о.п. смирнов трудовое право. Учебник под редакцией заслуженного деятеля науки рсфср, доктора юридических наук, профессора О. Б. Смирнова

• Название: Учебник под редакцией заслуженного деятеля науки рсфср, доктора юридических наук, профессора О. Б. Смирнова
• Анкор: о.п. смирнов трудовое право.doc
• Дата: 25.05.2018
• Размер: 2.91 Mb.
• Имя файла: о.п. смирнов трудовое право.doc
• Тип: Учебник; #19643
• страница: 24 из 44

§ 4. Понятие и виды времени отдыха

Под временем отдыха по трудовому праву понимается время, в течение которого работники в соответствии с законом и прави­лами внутреннего трудового распорядка (графиками сменности), коллективным и трудовым договором должны быть свободны от работы и которое используется ими по своему усмотрению.

Согласно ст. 106 ТК РФ, время отдыха — время, в течение ко­торого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению. Это оп­ределение не совсем точное, так как некоторые обязанности (бе­режно относиться к имуществу работодателя, не разглашать слу­жебную и коммерческую тайну) должны исполняться и в нерабо­чее время.

Глава 10 РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

285

Существенный признак времени отдыха — использование его работником по своему усмотрению. Этот признак позволяет про­вести разграничение времени отдыха и времени освобождения от работы для определенных целей (например, для лечения при вре­менной нетрудоспособности, для учебы обучающимся без отрыва от производства и т. д.).

Следует отметить, что термин «время отдыха» является в зна­чительной степени условным, так как свободное от работы время используется не только для отдыха в собственном смысле луюва (т. е. досуга, покоя, восстановления сил), но и для других заня­тий — для ведения домашнего хозяйства, воспитания детей, заня­тия спортом, для садоводства и огородничества и т. д.

Право граждан на отдых закреплено в ч. 5 ст. 37 Конституции РФ, где сказано, что работающему по трудовому договору гаран­тируются установленные федеральным законом продолжитель­ность рабочею времени, выходные и праздничные дни, оплачи­ваемый ежегодный отпуск.

В ТК РФ и в других (в том числе локальных) нормативных правовых актах конкретизируется конституционное право на от­дых, закрепляются виды времени отдыха, их продолжительность и порядок предоставления.

Видами времени отдыха являются: перерывы в течение рабо­чего дня (смены); ежедневный (междусменный) отдых; выходные дни (еженедельный непрерывный отдых); нерабочие праздничные дни; отпуска (ст. 107 ТК РФ).

Перерыв для отдыха и питания предоставляется работнику в течение рабочего дня (смены) продолжительностью не более 2 часов и не менее 30 минут. Этот перерыв (на практике его час­то называют обеденным) в рабочее время не включается и не оп­лачивается.

Время предоставления перерыва и его конкретная продолжи­тельность устанавливаются правилами внутреннего трудового рас­порядка организации или по соглашению между работником и работодателем.

На работах, где по условиям производства (работы) предостав­ление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудово­го распорядка организации (ст. 108 ТК РФ).

Кроме того, в течение рабочего дня (смены) работникам пре­доставляются краткосрочные перерывы для отдыха и личных на­добностей. Эти перерывы включаются в рабочее время путем уче­та их при установлении норм труда (выработки, времени, обслу­живания, нормативов численности)

286 Раздел III. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИГОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

В рабочее время включаются также специальные перерывы, установленные в интересах охраны труда (ст. 109, 258 ТК РФ), которые не являются видом времени отдыха. В ранее действовав­шем КЗоТе ст. 153, аналогичная ст. 109 ТК РФ, входила в главу об охране труда, что более точно отражало назначение перерывов для отдыха на погрузочно-разгрузочных работах и для обогрева при работе в холодное время.

Ежедневный отдых (междусменный перерыв) определяется пра­вилами внутреннего трудового распорядка или графиками смен­ности, его продолжительность зависит от длительности ежеднев­ной работы и перерыва для отдыха и питания.

