Учебник для студентов 1 курса экономических специальностей 4е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 18.16 Mb.
|
|
Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, имущество которой принадлежит самой организации и не принадлежит ее учредителям и членам. Некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов, а члены некоммерческого партнерства – по обязательствам последнего. Некоммерческое партнерство является некоей промежуточной формой коллективного предпринимательства на базе внешне «ничейной» собственности между автономной некоммерческой организацией и общественным объединением граждан. В некоммерческом партнерстве имеются, с одной стороны, учредители, обладающие правом, как и учредители АНО, заключить между собой учредительный договор, который в этом случае дополнит устав некоммерческого партнерства в пакете учредительных документов. С другой стороны, в нем имеются члены, которые обладают теми же правами, а также обязанностями платить членские взносы, что и члены общественных объединений. То обстоятельство, что в некоммерческом партнерстве предусмотрено учредительство, позволяет создателем этой организационно-правовой формы воспользоваться приемами коллективного предпринимательства, описанными выше при характеристике АНО. Вместе с тем, членство в некоммерческом партнерстве имеет свои своеобразия, отсутствующие в других некоммерческих организациях. Независимо от того, является ли исключение члена из некоммерческого партнерства добровольным или принудительным, он имеет право получить на выходе часть имущества некоммерческого партнерства или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов. Подобный порядок дележа имущества некоммерческого партнерства предусмотрен и при ликвидации некоммерческого партнерства. Это значит, что учредителям рассматриваемого субъекта бизнеса целесообразно обязательно утвердить свой статус членов данного субъекта бизнеса. Разделение действующих лиц на учредителей и членов некоммерческого партнерства предоставляет сообразительным 217 людям еще одну замечательную возможность организации коллективного бизнеса на базе неопределенно-коллективной собственности. Дело в том, что учредителям некоммерческого партнерства, по сути, никто не мешает при разработке учредительных документов установить две различные организационные структуры юридического лица и два состава органов управления некоммерческим партнерством. Конечно, в итоге, обе эти структуры должны быть как-то совмещены, а высшие и исполнительные органы управления некоммерческим партнерством все равно обязаны, в конце концов, оказаться едиными. Здесь и таятся поистине необозримые возможности для учредителей проявить любые профессиональные предпринимательские фантазии. Например, можно разделить права и обязанности участников некоммерческого партнерства таким образом, что все права в области принятия важнейших решений окажутся у его учредителей, а все обязанности по ведению дел – у членов. Можно, далее, зафиксировать исключительное право учредителей на прием в некоммерческое партнерство новых членов и на принудительное исключение из его состава существующих членов. Можно, наконец, предусмотреть наличие постоянной и обязательной ротации членов некоммерческого партнерства за исключением тех, кто является не только его членами, но и учредителями. Во всех перечисленных случаях учредители некоммерческого партнерства получают особые возможности реализации своих деловых интересов в форме коллективного предпринимательства на базе внешне «ничейной» неопределенно-коллективной собственности. Здесь следует обратить внимание на то, что в России узаконена лишь организационно-правовая форма некоммерческого партнерства и не узаконена форма коммерческого партнерства, широко распространенная в странах с рыночно ориентированной экономикой и развивающаяся на базе не неопределенно- коллективной собственности, а вполне определенного вида групповой (совместной) собственности партнеров по бизнесу. Кстати, и само популярное понятие «партнеры по бизнесу» имеет корни именно в организации партнерского бизнеса. 6.2. Коллективный предпринимательский бизнес на базе групповой (совместной) и кооперативной собственности 218 Упомянутое в конце предыдущего параграфа учебника «Основы бизнеса» коммерческое партнерство является, как правило, примером коллективного предпринимательства на базе групповой (совместной) собственности на средства производства. Иногда коммерческие партнерства функционируют в странах с рыночно ориентированной экономикой в организационно- правовой форме компаний с ограниченной ответственностью. У членов коммерческого партнерства всегда есть, по сравнению с частными предпринимателями, дополнительные финансовые возможности в получении нужной информации и квалифицированного содействия со стороны партнеров по бизнесу, в маневрировании финансами, в привлечении дополнительных клиентов и профессионально подготовленных работников, в использовании полезных деловых связей, установленных партнерами, в использовании их профессионального опыта. Больше того, во многих странах (в США, Великобритании, Франции, Испании, других странах)под партнерствомпонимается одна из важнейших юридических форм организации предпринимательского бизнеса. Партнерские предприятия или партнерские фирмы являются типичным явлением в коммерческом бизнесе, в финансовом, юридическом, налоговом, управленческом консалтинге, в медицинском бизнесе, даже в инвестиционном и страховом деле. В современной американской экономке насчитывается порядка 2 млн. партнерств (около 10% предприятий в сфере мелкого предпринимательства). Коммерческое партнерство создается на