Учебник для студентов 1 курса экономических специальностей 4е издание, переработанное и дополненное
 Скачать 18.16 Mb.
|
|
Раздел 1. Общие положения Раздел 2. Основные виды деятельности Раздел 3. Обязательства учредителей Раздел 4. Организация фирмы Рис. 4.6. Содержание учредительного договора фирмы. Во-вторых, обсуждение и составление учредительного договора являются полезной формой деловых коммуникаций, в ходе которых будущие соучредители предпринимательской фирмы приобретают ценный опыт в области поиска и нахождения компромиссов. Практика показывает, что чем больший опыт предпринимательской деятельности имеют учредители, тем более детально они стремятся регламентировать свои отношения в новом учредительном договоре, так как это позволяет избежать впоследствии ненужных споров по текущим вопросам деятельности фирмы. В-третьих, на этапе обсуждения и составления учредительного договора обязательно проявляются и, тем самым, становятся известными многие личные и профессиональные качества учредителей, такие как умение эффективно организовать свои действия и действия окружающих, способности к лидерству или к конструктивной интерпретации свежих идей, заинтересованность в достижении согласия в спорах, релевантность, чувствительность к изменениям. В дальнейшем понимание названных и других личных коммуникативных особенностей соучредителей, несомненно, окажется полезным дополнением к учредительному договору и не раз поможет учредителям находить общий язык между собой в трудную минуту. 170 Устав предпринимательской фирмы, учредительный договор, договор о предоставлении фирме юридического адреса дополняются протоколом собрания учредителей (протоколом № 1), в котором учредители фирмы фиксируют согласие по вопросу создания нового субъекта предпринимательского бизнеса, утверждение устава и учредительного договора, а также назначение на должность лиц, получающих право действовать от имени фирмы на основании устава фирмы (как правило, это генеральный директор и главный бухгалтер). Эти учредительные документы заверяются у нотариуса и вместе с другими документами, перечисленными ранее, передаются в уполномоченные органы государственной регистрации. Таковыми в зависимости от федеральных и местных правил могут выступать Правительство России, администрации субъектов Российской Федерации, городские, сельские администрации, либо специально созданные ими регистрационные палаты. Процедура регистрации субъекта предпринимательского бизнеса не зависит ни от качественных, ни от количественных различий между названными субъектами. Это значит, к примеру, что малые предприятия регистрируются точно так же, как крупные и средние фирмы, а хозяйственные товарищества и общества – так же, как некоммерческие партнерства и фонды. Получив и рассмотрев учредительные документы создаваемого субъекта предпринимательского бизнеса, уполномоченные органы государственной регистрации могут принять одно из трех возможных решений – зарегистрировать новый субъект бизнеса, дать мотивированный отказ в регистрации, дать немотивированный отказ в регистрации. Наилучшим решением для учредителей нового субъекта предпринимательского бизнеса является, естественно, решение о регистрации данного субъекта бизнеса. Тем не менее, готовым надо быть и к отказу в регистрации. Такой отказ может иметь мотивированный характер. Это случается, когда в «деле о создании субъекта бизнеса» обнаруживаются отсутствие полного комплекта учредительных документов, несоответствие закону отдельных положений указанных документов, искажение фактических данных, отсутствие специальных разрешений на наименование фирмы, либо на фирменное название. Предприниматели должны понимать, что какими бы совершенными они изначально не считали подготовленные учредительные документы, регистрирующие органы могут не согласиться с этим мнением. После приведения в порядок учредительных документов, учредители имеют 171 возможность продолжить «регистрационный марафон» и, в конце концов, завершить его успешно. Другое дело – получение немотивированного отказа в регистрации. Сама по себе такая ситуация является незаконной, но она, к сожалению, является вполне вероятной. Дело в том, что в Гражданском кодексе Российской Федерации сказано лишь о том, что «отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается» (ст. 51). Таким образом, получается, что учредителям нового субъекта предпринимательского бизнеса нельзя официально отказать в регистрации этого субъекта бизнеса, сославшись на отсутствие целесообразности в существовании такого субъекта бизнеса. Значит, если