Минимальная продолжительность ежедневного отдыха между сменами, как правило, должна составлять (вместе со временем перерыва для отдыха и питания) не менее двойной продолжи­тельности времени работы в предшествующей отдыху смене. При двух- и трехсменной работе это обеспечивается тем, что переход из одной смены в другую происходит после выходного дня.

Выходные дни (еженедельный отдых) — это свободные от рабо­ты дни календарной недели (ст. ПО, 111 ТК РФ). При 5-дневной рабочей неделе работникам предоставляется 2, а при 6-дневной рабочей неделе — 1 выходной день. Продолжительность ежене­дельного непрерывного отдыха должна быть не менее 42 часов. Общим выходным днем является воскресенье. Второй выходной день при 5-дневной рабочей неделе устанавливается коллектив­ным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации. Оба выходных дня предоставляются, как правило, подряд.

В организациях, где приостановка работы невозможна по про­изводственно-техническим и организационным условиям, напри­мер в связи с непрерывным характером производства или с необ­ходимостью непрерывного обслуживания населения, выходные дни предоставляются в различные дни недели поочередно каждой группе работников согласно правилам внутреннего трудового рас­порядка организации.

В соответствии со сложившейся на основе ранее действовав­шего законодательства ст. 100 ТК РФ организации, деятельность которых связана с обслуживанием населения (бани, парикмахер­ские, театры и т. п.), сами определяют, в какие дни недели вме­сто субботы и воскресенья предоставлять работникам выходные дни¹.

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

287

¹ Льготные, в том числе оплачиваемые, дополнительные выходные дни уста­новлены донорам (ст. 186 ТК РФ), лицам, осуществляющим уход за детьми-инва­лидами и инвалидами с детства, а также женщинам, работающим в сельской местности (ст. 262 ТК РФ); одному из родителей, работающих в районах Крайне­го Севера и в приравненных к ним местностях (ст. 319 ТК РФ)

Ежегодные нерабочие праздничные дни. В соответствии со ст. 112 ТК РФ нерабочими праздничными днями в РФ являются: 1 и 2 ян­варя — Новый год; 7 января — Рождество Христово; 23 февра­ля—День защитника Отечества; 8 марта — Международный жен­ский день; 1 и 2 мая — Праздник Весны и Труда; 9 мая — День Победы; 12 июня—День России; 7 ноября — годовщина Октябрь­ской революции. День согласия и примирения; 12 декабря—День Конституции Российской Федерации.

При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день. В целях рационального использования работника­ми выходных и нерабочих праздничных дней Правительство РФ вправе переносить выходные на другие дни.

В нерабочие праздничные дни допускаются работы, приоста­новка которых невозможна по производственно-техническим ус­ловиям (непрерывно действующие организации), работы, вызы­ваемые необходимостью обслуживания населения, а также неот­ложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы (ч. 3 ст. 112 ТК РФ). Для привлечения к указанным работам в нерабо­чие праздничные дни согласия работников и учета мнения проф­союзного органа не требуется.

Это правило является исключением из общего правила, уста­новленного для выходных и нерабочих праздничных дней ст. 113 ТК РФ, в которой говорится, что работа в выходные и нерабочие праздничные дни, как правило, запрещается и что привлечение работников к работе в такие дни производится с их письменного согласия в следующих случаях:

для предотвращения производственной аварии, катастрофы, устранения последствий производственной аварии, катастрофы либо стихийного бедствия;

для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества;

для выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных подразделений.

Допускается привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников организаций кинемато­графии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, средств массовой информа­ции, профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями категорий этих работников в организациях, финансируемых из бюджета, в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, а в иных организациях — в порядке, устанавливаемом коллективным Договором.

В других случаях, говорится в ч. 4 ст. 113 ТК РФ, привлече­ние к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допуска-

288 Раздел III ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

егся с письменного согласия работника и с учетом мнения пред­ставительного органа работников.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни в соответствии со ст. 113 ТК РФ производится по письменному распоряжению работодателя.

