Бекяшев Учебник МП. Учебник ответственный редактор Заслуженный юрист рф, доктор юридических наук, профессор К. А. Бекяшев Изданние четвертое
 Скачать 6.27 Mb.
|
|
Международный обычай Согласно ст. 38 Статута Международный суд обязан решать переданные ему споры на основании международного права и при этом применяет международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы». По мнению Ф. Ф. Мартенса, международными обычаями являются те правила и порядки, которые устанавливаются в международных отношениях на основании постоянного и однообразного применения их к одинаковым по существу своему случаям. Как нормы международных отношений обычные начала имеют огромное практическое и юридическое значение. Признаками международного обычая являются продолжительное существование практики единообразие, постоянность практики всеобщий характер практики убежденность в правомерности и необходимости соответствующего действия 2 Доказательством существования обычая, например, являются дипломатическая переписка, политические заявления, сообщения для прессы, заключения официальных юридических советников, правительственные комментарии, международные и национальные судебные решения, декларативные положения договоров и других международных документов, резолюции Генеральной Ассамблеи и других главных органов ООН 3 Единообразие законодательства отдельных государств является существенным доказательством наличия международного обычая 4 Л. Оппенгейм отмечал, что обычай является первоначальным источником международного права, договоры являются источником, сила которого проистекает из обычая» 5 Обычай нельзя смешивать с обыкновением. Нормы обычая являются обязательными или правильными. Обыкновение также является результатом практики, но оно не является обязательным. Таковыми, например, являются морские церемониалы или правила по обработке судов в морских портах Ф. Ф Современное международное право цивилизованных народов М, 1996. Т. 1. С. См. подробнее Я Международное право. М, 1977. Кн. 1. С. 28—33. же. С. 51. Оппенгейм Л Указ. соч. С. 51. Там же. С. 48. Там же. С. 46. 20 Глава I. и система международного права Общие принципы права В подп. с п. 1 ст. 38 Статута указано следующее Суд, который обязан решать ему споры на основании международного права, применяет общие принципы права, признанные цивилизованными нациями». Как отмечает Л. Оппенгейм, государства, принявшие Статут, прямо признали существование третьего источника международного права, хотя и чисто дополнительного, но независимого от обычая и договора» 1 Общие принципы права составляют основу любой отрасли права. Они являются идейной основой для объективного права. Юридические правила, — отмечает Жан-Луи Бержель, могут быть сформулированы и могут развиваться только с оглядкой на общие принципы права и при их участии правила должны согласовываться с общими принципами, хотя иногда могут от них отступать» 2 Общие принципы права являются разнообразными по форме и содержанию, ив этой связи не представляется возможным составить их исчерпывающий список. По мнению Жан-Луи Бержеля (Франция), «общие принципы, в зависимости от конкретного случая, могут быть направляющими или корректирующими» 3 Источником международного права являются лишь такие общие принципы права, которые являются общими как для национальных правовых систем, таки для системы международного права. Наличие общих принципов, свойственных только национальным правовым системам, не означает, что они тем самым становятся общими принципами права в международном праве. Для того чтобы получить "права гражданства" в международном праве, — справедливо отмечается в "Курсе международного права, — такие принципы должны войти в международное право. Каким образом Очевидно, путем согласования воль государств, т. е. через международный договорили международный обычай. Иного мнения придерживается Дж. О'Брайен. По его мнению, подп. с п. ст. 38 Статута разрешает Международному суду применять принципы, вытекающие из внутригосударственного права или международного права, где эти принципы закреплены» 5 Общими принципами права, в частности, являются принцип справедливости, принцип законности, принцип договоры должны соблюдаться, принцип доверия, принцип защиты прав человека, принцип суверенитета над природными ресурсами и т. д, Эти принципы закреплены в международных договорах, в законодательстве государств, и прежде всего в высших законах (конституциях) государств. В заключение отметим, что в литературе нередко общие принципы права смешиваются с основными принципами международного права Оппенгейм Л Указ. соч. С. 49. Бержель Жан-Луи. Общая теория права / с фр. МС Там же. С. Курс международного права Т С. 210. J. International Law. London / Sydney, 2001. P. 90. § 2. Источники международного права и между ними ставится знак равенства. Конечно, некоторые принципы могут внешне совпасть (например, принцип защиты прав человека. Однако общие принципы права имеют универсальное применение. Производные источники международного права Резолюции международных организаций Международное право не