой вопрос, что до уличения недобросовестных участников ООО в суде дело может просто не дойти – в случае, если другие участники общества проявят необходимый уровень знания закона. В-третьих, в целях обеспечения «прозрачности» всех финансовых аспектов деятельности фирмы общества с ограниченной ответственностью, имеющие 15 и более участников, должны в обязательном порядке создать ревизионную комиссию (или назначить ревизора), функции которой могут выполнять независимые аудиторы. Такая комиссия вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества, она в обязательном порядке должна иметь свободный доступ ко всей документации, касающейся всех элементов деловой деятельности данного общества. Однако о наличии у себя иных специальных прав участники общества с ограниченной ответственностью должны позаботиться самостоятельно, заблаговременно предусмотрев это в учредительных документах своей фирмы. Гарантии внутрифирменной безопасности учредителей (участников) общества с ограниченной ответственностью должны содержаться не только в учредительных документах ООО, но и в организационной структуре общества, составе и полномочиях органов управления в обществе. Высшим органом управления в обществе с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников, к исключительной компетенции которого относятся 254 - изменение устава общества с ограниченной ответственностью и изменение размера его уставного капитала; утверждение других важных внутренних документов общества; - определение основных направлений деятельности общества, в том числе вопросы участия в других субъектах предпринимательского бизнеса; - образование исполнительных органов общества с ограниченной ответственностью, делегирование им определенных полномочий, а также досрочное прекращение этих полномочий; - утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества с ограниченной ответственностью, принятие решений о выпуске эмиссионных ценных бумаг, а также о распределении прибылей и убытков данного общества; - избрание ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью, заслушивание ее отчетов по результатам ревизий, а также назначение аудиторских проверок общества; - решение о реорганизации или ликвидации общества с ограниченной ответственностью. Общие собрания участников ООО могут проводиться с той периодичностью, на которую согласятся участники общества в момент подготовки учредительных документов данного общества, либо позднее – в процессе изменения устава общества. Обычно в уставе и учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью делается стандартная запись о том, что такие собрания созываются не реже какого-либо фиксированного срока. К примеру, если в учредительных документах ООО записано, что общее собрание участников общества должно собирать не реже одного раза в календарный год, это значит, что собираться надо, действительно, не реже одного раза в календарный год - хоть каждую неделю. Также в учредительных документах следует описать процедуры принятия решений на таких собраниях. Если, скажем, будет записано, что генеральный директор ООО назначается на должность и увольняется с должности единогласным решением общего собрания участников общества, а сам генеральный директор является при этом одним из участников ООО, его состоявшееся назначение на должность можно считать пожизненным. Можно также предусмотреть единогласие всех участников ООО по вопросу изменения устава общества, заранее предвидя, что общее собрание 255 общества никогда не соберет полного состава его участников и, следовательно, такое единогласие никогда не будет обеспечено. Учредителям общества с ограниченной ответственностью следует также договориться о том, как определяется количество голосов на общем собрании, принадлежащее каждому из участников ООО. Количество голосов может определяться по принципу «один участник – один голос», либо по принципу «один процент в уставном капитале общества – один голос», либо как-то иначе. Понятно, что того, какой именно принцип определения числа голосов на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью будет взят на вооружение, зависит судьба принимаемых на этих собраниях решений, которые могут оказаться роковыми для ООО. Обычно участники общества с ограниченной ответственностью имеют на общих собраниях участников ООО количество голосов, пропорциональное их доли в уставном капитале общества. Иное распределение голосов может быть предусмотрено уставом такого общества, но лишь с общего согласия всех учредителей (участников). В соответствии с уставом конкретного общества с ограниченной ответственностью, в нем могут быть сформированы любые исполнительные органы, прежде всего, исполнительные органы высшего управления (том-менеджмент фирмы), а общим собранием учредителей – в них назначены должностные лица общества. Такие исполнительные органы топ-менеджмента могут быть единоличными (генеральный директор, исполнительный директор, президент, пр.) и коллегиальными (совет общества, совет директоров общества, правление общества, президиум общества, пр.) – что кому больше нравится. В небольших фирмах ставка делается на единоличных менеджеров, поскольку необходимой коллегиальностью обладает общее собрание участников данной фирмы. В