Под другими случаями имеются в виду те, которые могут быть предусмотрены в коллективных договорах или иных нормативных правовых актах. На случаи, о которых говорится в ч. 3 ст. 112 ТК РФ, правило, предусмотренное в ч. 4 ст. 113 ТК РФ, не распро­страняется.

С точки зрения привлечения к работе праздничные дни прин­ципиально отличаются от выходных, которые, как отмечалось, в зависимости от характера производственной деятельности могут предоставляться в любые дни недели. Нерабочие праздничные цни приходятся на одни и те же календарные даты, перечислен­ные выше. На непрерывных производствах и в организациях, свя­занных с обслуживанием населения, невозможно обойтись без привлечения работников к работе в такие дни. Поэтому ставить возможность функционирования организаций в праздничные дни в случаях, указанных в ч. 3 ст. 112 ТК РФ, в зависимость от со­гласия или несогласия работников невозможно. Они дали на это согласие при заключении трудового договора.

Работа в праздничные дни на непрерывных производствах и при суммированном учете рабочего времени включается в ме­сячную норму рабочего времени тех работников, которые в соот­ветствии с графиками сменности должны работать в нерабочие праздничные дни данного месяца.

Работа в эти дни оплачивается в двойном размере, и лишь по желанию работника вместо повышенной оплаты ему может быть предоставлен другой день отдыха (ст. 153 ТК РФ).

К работе в выходные дни и нерабочие праздничные дни за­прещается привлекать беременных женщин (ст. 259 ТК РФ) и ра­ботников в возрасте до 18 лет, за исключением некоторых работ творческого характера (ст. 268 ТК РФ).

Привлечение инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, к работе в выходные и нерабочие праздничные дни до­пускается только в случае, если такая работа не запрещена им по медицинским показаниям. При этом работники, относящиеся к данным категориям, должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от работы в выходной или не­рабочий праздничный день (ч. 5 ст. 113 ТК РФ).

В тех случаях, когда привлечение к работе в выходные и нера­бочие праздничные дни производится с письменного согласия ра­ботника, он вправе не давать своего согласия. Такой отказ не яв­ляется нарушением трудовой дисциплины.

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

289

§ 5. Отпуска

Понятие и виды отпусков. Отпуск — это свободное от работы время в течение установленного законом количества дней. В тру­довом законодательстве различаются следующие виды отпусков: ежегодные (основные и дополнительные), льготные (дополнитель­ные отпуска женщинам, имеющим детей, участникам Великой Отечественной войны), специальные (учебные, по временной не­трудоспособности, беременности и родам, по семейным обстоя­тельствам и др.).

Видом времени отдыха являются ежегодные оплачиваемые от­пуска (основные и дополнительные), которые предоставляются для отдыха за труд в течение определенного времени с сохране­нием места работы (должности) и среднего заработка.

Для отдыха предоставляются и некоторые льготные отпуска без сохранения заработной платы. Но они, как и специальные от­пуска, регулируются специальными правилами. Нормы о ежегод­ных оплачиваемых отпусках на другие виды отпусков не распро­страняются.

Ежегодный основной отпуск предоставляется всем работникам с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Право работников на отпуск не зависит от места работы, выпол­няемой трудовой функции, формы собственности, на основе ко­торой ведется хозяйственная деятельность в организации, срока трудового договора. Правом на ежегодный оплачиваемый отпуск пользуются на общих основаниях совместители по совмещаемой работе (ст. 286 ТК РФ); работники, заключившие трудовой до­говор на срок до 2 месяцев (ст. 291 ТК РФ); работники, занятые на сезонных работах (ст. 295 ТК РФ); работники, работающие по трудовому договору у физических лиц (ст. 305 ТК РФ); надомни­ки (ст. 310 ТК РФ). Лица, отбывающие уголовное наказание в виде исправительных работ, имеют право на основной отпуск продолжительностью 18 рабочих дней. Другие виды отпусков, предусмотренные законодательством о труде, предоставляются им на общих основаниях (п. 6 ст. 40 УИК РФ).