основе соглашения между партнерами, которым регулируются права и обязанности партнеров, порядок возмещения общих расходов и распределения прибыли, сроки деятельности партнерства, условия его роспуска. Такое соглашение заключается, как правило, между двумя-пятью физическими лицами, объединяющими капиталы в форме их полного слияния для совместного владения имуществом партнерской фирмы ради достижения общих целей. Каждый партнер является представителем фирмы и других участников соглашения, отвечает за любые предпринимательские действия партнерства. Партнеры солидарно несут неограниченную ответственность по любым долгам коммерческого партнерства, возникшим в процессе партнерского предпринимательства. В России отсутствует не только данная организационно- правовая форма, характерная для многих стран с рыночно ориентированной экономикой, но другие распространенные за рубежом формы коллективного предпринимательства на базе 219 групповой (совместной) собственности на средства производства – семейная предпринимательская фирма, народное предприятие, хозяйственная коммуна. Частные предпринимательские фирмы нередко оказываются менее эффективными, чем, к примеру, семейные предприятия, принадлежащие семье предпринимателей на праве общей групповой собственности. Семейный бизнес всегда основан на перенесении опыта домохозяйства в сферу предпринимательской деятельности. Предпринимательская семья совместно владеет имуществом своей фирмы и несет солидарную и субсидиарную ответственность по всем ее обязательствам; прибыль семья является ее общим достоянием. Если семейные узы оказываются достаточно крепкими, а домохозяйство – зажиточным, то семейный бизнес обязательно сделается надежным и эффективным. В России допускается коллективное владение членами семьи различного движимого и недвижимого имущества, но в законе отсутствует такая организационно-правовая форма предпринимательства, как семейная предпринимательская фирма. Поэтому семейным бизнесом, как и частным предпринимательством, можно заниматься лишь в скрытых формах – используя легальные возможности индивидуального, коллективного предпринимательства, либо предпринимательства с ограниченной ответственностью (посредством обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, товариществ на вере, или акционерных обществ). Определенное распространение в странах с рыночно ориентированной экономикой имеют и народные предприятия, представляющие собой предпринимательские фирмы, созданные на основе групповой (совместной) собственности трудового коллектива предприятия. Собственником таких фирм является трудовой коллектив предприятия как единое целое, несущий солидарную, но не субсидиарную, ответственность по обязательствам народного предприятия. Каждый член трудового коллектива выступает как сохозяин предпринимательской фирмы и поэтому в народных предприятиях отсутствует наемный труд. Образуемая прибыль распределяется среди членов трудового коллектива в соответствии с различными критериями – сообразно трудовому вкладу каждого человека в общее дело предприятия, исходя из стратегической или конъюнктурной целесообразности, или иначе. Обычно такие фирмы возникают через процедуру выкупа 220 имущества предприятия трудовым коллективом у прежних собственников. Коллективные (народные) предприятия, возникшие в результате выкупа их трудовыми коллективами, составляют, к примеру, 3–4% всех предпринимательских фирм, зарегистрированных в американской экономике. Для России народные предприятия являются до сих пор «заморской диковинкой», хотя до 1917 года их количество составляло в России более 7% всех действовавших в тот период предприятий. Отсутствие начал народного коллективного предпринимательства в современной России обусловлено отсутствием законодательной базы, которая легализовала бы такую разновидность предпринимательства в нашей стране. Отсутствует в России законодательная база и для развития коммунального предпринимательства, основу которого составляли бы хозяйственные коммуны – предпринимательские фирмы, участники которой обобществили все свое имущество, превратив его в имущество коммуны как единого целого. Такие коммуны функционируют на базе групповой (совместной) собственности членов коммуны не только как предпринимательские единицы, но и как потребительские коллективы. Все члены коммуны несут солидарную ответственность по обязательствам коммуны, но не несут субсидиарную ответственность, поскольку не обладают личным имуществом, которым можно было бы субсидиарно отвечать по обязательствам своей коммуны. Наибольшее распространение коммунальное предпринимательство на базе групповой (совместной) собственности имеет в современном Израиле – в виде сельскохозяйственных коммун, называемых киббуцами. Здесь следует подчеркнуть, что групповое (совместное) предпринимательство, по сути, может иметь место в современной российской экономике лишь в уже известной нам организационно- правовой форме учреждения – в том случае, когда число собственников учреждения больше одного. Теоретически конструкция многоучредительства в учреждениях не была предусмотрена в период создания Федерального закона «О некоммерческих организациях» - разработчики данного закона предполагали, что у учреждения всегда будет лишь один- единственный учредитель. Но, поскольку прямой запрет на создание учреждений несколькими учредителями отсутствует, уполномоченные органы охотно регистрируют учреждения, 221 принадлежащие ряду собственников одновременно. Отношения между ними могут быть определены только уставом такого учреждения, становящегося, тем самым, субъектом группового (совместного) предпринимательства на базе групповой (совместной) собственности на средства производства. Легально в России представлены, помимо описанных в предшествующем параграфе нашего учебника, организационно- правовые формы предпринимательства, базирующиеся на кооперативном и условно-долевом видах коллективной собственности, а именно: - производственные кооперативы, базирующиеся на кооперативной собственности; - потребительские кооперативы, также базирующиеся на кооперативной собственности; - полные товарищества, базирующиеся на условно-долевой собственности. Под производственным кооперативом (артелью) понимается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом или ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. Физические лица - члены производственного кооператива, которых должно быть не менее пяти, несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность, имущество производственного кооператива делится на паи его членов, а прибыль производственного кооператива и имущество, оставшееся в случае его ликвидации, распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иное не предусмотрено уставом данного субъекта предпринимательского бизнеса. Одно и то же физическое лицо вправе быть членом нескольких кооперативов. Членами производственных кооперативов могут стать и юридические лица; вопрос о способах их трудового участия в общих делах кооператива законом однозначно не решен. Возможность участия в производственных кооперативах юридических лиц существенно отличает практику применения рассматриваемой организационно-правовой формы предпринимательства в России от аналогичной практики в большинстве стран с рыночно ориентированной экономикой, для которых характерно формирование производственных кооперативов на базе членства в них исключительно физических лиц. 222 Производственные кооперативы базируются на кооперативном виде коллективной собственности на средства производства. Его важнейшими признаками являются - наличие паев как способа участия членов субъекта предпринимательского бизнеса в имуществе производственного кооператива; - сочетание оплаты паев и обязательного личного трудового участия в деятельности производственного кооператива; - сочетание долевого – через пай – участия членов кооператива в имуществе данного кооператива с принципом субсидиарной ответственности, которую обязаны нести все члены кооператива по обязательствам данного кооператива; это значит, что обязательства производственного кооператива погашаются не только за счет имущества самого кооператива, но и за счет личного имущества его членов; - возможность передачи членства в производственном кооперативе по наследству. Кооперативные предпринимательские фирмы действуют во всех странах с рыночно ориентированной экономикой. В США они объединяют 5–6% производителей продукции, включая продукцию сельского хозяйства. Коллективный тип собственности на средства производства, на котором базируются производственные кооперативы, является, как мы уже знаем, добровольным выбором физических лиц, решивших предпочесть наемному труду и частнопредпринимательской деятельности совместный с другими физическими лицами труд в составе кооператива. Производственный кооператив – это не только предпринимательская фирма, но и целая система доверительных отношений между людьми, связанных общей целью и коллективным менеджментом. Члены производственного кооператива не являются наемными работниками, напротив, они являются совладельцами имущества своего кооператива, состоящего из паев каждого кооператора, добровольно внесенного им в «общий котел». Поэтому обычно несение членами производственного кооператива субсидиарной ответственности по обязательствам своего кооператива осуществляется в солидарной форме, другими словами в форме ответственности каждого члена производственного кооператива, не ограниченной относительной величиной его пая. Из всей суммы паев производственный кооператив может создать так называемые неделимые фонды кооператива, которые – 223 в противоположность разным вариантам «ничейной» собственности – в случае добровольного или принудительного выхода члена производственного кооператива из состава кооператива на самом деле оказываются вполне делимыми. По закону ему «на выходе» обязательно должна быть выплачена стоимость внесенного пая или выдано имущество, соответствующее величине его пая. Предпринимательские возможности неделимых фондов производственного кооператива состоят в другом – в том, что никакие взыскания по долгам членов кооператива не могут быть обращены на неделимые фонды данного кооператива. Объединение имущественных паевых взносов Личный труд участников Совместная деятельность на основе членства Кооперативное предпринимательство Рис. 6.4. Особенности производственных кооперативов. Вышеперечисленные признаки обусловливают типовые особенности организационной структуры производственного кооператива и состава органов его управления. В производственном кооперативе отсутствуют учредители, все участники называются членами кооператива. Учредительный договор также отсутствует, а в уставе производственного кооператива основное внимание обращается - на состав, размеры и порядок внесения паев; - на характер и порядок личного трудового участия членов кооператива в деятельности кооператива; - на порядок распределения прибыли и убытков кооператива; - на размеры и условия субсидиарной ответственности членов кооператива по долгам данного кооператива; - на состав и компетенцию органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений, в том числе - на вопросы, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. 