крупных компаниях, во избежании управленческих ошибок, предполагаемой безответственности отдельных должностных лиц, злоупотребления последними служебным положением и их попыток выйти из-под контроля участников ООО, большее значение придается органам коллегиального управления. Вместе тем профессионально составленным уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено сочетание и тех, и других исполнительных органов. Все они избираются на срок, определенный в уставе ООО. 256 Общество с ограниченной ответственностью вправе создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому не менее чем 2/3 голосов от общего числа голосов участников ООО. Филиалы и представительства общества с ограниченной ответственностью, как мы помним, не являются самостоятельными юридическими лицами. Напротив, дочерние и зависимые фирмы с участием ООО - хозяйственные общества обязательно имеют право юридического лица. Дочерняя фирма не обязана отвечать по долгам общества с ограниченной ответственностью (в этом случае ООО называется основным обществом). Между тем основное общество, которое имеет возможность давать дочерней фирме директивные указания, отвечает солидарно с ней по сделкам, заключенным «дочкой» во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) «дочки» по вине основного общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам при недостаточности имущества «дочки». 7.3. Общество с дополнительной ответственностью, товарищество на вере, простое товарищество Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, чьи размеры определяются учредительными документами данного общества. Участники общества с дополнительной ответственностью (ОДО) солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов в уставный капитал общества, определяемом учредительными документами данного общества. При банкротстве одного из участников ОДО его ответственность по обязательствам данного общества распределяется между остальными участниками общества пропорционально их вкладам в уставный капитал ОДО, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества с дополнительной ответственностью. Во всем остальном общество с дополнительной ответственностью ничем не отличается от общества с ограниченной ответственностью. Фирменное наименование такого общества должно говорить о том, что это, действительно, «общество с дополнительной ответственностью». 257 Учреждение наряду с обществами с ограниченной ответственностью обществ с дополнительной ответственностью преследует единственную цель – усилить ответственность участников предпринимательской фирмы по ее обязательствам и, тем самым, обеспечить контрагентам и клиентам такой фирмы большие гарантии добросовестной деятельности субъекта предпринимательского бизнеса. Вместе с тем нельзя не признать, что установленный Гражданским кодексом России вариант усиления ответственности участников общества предусматривает, с одной стороны, резкое повышение роли субсидиарного исполнения ответственности участников ОДО по сравнению с участниками ООО. Действительно, законом предусмотрено, что каждый из участников общества с дополнительной ответственностью при необходимости отвечают по обязательствам предпринимательской фирмы своим собственным имуществом. А между тем задолженность общества перед кредиторами может исчисляться суммами, в сотни раз превышающими величину уставного капитала общества. Упоминание о солидарности в данном случае не может служить основанием для преодоления принципа ограниченной ответственности – солидарность участников ОДО отличается от солидарности полных товарищей. Первые в случае необходимости солидарно увеличивают размеры своей ответственности по обязательствам общества не меняя при этом относительных параметров (доли) данной ответственности, вторые солидарно «складываются» для возмещения убытков полного товарищества и надлежащего исполнения полным товариществом своих обязательств перед третьими лицами. С другой стороны, однако, участники ОДО, действительно, оказываются ближе к полным товарищам, чем участники ООО, в случае возникновения необходимости перераспределения ответственности по обязательствам общества из-за банкротства одного из участников ОДО. Организационно-правовая форма общества с дополнительной ответственностью не получила пока сколько-нибудь серьезного распространения в России, поэтому сказать что-либо больше о том, насколько удачно форма ОДО улучшает форму ООО невозможно из-за отсутствия широкой практики сравнительного применения обеих форм предпринимательского бизнеса. Пока общество с дополнительной ответственностью является не более чем экзотической разновидностью семейства предпринимательских 258 фирм, базирующихся на долевой собственности на средства производства. Обратимся к еще одной экзотической организационно- правовой форме легального российского предпринимательства, известной из истории отечественного бизнеса, но имеющей в настоящее время более широкое распространение в некоторых странах Западной Европы, прежде всего, в Италии. Речь идет о товариществе на вере. Товариществом на вере (или коммандитным товариществом) признается, согласно Гражданскому кодексу России, товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом, имеется один или несколько