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам на срок 28 календарных дней.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительно­стью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами (ст. 115 ТК РФ).

Для некоторых категорий работников установлены удлинен­ные основные отпуска:

для инвалидов — не менее 30 календарных дней;

для несовершеннолетних — не менее 31 календарного дня;

290 Раздел III. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНГОЩИИ

для работников научно-исследовательских и культурно-просве­тительных учреждений — 36 или 48 рабочих дней;

для учителей, преподавателей и руководящих работников обще­образовательных учреждений, образовательных учреждений началь­ного профессионального образования (в том числе дополнительно­го); для профессорско-преподавательского состава и руководителей образовательных учреждений среднего и высшего профессионально­го образования (и соответствующего дополнительного образования), а также для руководящих и педагогических работников специальных дошкольных образовательных учреждений, в которых воспитывают­ся дети с отклонениями в развитии, дошкольных образовательных учреждений санаторного типа — 56 календарных дней;

для руководящих и педагогических работников дошкольных образовательных учреждений общего назначения и дошкольных групп школ, детских садов, образовательных (внешкольных) учре­ждений дополнительного образования, учебных, учебно-методиче­ских, методических кабинетов (центров); для педагогов-организа­торов, социальных педагогов, воспитателей, педагогов дополни­тельного образования, мастеров производственного обучения — 42 календарных дня¹;

для работников организаций здравоохранения, осуществляю­щих диагностику и лечение ВИЧ-инфицированных, а также лиц, работа которых связана с материалами, содержащими вирус им­мунодефицита человека,— 36 рабочих дней;

для некоторых категорий работников, занятых на работах с химическим оружием,— 56 и 49 календарных дней;

для государственных служащих — не менее 30 календарных дней; для прокурорских работников — 30 календарных дней, а для работающих в районах Крайнего Севера — 54 календарных дня, в приравненных к ним местностях — 46 календарных дней;

для судей — 30 рабочих дней, а для работающих в местностях с тяжелыми и неблагоприятными климатическими условия­ми — 45 рабочих дней.

Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставля­ются следующим категориям работников.

1. Работникам, занятым на работах с вредными и (или) опас­ными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного за­ражения, на других работах, связанных с неустранимым неблаго­приятным воздействием на здоровье человека вредных физиче­ских, химических, биологических и иных факторов.

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

291

¹ См.: постановление Правительства РФ от 1 октября 2002 г. № 724 «О про­должительности основного удлиненного оплачиваемого отпуска, предоставляемого педагогическим работникам образовательных учреждений» // РГ. 2002. 5 окт.

Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мне­ния Российской трехсторонней комиссии по регулированию со­циально-трудовых отношений (ст. 117 ТК РФ).

В соответствии с ныне действующим списком таких работ про­должительность этого отпуска установлена от 6 до 36 рабочих-дней;

2. Отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы.

Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый ха­рактер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительст­вом РФ (ст. 118 ТК РФ);

3. Работникам с ненормированным рабочим днем (ст. 101 ТК РФ). Продолжительность дополнительного отпуска за ненормиро­ванный рабочий день (не менее 3 календарных дней) определяет­ся коллективным договором или правилами внутреннего трудово­го распорядка организации.

В случае когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письмен­ного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа (ч. 1 ст. 119 ТК РФ). Очевидно, что для этого работодатель в соот­ветствии с ч. 3 ст. 91 ТК РФ должен вести учет времени, отрабо­танного каждым работником с ненормированным рабочим днем сверх нормальной продолжительности.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнитель­ного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным ра­бочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ,— органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюд­жета,— органами местного самоуправления;

4. Работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях (ст. 116 ТК РФ). Продолжи­тельность дополнительных оплачиваемых отпусков за работу в указанных районах и местностях равна 24 и 16 календарным дням соответственно.