224 Коллективная собственность предполагает и коллективизм в принятии управленческих решений – в противном случае она легко превратится в уже хорошо известную нам «ничейную» собственность. Поэтому высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов, на котором каждый член кооператива имеет один голос. Закон подробно описывает, какие вопросы относятся к исключительной компетенции общего собрания производственного кооператива и не могут быть переданы им на решение исполнительных органов кооператива, каковыми, по закону, являются правление производственного кооператива и его председатель. + + Равные права участников при голосовании Отсутствует верхний предел на количество участников + ∞ Прибыль распределяется пропорционально трудовому участию Особенности производственных кооперативов Рис. 6.5. Особенности производственных кооперативов. Такими вопросами являются изменение устава кооператива, прием и исключение его членов, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива, образование и упразднение наблюдательного совета кооператива, решение о реорганизации и ликвидации кооператива. Столь необычно подробная регламентация того, что необходимо писать в уставе производственного кооператива, и как нужно управлять таким кооперативом преследует вполне понятную цель – обеспечить законодательные гарантии развития рассматриваемой организационно-правовой формы коллективного предпринимательства, поставить заслон на пути возможных злоупотреблений в направлении превращения кооперативной собственности в «ничейную». 225 Организационно-правовая форма производственного кооператива имеет в российской экономике устойчивые корни. Кооперативы имели широкое распространение до революции 1917 года, поэтому признание данной организационно-правовой формы деловой деятельности пришедшими к власти в России в октябре 1917 года большевиками пригодной и эффективной для развития национальной экономики в немалой степени способствовало утверждению в нашей стране Советской власти – власти партии большевиков (впоследствии – Коммунистической партии). Формально Советская власть никогда не пересматривала своего положительного отношения к производственным кооперативам, и позднее это привело к созданию теории «двух форм социалистической собственности на средства производства – государственной (общенародной) и кооперативно-колхозной». Именно уже упоминавшиеся на страницах нашего учебника колхозы (коллективные хозяйства) оказались, по сути, единственной юридической формой производственного кооператива (артели), просуществовавшей в России (СССР) несколько десятилетий. К сожалению, формально положительное отношение органов власти и управления к производственным кооперативам в форме колхозов практически повсеместно сопровождалось грубыми извращениями в процедурах применения присущих этой организационно-правовой формы особенностей. Прежде всего, отвергалась даже сама идея предпринимательской деятельности колхозов. В качестве колхозов определялись наиболее слабые хозяйства; как только такие хозяйства добивались сколько-нибудь значительных успехов в производстве продукции, их немедленно национализировали – превращали в государственное унитарное предприятие. Впоследствии из этой странной практики создали еще одну теорию – теорию «постепенного перерастания кооперативно- колхозной собственности в общенародную». Колхозы предназначались для занятия исключительно сельскохозяйственным производством, небольшое количество производственных кооперативов в перерабатывающей промышленности (официальная статистика этого никогда не велась) рассматривалась либо почему-то как потребительская кооперация, либо как подозрительная, а то и почти преступная деятельность (так называемых кооператоров-«цеховиков»). Не имели должного распространения ни принцип добровольности в создании производственных кооперативов, ни принцип свободы внесения и изъятия членами производственного кооператива имущественных паев. Реализация и того, и другого оказывалась невозможной по вполне объяснимым причинам. 226 Вначале (до первой половины 60-х годов прошлого века) так называемые колхозники не имели права на обладание документами, удостоверяющими их личность. По сути, они не обладали должной дееспособностью, которая позволяла бы им действительно добровольно вступить в колхоз и внести в его имущество свой пай. Неудивительно, что такие кооператоры могли вступить куда угодно и единогласно проголосовать за что угодно, в том числе и за преобразование колхоза в государственное унитарное предприятие, даже не отдавая себе отчет в смысле проводимых мероприятий. Позднее колхозники получили право на обладание паспортами и другими удостоверениями личности, но в стране сохранялись другие ограничительные нормы права (прописка, наличие трудовых книжек), а также разнообразные способы управления экономикой вне каких-либо правовых норм – в соответствии с директивами съездов Коммунистической партии Советского Союза. В конце 80-х годов прошлого столетия форма производственного кооператива пережила подлинный ренессанс. Именно со становления данной формы в России (СССР) началась крупномасштабная реформа системы организационно-правовых форм предпринимательского бизнеса. В течение нескольких лет в роли кооператоров побывали почти все известные сегодня российские предприниматели – от Константина Борового до Владимира Гусинского. Постепенно, однако, производственные кооперативы перестали выполнять функцию «искры, из которой разгорелось пламя» российского бизнеса и заняли подобающее им место в системе организационно-правовых форм предпринимательства. Еще одной организационно-правовой формой, базирующейся на кооперативном виде коллективной собственности на средства производства, является потребительский