участников-вкладчиков, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью данного товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Самым примечательным в рассматриваемой организационно- правовой форме предпринимательства является деление участников предпринимательской фирмы на две категории. Первая категория участников товарищества на вере – полные товарищи. Полными товарищами товарищества на вере могут быть предприниматели без образования юридического лица и коммерческие организации. Вторая категория участников товарищества на вере – участники- вкладчики, также определяемые в Гражданском кодексе России как коммандитисты. Вкладчиками (коммандитистами) в товариществе на вере могут быть любые физические и юридические лица. Полными товарищами товарищества на вере называются участники данного товарищества, осуществляющие от имени товарищества предпринимательскую деятельность и солидарно отвечающие по обязательствам этого товарищества своим собственным имуществом, другими словами, несущие субсидиарную ответственность. Вкладчиками (коммандитистами) товарищества на вере называются участники данного товарищества, осуществляющие вклады в складочный капитал товарищества, что удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику его товариществом. Вкладчик (коммандитист) товарищества на вере несет ограниченную ответственность по обязательствам данного товарищества, причем данная ответственность не имеет субсидиарного характера, она ограничена лишь суммами вкладов, которые коммандитисты внесли в складочный капитал товарищества. 259 + Вкладчики - участники с ограниченной ответственностью Полные товарищи – ведут предпринимательскую деятельность Участники товарищества на вере Рис. 7.4. Участники товарищества на вере. Права и ответственность полных товарищей товарищества на вере ничем не отличается от соответствующих прав и ответственности полных товарищей полного товарищества. Так же, как участники полного товарищества, полные товарищи товарищества на вере сбрасываются ради создания складочного капитала, приняв на себя обязательство внести не менее 50% своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его государственной регистрации. В своей деятельности полные товарищи обходятся без устава товарищества на вере, зато заключает между собой учредительный договор, в котором описывают условия - о размере и составе складочного капитала товарищества на вере; - о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале товарищества на вере; - о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов в складочный капитал, а также об их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; - о совокупном размере вкладов в складочный капитал товарищества на вере, вносимых вкладчиками (коммандитистами). Полные товарищи товарищества на вере обладают теми же правами, что и участники полного товарищества. Их прибыли (убытки) распределяются между ними пропорционально размеру 260 доли в складочном капитале (если не предусмотрено иное). Полные товарищи осуществляют управление деятельностью своего товарищества, прибегая к тем же приемам (совместное ведение дел товарищества, ведение дел товарищества по поручению, соблюдение принципов добросовестности и разумности в процессе самостоятельного ведения дел от имени товарищества), что и участники полного товарищества. И так же, как участники полного товарищества, полные товарищи товарищества на вере не могут участвовать в других товариществах – ни в полных товариществах, ни в товариществах на вере. Полные товарищи в товариществе на вере не могут быть одновременно членами полного товарищества. Обратимся теперь к другой категории участников товарищества на вере – к вкладчикам (коммандитистам). Именно их присутствие в предпринимательской фирме определяет основное отличие товарищества на вере от полного товарищества. Статус вкладчиков (коммандитистов) в товариществе на вере обладает следующими особенностями: вкладчики (коммандитисты) не имеют права осуществлять предпринимательскую деятельность от имени товарищества на вере; они не вправе выступать в качестве сторон при подписании учредительного договора товарищества на вере; они имеют право претендовать на участие в прибылях товарищества на вере на условиях, содержащихся в учредительном договоре данного товарищества; их ответственность по обязательствам товарищества на вере ограничена размерами фактически внесенных ими вкладов в складочный капитал данного товарищества; они вправе по окончании любого финансового года товарищества на вере выйти из данного товарищества и получить свой вклад в порядке, определяемом учредительным договором товарищества; они могут передать свою долю в складочном капитале товарищества на вере или ее часть другому вкладчику или третьему лицу; передача вкладчиком (коммандитистом) всей доли иному лицу прекращает его участие в товариществе; они вправе знакомиться с годовыми отчетами и бухгалтерскими балансами товарищества на вере; 261 они не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере; они могут выступать от имени товарищества на вере лишь по доверенности; они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества на вере; имена вкладчиков (коммандитистов) не могут упоминаться