содержит положений, препятствующих государствам предоставлять международным организациям право издавать обязательные для них постановления. Например, такой компетенцией обладает Совет Безопасности ООН. Согласно ст. 25 Устава члены ООН соглашаются в соответствии с Уставом подчиняться решениям Совета Безопасности и Резолюции международных организаций являются новым источником международного права. Практически во всех межправительственных организациях имеются органы, которые принимают обязательные для государств-членов резолюции. Эти резолюции касаются внутренней жизни организации. Однако имеется немалое число организаций, одобряющих технические правила и стандарты, которые при определенных условиях становятся обязательными для государств-членов. К таковым, например, относятся Международная организация гражданской авиации (ИКАО), Международная морская организация (ИМО), Международный союз электросвязи (МСЭ), Всемирная метеорологическая организация (ВМО) и др. В этих организациях действует принцип молчаливого принятия резолюций, особенно тех, которые содержат технические регламенты Многие ученые и юристы-международники считают, что некоторые резолюции Генеральной Ассамблеи ООН являются юридически обязательными. Однако они не перечислены в ст. 38 Статута Международного суда ООН. Согласно Уставу ООН решения Генеральной Ассамблеи носят рекомендательный характер (ст Вместе стем ряд резолюций Генеральной Ассамблеи ООН конкретизируют нормы международного права и даже содержат новые нормы. Например, Генеральная Ассамблея ООН на своей XXV сессии 17 декабря 1970 г. одобрила Декларацию принципов, регулирующих режим дна морей и океанов и его недр за пределами действия национальной юрисдикции. В ней впервые в международной практике ресурсы морей и океанов за пределами действия национальной юрисдикции провозглашались общим наследием человечества и устанавливалось, что никакое государство или лицо, физическое или юридическое, не будет претендовать на права, осуществлять или приобретать права в отношении этого района или его ресурсов, несовместимые с международным режимом, который должен быть установлен, и принципами настоящей Декларации. Впоследствии эта норма Международное право / под ред. ДБ. Левина и Г. П. Калюжной. МС В Функции международной организации / перс польск. МС Глава 1. предмет и международного права была развита и конкретизирована в Конвенции ООН поморскому праву г. Генеральная Ассамблея ООН на своей XV сессии в 1960 г. приняла Декларацию о предоставлении независимости колониальным странами народам, которая содержит Декларация была квалифицирована Международным судом в Консультативном заключении о Намибии 1971 г. как важная часть обычного права 1 При принятии Генеральной Ассамблеей ООН в 1963 г. Декларации о правовых принципах, регулирующих государств по исследованию и использованию космического пространства, представители СССР и США заявили, что они следовать положениям этой Декларации. По их мнению, она отражает право, как оно признано членами Объединенных Наций. Впоследствии на основе этой Декларации был разработан Договор по космосу г. Вспомогательные источники международного права Судебные решения. В п. I ст. 38 Статута указывается, что Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет оговоркой, указанной в ст. 59, судебные решения в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм. Из текста этого подпункта вытекает, что, во-первых, речь идет о судебных решениях самого Международного суда ООН, поскольку в соответствии сост Статута решения Суда обязательны лишь для участвующих в деле сторон, во-вторых, решение Судане должно изменять или дополнять действующее международное право, оно является лишь в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм. Ф. Ф. Мартене еще в конце XIX в. позитивно оценивал значение судебной практики для международного публичного права. Правда, он имел ввиду не международные а гражданские и уголовные суды цивилизованных государств. Далее он отмечал, что некоторые специальные суды, учреждаемые в имеют прямо международный характер. Таковы призовые суды, которые учреждаются воюющим государством для разбора дело захватах собственности подданных неприятельских и нейтральных государство призах) и которые руководствуются не местными отечественными законами, а международным правом. Сборники решений подобных судов дают богатый материал по всем вопросам международного права, как войны, таки мира. Р. Хиггинс безоговорочно считает решения судов (как международных, таки внутригосударственных) источником международного права. По мнению Аречага Э X. Современное международное право / перс исп МС. 53-54. Цит. по И. И Нормы международного права. С. 244. Мартене Ф. Ф Указ. соч. 1996. С Problems and Process: International Law and How We Use It. Oxford, 1999. P. 81-83. § 2. Источники международного права И. П решения внутригосударственных судов также можно отнести к косвенным источникам международного права» 1 Следует отметить, что источником международного права являются не только решения Международного суда ООН, но и решения