кооператив. Потребительским кооперативом признается добровольное объединение физических лиц и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Как и члены производственного кооператива, члены потребительского кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам своего кооператива. Так же, как и производственный кооператив, потребительский кооператив может заниматься предпринимательской деятельностью, а доходы потребительского кооператива от предпринимательской деятельности так же подлежат распределению между членами кооператива. И, наконец, так же, как в производственных кооперативах, в рассматриваемой 227 организационно-правовой форме отсутствуют учредительные договоры, участники кооператива являются его членами и руководствуются в своей деятельности уставом кооператива. Примерами потребительских кооперативов могут служить в настоящее время жилищные и жилищно-строительные, гаражные, дачные, садоводческие и другие кооперативы, имущество которых «коллективизировано» и принадлежит не его членам, а всему кооперативу как единому целому, хотя и разделено на паи. Вместе с тем, потребительский кооператив отличается от производственного кооператива по следующим признакам: - потребительский кооператив относится к числу некоммерческих организаций; - число членов потребительского кооператива не ограничено; - личное трудовое участие членов потребительского кооператива в общих делах не предусматривается; - члены потребительского кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива; под дополнительными взносами понимаются денежные выплаты членов кооператива, направляемые на покрытие образовавшихся убытков потребительского кооператива, согласно данным ежегодного баланса. Дачные кооперативы Гаражные кооперативы Другие кооператив Жилищные кооперативы Жилищно- строительные кооперативы Потребительские кооперативы Садоводческие кооперативы Рис. 6.6. Потребительские кооперативы. Потребительская кооперация существовала в России (СССР) до начала крупномасштабных экономических реформ конца прошлого 228 века, хотя на вопрос о том, что же именно представляет собой «кооперативное потребление» - основной вид деятельности таких кооперативов – не мог вразумительно ответить ни один специалист. Обычно к системе потребительской кооперации в прошлом относили организацию в очень небольших размерах деятельности по заготовке и переработке продуктов питания и предметов потребления. Особняком располагались жилищно-строительные кооперативы (ЖСК), дачно-строительные кооперативы (ДСК) и гаражно-строительные кооперативы (ГСК). Вместе с тем никто не брался определить тип собственности на средства производства, на базе которого – в противоположность колхозам – развивалась потребительская кооперация. Загадкой оставался и вопрос о том, действительно ли предприятия по заготовке разного рода сельскохозяйственных продуктов и предметов потребления, а тем более ЖСК, ДСК и ГСК можно было считать кооперативами. Известная неопределенность сохранилась и по сей день. Так и не найден ответ на ключевой вопрос о сущностных признаках кооперативного потребления. Известно, что в настоящее время строители дач, квартир, гаражей и домов объединяются, в случае необходимости, не в потребительские кооперативы, а в другие организационно-правовые формы – именно из-за желания получить четкие гарантии против возможной коллективизации их имущества кооперативом. Квартиры, дачи и гаражи, ранее являвшиеся частью кооперативной собственности, почти повсеместно были приватизированы. Сложнее всего установить и объяснить степень «потребительской специфики» рассматриваемого вида кооперативов – по сути, а не по названию. В силу того, что потребительский кооператив объявлен как некоммерческая организация, неясно, почему он все же занимается распределением прибыли, полученной в результате предпринимательской деятельности. Ясно лишь, что замкнуться исключительно на потребительской деятельности такие кооперативы не в состоянии – как только кооператив примется что- либо строить, благоустраивать или ремонтировать своими силами, но не для своих членов, он обязательно, хотя и вынужденно, начнет заниматься предпринимательством. Понятно также, что форма потребительского кооператива дает юридическим лицам легальные основания попробовать себя в кооперативном бизнесе, что достаточно оригинально, если учесть, что у юридических лиц имеются намного более эффективные возможности поучаствовать в деятельности других предпринимательских фирм – например, дочерних и зависимых хозяйственных обществ. 229 6.3. Коллективный предпринимательский бизнес на базе условно-долевой собственности В настоящем параграфе учебника «Основы бизнеса» мы приступаем к рассмотрению большой совокупности организационно-правовых форм российского предпринимательства, которые определяются как хозяйственные товарищества и общества. Под хозяйственными товариществами и обществами понимаются, как правило, предпринимательские фирмы, которые относятся к числу коммерческих организаций с разделенным на доли (вклады) участников капиталом, получившим определение складочного - в хозяйственных товарищества и уставного – в хозяйственных обществах. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также произведенное и приобретенное хозяйственным обществом или товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Хозяйственные товарищества могут создаваться в России в форме полного товарищества и товарищества на вере, а хозяйственные общества – в форме общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества и общества с дополнительной ответственностью. Хозяйственные общества имеют, как правило, больший круг участников, чем хозяйственные товарищества, а управление ими является более сложным процессом, чем управление товариществом. Хозяйственное общество может также быть создано одним-единственным учредителем, фактически становящимся в силу этого частным предпринимателем, что невозможно для хозяйственного товарищества. Термины «общество» и «товарищество», используемые в определениях ряда организационно-правовых форм предпринимательства, имеют корни в истории российского предпринимательства. Под «обществом» раньше понималась респектабельная предпринимательская фирма, как правило, крупная, действовавшая в разных сферах предпринимательства одновременно, но обязательно – на финансовом рынке. Слово «общество» однокоренное со словом «общение». Дооктябрьские российские предпринимательские общества невозможно представить себе без многочасовых заседаний правления, на которых в облаках табачного дыма и под звон фужеров с шампанским решались судьбы миллионных сделок. Русская любовь к общению получала практическое воплощение и в следовавших за 230 этими заседаниями вечеринках, на которые общество отправлялось так же, как правило, а полном составе. Под «товариществом» обычно понималось менее крупное по масштабам объединение капиталов на партнерских началах для проведения небольшого числа операций. «Товарищество», как, кстати, и «товарищ», – это определения, пришедшие из практики производства и торговли в дореволюционной России. Под товарищем обычно понимали партнера по бизнесу, иногда – заместителя руководителя организации. Соответственно, термин «товарищество» использовался для определения некоторых видов деловых отношений. Формы товарищества имели широкое распространение не только в дооктябрьской России, но и после Октябрьского переворота в период проведения так называемой новой экономической политики в 20-е годы. Так, например, в гражданском кодексе РСФСР, принятом в 1922 году, содержались разделы о товариществах, в числе которых были легализованы простое товарищество, полное товарищество, товарищество на вере, паевое товарищество (прообраз нынешнего общества с ограниченной ответственностью), акционерное товарищество (прообраз нынешних закрытых и открытых акционерных обществ). Таким образом, круг юридических лиц, которые относятся к числу коммерческих организаций (в него не включены лишь государственные и муниципальные унитарные предприятия), приобретает вид, который отражен в схеме на рисунке 6.7. Общества с ограниченной ответственность Акционерные общества Полные товарищества Товарищества на вере Общества с дополнительной ответственностью Организационно- правовые формы предпринимате Рис. 6.7. Организационно-правовые формы предпринимательского бизнеса на базе условно – долевой собственности. 231 Все действующие в настоящее время в России хозяйственные товарищества и общества объединяет то, что они могут быть созданы лишь при разделении уставного (складочного) капитала таких предпринимательских фирм на доли участников данных фирм. Это значит, что участники всех хозяйственных обществ и товариществ имеют обязательственные права по отношению к имуществу соответствующих хозяйственных товариществ и обществ. Вместе с тем между ними имеются весьма серьезные различия. И главным различием следует признать неодинаковость способов несения участников хозяйственных обществ и товариществ ответственности по обязательствам своих фирм. Больший приток идей и специалистов + + Меньшая психологическая нагрузка Ошибки отдельных участников нейтрализуются Специализация партнеров Увеличивается масштаб деятельности Преимущества коллективного предпринимательства Рис. 6.8. Преимущества коллективного предпринимательства. Для полного товарищества характерно солидарное несение субсидиарной ответственности всех участников по обязательствам товарищества, а для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, а также акционерных обществ – ограниченность ответственности по обязательствам фирмы относительными размерами доли участника фирмы в ее уставном капитале. Товарищество на вере базируется и на том, и на другом способе несения ответственности. Из вышеизложенного следует, что разные способы сочетания прав и ответственности в названных хозяйственных товариществах и обществах, действующих в России, отражают разные типы собственности на средства производства. Полное товарищество 232 базируется на коллективной собственности. Данный вид коллективной собственности на средства производства мы определили как условно-долевой, поскольку долевые права участников полного товарищества не уравновешиваются долевыми обязанностями их. Хозяйственные общества и товарищество на вере базируются на долевой собственности на средства производства. Результаты анализа уже рассмотренных типов коллективного предпринимательства позволяют сформулировать некоторые общие черты, присущие всем организационно-правовым формам предпринимательства, функционирующим на базе коллективной собственности в любом ее виде и являющиеся ее преимуществами по сравнению с частным предпринимательством. - - Противоречие коллективизма и прибыли Участники несут ответственность за деятельность других Малая оперативность при принятии решений Недостатки коллективного предпринимательства Рис.6.9. Недостатки коллективного предпринимательства. Условно-долевая разновидность коллективного предпринимательства представлена в современной российской экономике единственной организационно-правовой формой предпринимательства – полным товариществом. Полным товариществом признается юридическое лицо,участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом. Суть данной организационно-правовой формы состоит в следующем. Физические и