в фирменном наименования товарищества на вере. Мы видим, что статус вкладчиков (коммандитистов) в товариществе на вере имеет двойственный характер. С одной стороны, вкладчики (коммандитисты) имеют обязательственные права в отношении имущества товарищества на вере и могут реализовать эти права разными способами – путем внесения вкладов в складочный капитал своего товарищества (этим они как не раз не отличаются от полных товарищей), путем свободного выбытия из состава участников товарищества, либо продажи части своей доли в складочном капитале товарищества, наконец, путем участия в прибылях товарищества на вере. Доля участия вкладчиков (коммандитистов) в прибыли товарищества на вере должна соответствовать доле его участия в складочном капитале данного товарищества. С другой стороны, вкладчики (коммандитисты) почти не имеют личных прав. Они не только не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере, в том числе оспаривать действия (вполне возможно – недобросовестные и неразумные) полных товарищей, но даже использовать имя своего товарищества в собственной предпринимательской деятельности, а также участвовать своим персональным именем в фирменном наименовании товарищества. Последнее, правда, вполне поправимо. Дело в том, что, согласно закону, фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Например, название может звучать так: «Товарищество на вере «Яковлев и Полянкин», либо «Коммандитное товарищество «Яковлев и К о ». В том случае, если вышеупомянутые господа Полянкин и Яковлев окажутся вкладчиками (коммандитистами) в товариществе на вере, использование их собственных имен автоматически приведет к их превращению в полных товарищей. 262 Сложнее обстоит дело с обеспечением равноправия полных товарищей и вкладчиков (коммандитистов) в других элементах деятельности товарищества на вере. Правильнее было бы сказать, что такое равноправие обеспечить в принципе невозможно. И это объясняется принципиально разной ролью обеих названных категорий участников товарищества на вере. Остается загадкой, почему для определения товарищества со смешанным участием полных участников и участников- вкладчиков законодатели выбрали столь причудливые названия – товарищество на вере и коммандитное товарищество. В законе «О предприятиях и предпринимательской деятельности», действовавшем в России с 1991 по 1995 годы, для обозначения указанной организационно-правовой формы предпринимательства использовался термин «смешанное товарищество». Вероятно, наименование «товарищество на вере» призвано обратить внимание предпринимателей на исконно русские корни рассматриваемой формы предпринимательского бизнеса, а «коммандитное товарищество» - на международное распространение данной формы. В любом случае особенности смешанного участия полных товарищей и вкладчиков- коммандитистов в товариществе на вере обусловлено различиями в мотивах такого участия. Любое товарищество на вере создается его учредителями, которыми выступают полные товарищи, исходя из того, что организационно-правовая форма всякого товарищества призвана обслуживать некоторую совокупность подходов предпринимателей к организации и осуществлению собственного бизнеса. Главным в этих подходах является использование имени товарищества, являющегося совместным достоянием всех полных товарищей, для ведения собственных дел. В дальнейшем полные товарищи вправе пригласить «в дело» вкладчиков (коммандитистов), с помощью которых они могли бы привлечь в складочный капитал товарищества дополнительные финансовые ресурсы, порой весьма внушительные, и в этом случае организационно-правовая форма предпринимательства определяется как товарищество на вере. Полные товарищества могут обойтись и без вкладчиков – и тогда организационно-правовая форма предпринимательства будет определена как полное товарищество. Таким образом, полные товарищи изначально выступают активной стороной смешанного участия в товариществе на вере. Вкладчики (коммандитисты) изначально выступают зависимой (пассивной) стороной смешанного участия в таком товариществе. 263 Их могут позвать «в дело», а могут и не позвать. Поэтому вкладчики (коммандитисты) обязаны действовать по тем правилам, которые были составлены не ими, а для них – полными товарищами, закрепившими эти правила в учредительном договоре товарищества на вере. Данные правила нельзя признать дискриминационными – вкладчики (коммандитисты) приглашаются не только для осуществления вкладов в складочный капитал товарищества на вере, но и для получения прибыли, сообразной указанной доле. Более того, отказывая вкладчикам (коммандитистам) в праве на участие в управлении товариществом на вере, закон вместе с тем не лишает их права участвовать в финансовом контроле деятельности своего товарищества. Право вкладчиков (коммандитистов) на знакомство с бухгалтерскими документами, предусматриваемое Гражданским кодексом России, позволяет им следить за тем, в какой мере соблюдается их другое право – право на прибыль. У потенциальных вкладчиков (коммандитистов) всегда имеется немало возможностей для использования собственных финансовых ресурсов. Данные средства могут просто находиться на банковских счетах в виде свободных остатков под определенный процент, могут быть заморожены