Федеральными законами (см. ст. 116 ТК РФ) предусмотрены дополнительные оплачиваемые отпуска и некоторым другим кате­гориям работников:

государственным служащим — за выслугу лет (в порядке и на условиях, определяемых федеральными законами и законами субъектов РФ;

292 Раздел III. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

прокурорским работникам — 5, 10 и 15 календарных (а судь­ям — рабочих) дней в зависимости от срока службы;

гражданам, подвергшимся радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС, предоставляются дополнительные отпуска продолжительностью 21 и 14 календарных дней (в зависимости от местности) сверх всех других отпусков, в том числе удлиненных;

гражданам, подвергшимся радиационному воздействию выше установленного уровня вследствие ядерных испытаний на Семи­палатинском полигоне в 1949—1963 годах,— 14 календарных дней.

Педагогические работники образовательного учреждения не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до 1 года, по­рядок и условия предоставления которого определяются учредите­лем и (или) уставом данного образовательного учреждения. Это по существу означает, что указанные работники через каждые 10 лет должны получать дополнительный отпуск. При этом общая продолжительность основного и дополнительного отпусков не должна быть более 1 года.

Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнитель­ные отпуска для работников, если иное не предусмотрено феде­ральными законами. Порядок и условия предоставления этих от­пусков определяются коллективными договорами или локальны­ми нормативными актами (ч. 2 ст. 116 ТК РФ).

В коллективных договорах устанавливаются, например, допол­нительные отпуска за длительную работу в данной организации, за участие в работе добровольных народных дружин по охране общественного порядка.

В соответствии со ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегод­ных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работ­ников исчисляется в календарных днях и максимальным преде­лом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходя­щиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного опла­чиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска сумми­руются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Из этого следует сделать вывод, что ранее принятые акты, в которых продолжительность отпусков установлена в рабочих днях, должны быть приведены в соответствие со ст. 120 ТК РФ. (Однако следует отметить, что ч. 5 ст. 139 ТК РФ, в которой го­ворится об исчислении среднего заработка, предусматривает воз­можность предоставления отпусков в рабочих днях.)

Порядок предоставления и использования ежегодных оплачивае­мых отпусков. В соответствии со ст. 122 ТК РФ оплачиваемый от­пуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на ис-

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

293

пользование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев работы в данной организации. По согла­шению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть пре­доставлен и до истечения 6 месяцев.

Это означает, что ежегодный отпуск предоставляется за рабо­ту в течение года (каждого рабочего года) (включая время этого отпуска), который исчисляется со дня поступления на работу, например, первый — с 10 апреля 2002 г. и заканчивается через 12 месяцев, т. е. 9 апреля 2003 г., второй — с 10 апреля 200Ji f. и т. д.

Поэтому следует различать право на ежегодный отпуск в соот­ветствии со ст. 114—119 ТК РФ и право на использование отпус­ка за первый и последующие годы работы.

Право на отпуск у работника возникает до истечения его ра­бочего года, т. е. 12 месяцев работы. При этом каждый год дол­жен включать в себя и время работы, и отпуск.

Право на ежегодные дополнительные отпуска возникает по правилам, установленным для них. Если право на основной и до­полнительный отпуска возникает в разное время, то дополнитель­ный опуск предоставляется одновременно с основным полностью.

Предоставление отпуска за первый год работы по истечении 6 месяцев означает, что отпуск предоставляется в первом году всем работникам авансом, так как и в первом году право на пол­ный отпуск возникает после работы в течение периода, равного 12 месяцам после поступления на работу за минусом времени ежегодного отпуска. Это следует из смысла ч. 1 ст. 137 ТК РФ, которая, в частности, предусматривает, что при увольнении ра­ботника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, производится удержа­ние из заработной платы за неотработанные дни отпуска (кроме увольнения по основаниям, указанным в п. 1, 2, подп. «а» п. 3 и п. 4 ст. 81, п. 1, 2, 5, 6 и 7 ст. 83 ТК РФ). Исключения для первого года работы в ст. 137 ТК РФ не сделано.