юридические лица, заключив между собой учредительный договор, создают новую предпринимательскую фирму – полное товарищество - для 233 последующего осуществления предпринимательской деятельности от ее имени. Такой интерес – действовать от имени полного товарищества - может быть обусловлен разными причинами, а именно: - участники полного товарищества хотели бы воспользоваться дополнительными эффектами от объединения под одним общим названием – подобно участникам уже известных нам коммерческих партнерств, действующих во многих странах с рыночно ориентированной экономикой; - участники не могут воспользоваться формой коммерческого партнерства, не предусмотренной действующим в России законодательством; - участники хотели бы добиться сочетания эффекта коллективности – действуя от имени полного товарищества, - и полной самостоятельности, - действуя от своего собственного имени в тех сделках, где, по их мнению, им незачем пользоваться именем полного товарищества. Общими чертами полного товарищества и производственного кооператива, позволяющими относить обе названные организационно-правовые формы предпринимательства к единому типу коллективного предпринимательства, являются - наличие доли участника предпринимательской фирме в имуществе предпринимательской фирмы; каждый из полных товарищей имеет свою долю участия в имуществе полного товарищества, а каждый член производственного кооператива – свой пай в имуществе производственного кооператива, являющийся его долей в данном имуществе; - несение всеми участниками полного товарищества субсидиарной ответственности по обязательствам товарищества; - выплата участникам полного товарищества стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в имуществе полного товарищества в случае его выхода из товарищества; - возможность наследования (правопреемства) доли участника полного товарищества в случае его смерти. На этом список общих черт между полным товариществом и производственным кооперативом завершается, и наступает необходимость поговорить о различиях. Данные различия имеют существенный характер. 234 Прежде всего, это относится к определению имущества полного товарищества, в отношении которого полные товарищи имеют обязательственные права. Закон скупо характеризует состав имущества полного товарищества и его параметры, хотя совершенно очевидно, что полное товарищество обладает обособленным имуществом – в противном случае оно просто не может действовать в качестве юридического лица. Единственный элемент имущества полного товарищества, подробно освещаемый законом – его складочный капитал, являющийся известным аналогом уставного капитала в акционерных обществах. Складочный капитал – это имущество полного товарищества, образуемое «в складчину». Полные товарищи, принимая решение о том, что каждому из них по каким-либо причинам выгодно действовать на рынке от имени полного товарищества, договариваются между собой и о том, что им неплохо было бы «сложиться» ради создания нужного всем им имени. Доля полного товарища в имуществе полного товарищества – это, по сути, его доля именно в складочном капитале товарищества. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале данного товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами или другими соглашениями между полными товарищами. Данный подход отличает полное товарищество от производственного кооператива, в котором применяются иные принципы распределения прибыли и убытков, но зато приближает его к обществу с ограниченной ответственностью, где используется «долевой» подход к распределению финансовых результатов деятельности, правда, менее жесткий. Участники полного товарищества обязаны участвовать в его деятельности, однако, в противоположность производственному кооперативу, это участие не обязательно должно быть трудовым. Управление в полном товариществе должно осуществляться, как и в производственном кооперативе, по общему согласию всех его участников или в результате голосования, однако, инструменты достижения такого согласия определяют сами участники полного товарищества. Можно выделить три инструмента, с помощью которых полное товарищество управляет своей деятельностью на началах согласия. Например, таким инструментом может стать совместное ведение дел товарищества. Указанный инструмент внутрифирменного управления в наибольшей степени отражает коллективный характер рассматриваемой организационно-правовой 235 формы предпринимательства. Совместное ведение полными товарищами деловой деятельности полного товарищества на основе общего имущества – складочного капитала - является очевидным признаком коллективного предпринимательства. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Другим инструментом внутрифирменного управления в полном товариществе является ведение общих дел товарищества одним из полных товарищей (или некоторыми из них) по поручению других полных товарищей. Такое делегирование полномочий свидетельствует о высокой степени доверия, с которым участники полного товарищества относятся к одному из них. Если ведение дел полного товарищества поручается его участниками одному из них (или некоторым из них), остальные полные товарищи для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников) полного товарищества, которому поручено ведение общих дел товарищества. И, наконец, третьим инструментом внутрифирменного управления в полном товариществе являются принципы разумности и добросовестности, на основе которых обязуются действовать полные товарищи, отказавшись от совместного ведения общих дел товарищества и выдачи поручений на ведение общих дел товарищества одному из полных товарищей. В этих случаях полные