возникает желание воспрепятствовать регистрации фирмы, отказ должен быть иным. Такое желание нередко формируется на фоне бюрократизма, наличия у государственных служащих корыстных материальных интересов, обусловливающих попытки злоупотребить служебным положением и «подзаработать» на законном процессе. Например, в некоторых регистрационных палатах не принято регистрировать отдельные организационно-правовые формы предпринимательства, такие как полное товарищество, товарищество на вере, некоммерческие партнерства и фонды. Московская регистрационная палата приняла в 2000 году абсолютно незаконное решение о том, что все организации, в названии которых содержатся слова «академия», «институт» или «университет», могут быть зарегистрированы только в форме учреждения. К сожалению, мысль недобросовестных чиновников – субъектов частно-государственного бизнеса - порой опережает фантазии предпринимателей. Можно до бесконечности требовать от учредителей какие-либо дополнительные документы, не предусмотренные законом, а то и просто тянуть время. Поэтому учредителям нового субъекта бизнеса стоит с самого начала «регистрационного марафона» обратиться к профессиональным юристам, специализирующимся на положительном решении подобных проблем. Подобная практика существует во всем мире, и она называется «юридическим сопровождением предпринимательской деятельности». Дело в том, что профессия юриста основана на обеспечении правовой защиты граждан и юридических лиц. Бессмысленно и наивно думать, что каждый субъект бизнеса изначально находится под защитой закона. Он, действительно, находится под защитой закона лишь постольку, поскольку в любой стране с рыночно ориентированной экономикой всегда находятся 172 люди и предпринимательские фирмы, способные его защитить. Замечательно, когда функцию защиты выполняют органы государственной власти и управления (в том числе прокуратура, милиция, УБЭП, налоговая полиция). Но бывает, что приходится искать защиту и от сотрудников самих органов власти и управления. Никого уже не удивляют факты присутствия адвокатов в суде, даже когда граждане судятся с государством. Наличие у физического, либо юридического лица адвокатов способствует превращению любого «марафона» в состязание сторон, в котором каждая сторона может представить свои аргументы, но в итоге все же выиграет та сторона, чьи аргументы окажутся более весомыми. Между тем, регистрация нового субъекта бизнеса – это столь важный элемент предпринимательской деятельности, что в «регистрационном состязании» должны взять верх правильные аргументы, основанные только на законе. Обращение к юристам (адвокатам), конечно, стоит денег, но в условиях жесткости современного бизнеса, когда, как известно, «время – деньги», бездарная трата времени на уламывание недобросовестных или неразумных чиновников обходится дороже любых денег. Профессиональные юристы (адвокаты), специализирующиеся на «регистрационных марафонах», вначале помогут подготовить именно те учредительные документы, которые обязательно пройдут государственную регистрацию, а затем и «обеспечат» получение положительного решения в регистрирующем государственном органе. Важно подчеркнуть, что такие юридические фирмы нередко создаются при явном или неявном участии сотрудников самих регистрирующих органов. А это значит, что таким фирмам будет гораздо проще добиться положительного решения вопроса о регистрации нового субъекта предпринимательского бизнеса, чем учредителям этого субъекта бизнеса, не всегда в должной степени осведомленным о нюансах юридической аргументации своего желания создать фирму. Хотя предприниматели защищены законом от разного рода злоупотреблений чиновников, на практике они очень редко обращаются в суд, предпочитая иные формы улаживания конфликтов. Получение положительного решения государственных регистрирующих органов о регистрации субъекта предпринимательского бизнеса означает, что данный субъект бизнеса признается созданным. Данные о государственной регистрации субъектов предпринимательского бизнеса – юридических лиц включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Теперь 173 предпринимательская фирма становится в полной мере юридическим лицом, и ее генеральный директор получает, наконец, возможность обратиться к руководителю другого субъекта бизнеса со словами: «Я пришел к вам как юридическое лицо к юридическому лицу», не рискуя повторить знаменитую ошибку Остапа Бендера. На случай необоснованной регистрации субъекта предпринимательского бизнеса законом предусмотрены специальные процедуры. Любое