иных международных и региональных судов (например, Международного уголовного суда ООН, Европейского суда по правам человека, а также в известном смысле решения и национальных судов. Например, Европейский суд по правам человека в июне 2003 г. обязал Правительство РФ выплатить Тамаре Ракевич 3 тыс. евро в качестве компенсации морального ущерба, так как по отношению к ней были нарушены положения ст. 5 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод г. Ее принудительно доставили в психиатрическую больницу и начали лечить. Эта статья Конвенции устанавливает, что для ограничения свободы лица необходимы предусмотренные законом или Конвенцией основания и что вопрос о лишении или ограничении свободы лица должен незамедлительно решаться судом. Поскольку Российская Федерация является участницей Конвенции 1950 г, то исполнение вынесенного решения в Страсбурге повлекло за собой внесение изменений в Закон О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании г. Он должен быть приведен в соответствие с требованием Конвенции г. Поправка к Закону 1992 г. должна обеспечить гражданам право на самостоятельное обжалование незаконности госпитализации. Приведем еще один пример. В своем решении по делу Права граждан США в Марокко 1952 г. Международный суд установил, что консульская юрисдикция США в Марокко была ограничена спорами между американскими гражданами и что, соответственно, юрисдикция марокканских судов ограничивалась только в этих пределах. В дальнейшем суды Марокко при определении своей юрисдикции ссылались на решение Международного суда и отклоняли возражения против их компетенции, несоответствующие решению Международного суда 3 Доктрина наиболее квалифицированных специалистов В соответствии с подп. «d» п. 1 ст. 38 Статута Международный суд при решении переданных ему споров применяет доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм». По справедливому мнению Ф. Ф. Мартенса, история и наука международного права служат средством выяснения истинного смысла существующих трактатов и международных обычаев они дают возможность представить в чистом виде правосознание народов, выражающееся в трактатах и обычных нормах, и потому бесспорно принадлежат к числу источников международного права. Однако доктрину Статут Междуна- И. П Обычное оружие и международное право. МС Т Россия проиграла Тамаре Николаевне Страсбургский суд обязал РФ поправить законодательство в пользу человека // Российская газета. 2003. 4 нояб. И. И Международное право в судах государств. СПб., 1993. С. 208. Ф. Ф Указ. соч. С. 151. 24 Глава I. Понятие и система международного права родного суда классифицирует в качестве вспомогательного источника международного права. В судебных решениях, полагал Л. Оппенгейм, использование доктрины допускается только в качестве доказательства наличия права, а не как правотворческий фактор. Он полагал, что труды ученых будут продолжать играть некоторую роль в принятии судами решений, в том числе ив области международного права 1 Международную репутацию завоевали труды многих российских ученых-международников XX и начала XXI в И. П. Блищенко, Р. Л. Боброва, Н. Дурденевского, Г. В. Игнатенко, С. Б. Крылова, Л. Колодкина, Ю.М.Колосова, М.И.Лазарева, Д.Б.Левина, И. И. Лукашука, С. А. Малинина, СВ. Молодцова, Л. А. Моджорян, Г. И. Тункина, Е. Т. Усенко, НА. Ушакова, Д. И. Фельдмана, М. Шуршалова и др. Ссылки на научные труды этих ученых содержатся в решениях международных судов и трибуналов ив докладах Комиссии международного права ООН. Односторонние акты государств Этот вид источника международного права не предусмотрен в ст. 38 Статута Международного суда ООН. Как отмечает английский профессор А. Кассис, не все односторонние акты содержат обязательные правила поведения. Таковыми, например, являются односторонние декларации, содержащие протест по поводу действий какого-либо государства. К источникам международного права можно отнести заявление о признании государств или правительств, информацию (нотификацию) соответствующих государств в случае военной блокады вовремя войны и т. д 3. Правотворчество в международном праве Понятие международно-правовой нормы Общая теория права определяет формально-юридические признаки правовой нормы. Среди них: а) непосредственная связь норм права с государством (издаются или санкционируются государством б) выражение ими государственной воли в) всеобщий и представительно-обязывающий характер правовых норм г) строгая формальная определенность предписаний, содержащихся в нормах права д) многократность применения и длительность действия правовых норме) их строгая соподчиненность и иерархичность; ж) охрана норм права государством з) применение государственного принуждения в случае нарушения содержащихся в нормах права веле- ний 3 . Эти признаки mutatis mutandis присущи также и нормам международного права. Любая международно-правовая норма юридически нарушение ее влечет различного рода санкции. Норма международного права выступает в качестве своеобразной меры равного масштаба, применяемого при оценке поведения субъектов этого права. Она является Оппенгейм Л Указ. соч. С. 52. International Law. Oxford. 