на депозитном счете под другой процент, могут быть превращены в инвестиционные ресурсы, могут быть использованы для любых предпринимательских проектов, в том числе и учредительских. И, наконец, эти средства могут быть использованы для внесения вкладов в складочный капитал товарищества на вере. Любой выбор, осуществляемый владельцем таких средств, определяется степенью его предпринимательского профессионализма. Естественно, вкладывая средства в товарищество на вере, вкладчику (коммандитисту) следует ознакомиться со списком деловых проектов товарищества, поближе узнать своих будущих полных товарищей, а также внимательно прочитать учредительный договор данного товарищества, в частности, разделы о порядке распределения прибыли и о способах несения ответственности по обязательствам фирмы. Полные товарищи не вправе предлагать вкладчикам (коммандитистам) нести субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества – вкладчики (коммандитисты) товарищества на вере несут только ограниченную ответственность, что существенно приближает правовой статус вкладчиков (коммандитистов) – в противоположность полным 264 товарищам – к участникам общества с ограниченной ответственностью. По сути обязательственных прав участников ООО и вкладчиков (коммандитистов) в товариществах на вере, по характеру распределения прибыли в отношении указанных предпринимателей, а главное – по способу несения ими ответственности по обязательствам своей предпринимательской фирмы товарищество на вере и общество с ограниченной ответственностью могут рассматриваться как организационно-правовые формы, имеющие общую основу – долевую собственность на средства производства. Ограниченность прав части участников товарищества на вере (коммандитистов) уравновешивается ограниченностью их ответственности по обязательствам товарищества. Этот признак является более весомым для определения типа собственности на средства производства, который лежит в основе предпринимательской деятельности товарищества, чем полная солидарная ответственность полных товарищей товарищества на вере. Можно сказать, что признаки коллективного предпринимательства, проявляющиеся в деятельности полных товарищей, выступают в товариществе на вере встроенным элементом предпринимательства на долевой основе. Особой разновидностью предпринимательства на основе долевой собственности можно считать также простые товарищества. Это единственный легальный способ долевого предпринимательства, для осуществления которого не предполагается создание нового юридического лица. Простое товарищество представляет собой совместную деятельность двух или более субъектов предпринимательского бизнеса на основе договора о совместной деятельности. Экономическую основу простого товарищества составляет внесенное сторонами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности доходы, включая денежные средства, перечисляемые простому товариществу клиентами и контрагентами. Данное имущество признается общей долевой собственностью товарищества. Указанное имущество вносится всеми членами простого товарищества в виде вкладов в совместную деятельность, стоимость каждого из которых в обязательном порядке оценивается при подписании договора. 265 Сторона, выразившая желание выйти из простого товарищества, вправе это сделать в заявительном порядке, предварительно уведомив об этом другие стороны договора. В этом случае, в течение трех месяцев с момента поступления заявления о выходе из договора члены простого товарищества должны произвести раздел имущества, являющегося общей долевой собственностью. Управление общими делами простого товарищества осуществляется одним из его членов (одной из его Сторон), включая заключение договоров от имени простого товарищества, ведение бухгалтерского учета и проведение расчетов с третьими лицами. Другие участники простого товарищества вправе совершать сделки от имени данного товарищества на основании доверенности, выданной той его Стороной, на которую возложены обязанности по ведению общих дел простого товарищества. В погашении убытков и расходов простого товарищества каждая его Сторона обязана принимать участие пропорционально своей доле в общей долевой собственности имущества указанного товарищества. Простое товарищество является, и по названию, и по содержанию, наиболее простой формой долевого предпринимательства. Вместе с тем – это и самая мобильная форма совместной предпринимательской деятельности, участие в котором организуется по долевому принципу. Основным плюсом простого товарищества является отсутствие необходимости в создании нового юридического лица и, следовательно, в прохождении изнурительных процедур учреждения фирмы и ее государственной регистрации. Простое товарищество не нуждается в лицензировании своей деятельности. В том случае, если одна из его Сторон обладает необходимой лицензией на ведение деятельности, для которой требуются непременное приобретение лицензии, действие указанной лицензии распространяется на все Стороны товарищества. Основным минусом простого товарищества является крайняя неустойчивость рассматриваемой формы организации предпринимательства, чрезмерная зависимость «общих дел» от сиюминутных настроений каждой из Сторон товарищества. 266 |