заинтересованное лицо вправе в течение шести календарных месяцев с даты регистрации предприятия обратиться в суд с заявлением о признании недействительными учредительных документов субъекта бизнеса. При установлении недостоверных сведений, содержащихся в учредительных документах предпринимательской фирмы, данная фирма получает предупреждении об обязанности внести необходимые исправления, и если данное требование не будет выполнено в срок, суд может принять решение об аннулировании государственной регистрации указанной фирмы. Зарегистрированный в установленном порядке субъект предпринимательского бизнеса должен также выполнить еще ряд действий, без которых он не сможет начать функционировать. Перечень этих действий включает постановку зарегистрированного субъекта предпринимательского бизнеса на учет в местные финансовые органы (Налоговая инспекции по месту юридического адреса, Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Фонд занятости, Фонд обязательного медицинского страхования) и статистические органы, которые присваивают созданному субъекту бизнеса специальные коды статистического учета; открытие расчетного или текущего счета в рублях и иностранной валюте для осуществления безналичных платежей и обеспечения безналичных денежных поступлений; официальную регистрацию печати фирмы в органах внутренних дел; создание в случае необходимости фирменного стиля и регистрацию товарного знака; приобретение лицензий на те виды деятельности, которые требуют обязательного лицензирования; 174 учреждение представительств и филиалов в том случае, если это признано необходимым; наполнение расчетного счета фирмы средствами, предназначенными для формирования уставного (складочного) капитала; при регистрации фирмы учредителям необходимо внести не менее 50% уставного капитала, остальная его часть может быть внесена по истечении первого года функционирования. Регистрация фирмы в упомянутых организациях необходима для организации последующих обязательных выплат в данные организации. Весьма ответственной является процедура открытия расчетного счета (и других счетов) в одном из коммерческих банков. От выбора банка зависит во многом скорость прохождения платежей, осуществляемых предпринимательской фирмой, либо в ее пользу. Открытие счета необходимо из-за того, что в России, как и во всем мире, безналичные платежи абсолютно доминируют над наличными в платежном обороте. Изготовление печати нужно постольку, поскольку именно печать выступает основным атрибутом власти руководителей фирмы и важнейшим признаком ее действительного существования. И, наконец, предпринимательской фирме оказывается необходимым приобрести лицензии на те виды деятельности, осуществление которых требует обязательного лицензирования. Под лицензией понимается разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом субъекту предпринимательского бизнеса. Эта процедура порой бывает не менее трудоемкой и изнурительной, чем регистрация самой предпринимательской фирмы, и поэтому выполнение этих обязанностей лучше всего также поручить специалистам. 175 РАЗДЕЛ III. ОРГАНИЗАЦИОННО- ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА ГЛАВА 5. ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ОСНОВЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА В РОССИИ. ЧАСТНОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО 5.1. Содержание организационно-правовой формы предпринимательства В третьем разделе учебника «Основы бизнеса мы приступаем к рассмотрению одного из самых сложных и важных вопросов, возникающих в ходе профессиональной деятельности субъектов предпринимательского бизнеса, а именно вопроса об организационно-правовых формах предпринимательства. Мы уже имели возможность определить организационно-правовую форму предпринимательства в качестве определенного типа юридического лица, в основании которого находится определенный тип собственности на средства производства. Обычно термин «организационно-правовая форма предпринимательства», действительно, используется для характеристики именно юридических лиц, имеющих право на занятие предпринимательским бизнесом. Тем не менее, как нам представляется, его правомерно отнести и к предпринимательству без образования юридического лица. Поэтому в качестве организационно-правовой формы предпринимательства мы определим тип субъекта предпринимательского бизнеса, обладающий сущностными экономическими, правовыми, организационными и функциональными признаками (назовем их определяющими признаками организационно-правовой формы предпринимательства), отличающими