2001. P. Марченко МН Теория государства и права. МС. Правотворчество в международном праве критерием определения правильности или неправильности действий различных субъектов международного права. Степень обобщенности норм международного права различна. Наиболее общий характер имеют нормы, содержащиеся в Уставе ООН. В нем закреплены семь общепризнанных принципов международного права (например, принципы равноправия и самоопределения народов, суверенного равенства государств, мирного разрешения споров). Если какая-либо норма международного права противоречит Уставу ООН, то она объявляется ничтожной, а субъекты международного права не могут руководствоваться ею. Менее общий характер по сравнению с нормами Устава ООН имеют нормы международного права, относящиеся к его отраслями институтам, а также нормы, обращенные к конкретным субъектам (государствам, межправительственным организациями др.). Как отмечает МН. Марченко, к отличительным чертам нормы права как сходной ячейки всей системы права относятся содержание ивы- ражение в ней государственной Нормы международного права являются продуктом согласования воль соответствующих субъектов, и прежде всего государств. Нормы международного права делятся на диспозитивные и императивные. От диспозитивных норм субъекты могут отступать по взаимному соглашению. Например, в соответствии сост Конвенции о преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов г. преступления, совершенные на воздушном судне, зарегистрированном в каком-либо договаривающемся государстве, рассматриваются для целей выдачи, как если бы они были совершены не только на месте их совершения, но также и на территории государства регистрации воздушного судна. Однако ничто в этой Конвенции не считается обязывающим осуществлять выдачу. Иными словами, нормы Конвенции носят диспозитивный характер. Императивными называются такие нормы, от которых государства не могут отступать даже по взаимному соглашению, а договор, противоречащий таким нормам, является юридически ничтожным. Такие нормы в соответствии сост Венской конвенции оправе международных договоров 1969 называются нормами jus Согласно данной статье если возникает новая императивная норма общего международного права, то любой существующий договор, который оказывается в противоречии с этой нормой, становится недействительными прекращается. Императивная норма может быть изменена только последующей нормой общего международного права, носящей такой же характер. Российская наука международного права считает, что императивными нормами прежде всего являются основные принципы современного международного права 2 В зависимости от содержания, целевого назначения и характера изложения нормы международного права подразделяются на: Марченко МН Указ. соч. С. Курс международного права. М, 1989. Т. 1. С. 28. 26 Глава I. предмет и система международного права нормы-принципы. Таковыми являются семь основных принципов международного права, закрепленные в ст. 1 и 2 Устава ООН. Например, принцип воздержания в международных отношениях от угрозы силой или ее применения, принцип мирного разрешения споров, принцип невмешательства во внутренние дела государства, принцип сотрудничества государств, принцип равноправия и народов, принцип суверенного равенства государств, принцип добросовестного выполнения государствами своих обязательств. Три общепризнанных принципа нерушимости границ, территориальной уважения прав человека и основных свобод — закреплены в Заключительном акте Совещания по безопасности и сотрудничеству Европе 1975 г нормы-определения. Они содержатся в различных статьях международного договора или составляют отдельный раздел (статью) договора. Например, в ст. 2 Венской конвенции оправе международных договоров г. даны определения таким терминам, использованным в договоре, как ратификация, полномочия договор, «участник», «международная организация и др нормы-цели, закрепляющие и задачи, на достижение которых должна быть направлена деятельность субъекта или субъектов международного права. Например, государства — участники Соглашения о деятельности государств на Луне и других небесных телах 1979 г. поставили перед собой цель не допустить превращения Луны в район международных конфликтов». Нормам международного права присущи самые разнообразные санкции, те. меры принуждения, которые применяются к нарушившему запретили же исполнившему веление нормы права. Например, согласно 41 Устава ООН к нарушителям решений Совета Безопасности могут быть применены такие санкции, как полный или частичный перерыв экономических отношений, железнодорожных, морских, воздушных, почтовых, телеграфных, радио- или других средств сообщения, а также разрыв дипломатических отношений. По справедливому мнению Г. И. Тункина, одной из важных особенностей международного права является то, что его нормы создаются самими субъектами этой системы права. Международный договори международный обычай являются двумя основными способами создания норм международного права 1 |