товарищи самостоятельно занимаются закупкой сырья, производством продукции, ее сбытом и управлением финансовыми потоками, а от полного товарищества остается имя, которое фактически становится объектом приобретения со стороны полных товарищей, наподобие объекта договора коммерческой концессии или франчайзинга. Вместе с тем, в отличие от указанных видов сделок, участники полного товарищества не вправе без согласия остальных полных товарищей совершать от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности их товарищества. При нарушении этого правила полное товарищество вправе по своему усмотрению потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков, либо передачи данному товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды. Более того, участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности, вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. 236 Участник полного товарищества вправе и самостоятельно выйти из него, предварительно (не менее чем за шесть месяцев до выхода) заявив об этом. Участник полного товарищества также вправе с согласия остальных участников передать свою долю или ее часть в складочном капитале другому участнику, либо третьему лицу. Особенности целевых задач, возникающих при учреждении полного товарищества, обусловливают специфику его учредительных документов. В противоположность производственным кооперативам, действующим на основании устава без учредительного договора между его членами, полные товарищества действуют исключительно на основании учредительного договора и без устава. Все необходимые описания и характеристики видов и способов осуществления предпринимательской деятельности, а также – и это самое важное – все необходимые договоренности между полными товарищами должны быть ясно и недвусмысленно отражены в учредительном договоре. Самыми важными сведениями, содержащимися в учредительном договоре полного товарищества, являются условия - о размере и составе складочного капитала полного товарищества; - о размере и порядке изменения долей каждого из участников полного товарищества в складочном капитале товарищества; - о размере, составе, сроках и порядке внесения полными товарищами своих вкладов в складочный капитал полного товарищества; - об ответственности полных товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал товарищества. Полное товарищество должно иметь фирменное наименование, содержащее • либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество»; • либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество». Полные товарищи, скрепившие своими подписями учредительный договор полного товарищества, являются не только его участниками, но и учредителями. К моменту регистрации 237 полного товарищества, каждый из его учредителей обязан внести в складочный капитал товарищества не менее половины своего вклада (50%), остальная же часть вносится в сроки, установленные учредительным договором. Участники полного товарищества, не являющиеся его учредителями, отвечают наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до их вступления в полное товарищество. При этом участник, выбывший из полного товарищества, отвечает по обязательствам данного товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности указанного товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Столь жесткая форма исполнения обязательств была предусмотрена, напомним, лишь для ассоциаций юридических лиц. Ключевым отличием полного товарищества от производственного кооператива является способ исполнения его участниками субсидиарной ответственности по обязательствам своей предпринимательской фирмы. Закон предусматривает, что участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам данного товарищества. Между тем, соблюдение принципа солидарности в исполнении обязательств, столь важного в коллективном предпринимательстве, не является, по закону, обязательным условием деятельности производственного кооператива – необходимость его применения обусловливается другими обстоятельствами (обязательностью личного труда члена производственного кооператива, наличием неделимых фондов кооператива, пр.). Кроме того, на долю полного товарища в складочном капитале полного товарищества может быть обращено взыскание по иным долгам названного полного товарища, что влечет за собой прекращение его участия в товариществе (напомним, что никакие взыскания не могут быть обращены на часть пая члена производственного кооператива, входящего в состав неделимых фондов данного кооператива). Таким образом, нормы закона, применяемые в отношении регулирования деятельности полного товарищества, отличаются большей жесткостью и в рассмотренном вопросе. Указанная жесткость на самом деле преследует цель сделать полное товарищество более привлекательной формой субъекта предпринимательского бизнеса в глазах возможных контрагентов. Полное товарищество, по замыслу, не должно вызывать опасений у 238 партнеров по сделкам и испытывать трудностей в получении банковского или иного кредита, поскольку исполнение требований кредиторов полного товарищества гарантируется не только складочным капиталом товарищества, но и личным имуществом полных товарищей. Основой доверия к полному товариществу становятся размеры имущественного риска, принимаемого лично на себя всеми его участниками и свидетельствующего о серьезности их предпринимательских намерений. И, наконец, в соответствии со статьями гражданского кодекса Российской Федерации юридические и физические лица, могут быть участниками только одного полного товарищества, между тем как участие членов производственного кооператива в других кооперативах никак не ограничено. 239 |