его от любого иного типа субъекта предпринимательского бизнеса. В странах с рыночно ориентированной экономикой встречается огромное разнообразие организационно-правовых форм предпринимательства. Организационно-правовые формы предпринимательства различаются между собой в соответствии с 176 определяющими признаками. Приведем полный перечень данных признаков; к их числу относятся: имущественные признаки; финансовые признаки; учредительские признаки; функциональные признаки; организационные признаки; управленческие признаки; правовые признаки. В основе разграничения организационно-правовых форм предпринимательства лежат некоторые критерии качественного разграничения субъектов предпринимательского бизнеса. Разграничение организационно-правовых форм предпринимательства по имущественным признакам обусловлено - неодинаковым характером формирования имущества различных субъектов предпринимательского бизнеса и, соответственно объемами их прав на данное имущество; главным является вопрос о том, является ли данный субъект бизнеса собственником имущества, или же данное имущество находится у него на праве хозяйственного ведения или оперативного управления; - границами имущественной ответственности субъектов бизнеса по своим обязательствам; главным здесь является вопрос о том, отвечает ли рассматриваемый субъект предпринимательского бизнеса по своим обязательствам всем своим имуществом и только ли данным имуществом, не привлекается ли для выполнения обязательств фирмы наряду с имуществом самой фирмы также имущества ее учредителей (участников); - различиями во внутренних имущественных отношениях субъектов предпринимательского бизнеса, прежде всего, в характере отношения к имуществу субъекта бизнеса со стороны его учредителей (участников), объеме прав учредителей (участников) на распоряжение имуществом субъекта бизнеса или его долями. Субъекты предпринимательского бизнеса, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права, могут действовать в формах хозяйственных товариществ; хозяйственных обществ; производственных и потребительских кооперативов. 177 Субъектами предпринимательского бизнеса, на имущество которых учредители (участники) имеют право собственности или иное вещное право, являются государственные и муниципальные предприятия, в том числе и дочерние предприятия; учреждения, финансируемые собственником; предпринимательство без образования юридического лица. Существуют, как мы уже знаем, также и такие субъекты предпринимательского бизнеса, в отношении которых учредители (участники) не имеют ни обязательственных, ни вещных прав, а именно: фонды; автономные некоммерческие организации; общественные и религиозные объединения. Разграничение организационно-правовых форм предпринимательства по финансовым признакам базируется на особенностях первоначального и последующего формирования капитала создаваемого субъекта предпринимательского бизнеса, а также на особенностях распределения его доходов. Одни субъекты предпринимательского бизнеса имеют уставный капитал (общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерные общества), другие – уставный фонд (государственные и муниципальные унитарные предприятия), третьи – складочный капитал (полные товарищества и товарищества на вере), четвертые – паевые взносы (потребительские и производственные кооперативы), пятые – взносы учредителей, не являющиеся ни первым, ни вторым, ни третьим, ни четвертым (некоммерческие организации), шестые – членские взносы (общественные объединения). Доходы от деятельности субъектов предпринимательского бизнеса распределяются в разных организационно-правовых формах предпринимательства по различным каналам. Разграничение организационно-правовых форм предпринимательства по учредительским признакам основано на определении правового статуса тех лиц, которые в инициативном порядке принимали участие в создании нового субъекта предпринимательского бизнеса. Таковыми являются - государственные служащие органов власти и управления, принимавшие участие в создании государственного или 178 муниципального унитарного предприятия, но не ставшие учредителями (участниками) данного предприятия; - учредители (участники) субъектов предпринимательского бизнеса, действующих за пределами государственного сектора экономики; - члены общественных и религиозных объединений, принявшие участие в создании таких объединений (так называемая инициативная группа по созданию объединения граждан); - предприниматели без образования юридического лица. Разграничение организационно-правовых форм предпринимательства по |