До истечения 6 месяцев непрерывной работы в данной орга­низации оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него либо по окончании отпуска по уходу за ребенком (ст. 122, 260 ТК РФ);

работникам в возрасте до 18 лет;

работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 ме­сяцев;

в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуск за второй и последующие года работы может предос­тавляться в любое время рабочего года в соответствии с очеред-

294 Раздел III ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

ностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, уста­новленной в данной организации.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков опреде­ляется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждае­мым работодателем с учетом мнения представительного органа работников не позднее чем за 2 недели до наступления календар­ного года.

Очередность предоставления ежегодных отпусков устанавлива­ется с учетом необходимости обеспечения нормального хода ра­боты организации и благоприятных условий для отдыха работни­ков.

При составлении графика необходимо учитывать, что работ­никам, работающим первый год, отпуск за этот год должен быть предоставлен через 6 месяцев работы, а некоторым категориям работников и до истечения 6 месяцев (ст. 122 ТК РФ); каждый работник должен получить отпуск в течение того года, за кото­рый отпуск предоставляется; должны быть соблюдены интересы тех работников, которые в соответствии с законодательством име­ют право на использование отпуска в любое удобное для них вре­мя (ч. 3 ст. 123 ТК РФ).

Право на получение ежегодного отпуска в удобное для них (в том числе летнее) время имеют: работники моложе 18 лет (ст. 267 ТК РФ); женщины, имеющие 2 и более детей до 12 лет, а также отцы, воспитывающие детей указанного возраста без матери (ст. 264 ТК РФ); Герои Советского Союза, Герои Россий­ской Федерации, полные кавалеры ордена Славы, участники, в том числе инвалиды, Великой Отечественной войны, ветераны боевых действий на территориях других государств и другие вете­раны войны и труда, указанные в Федеральном законе от 12 янва­ря 1995 г. «О ветеранах» — в редакции от 2 января и 4 мая 2000 г.; работники, подвергшиеся радиационному воздействию вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС и ядерных испытаний на Се­мипалатинском полигоне; родители и жены военнослужащих, по­гибших в результате ранений, контузии и увечья, полученных при защите СССР или при исполнении иных обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с пребыванием на фронте; лица, награжденные знаком «Почетный донор России».

Работники, обучающиеся без отрыва от производства в образо­вательных учреждениях начального, среднего и высшего профес­сионального образования, имеющих государственную аккредита­цию, имеют право по соглашению с работодателем присоединить ежегодные оплачиваемые отпуска к дополнительным отпускам, предусмотренным ст. 173—176 ТК РФ (см. также ст. 177 ТК РФ).

По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и ро-

г

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

295

дам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации (ч. 3 ст. 123 ТК РФ).

При составлении графиков отпусков следует учитывать воз­можности разделения отпуска на части (ст. 125 ТК РФ) и замены части отпуска денежной компенсацией (ст. 126 ТК РФ).

По смыслу закона работники, имеющие право на использова­ние ежегодного отпуска в удобное для них время, должны, как правило, заявлять об этом при составлении графика отпусков.

Законодательство не содержит правил, которые определяли* бы порядок чередования отпусков работников по временам года. На практике выработано правило о том, чтобы отпуска в летнее вре­мя предоставлялись всем желающим работникам поочередно. Это положение может быть закреплено в коллективном договоре. На некоторых предприятиях в соответствии с коллективными догово­рами отпуск предоставляется в один из летних месяцев всем ра­ботникам одновременно.

Отпуск должен предоставляться в установленный срок (т. е. по графику). О времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее чем за 2 недели до его начала (ч. 2 ст. 123 ТК РФ). Оплата отпуска производится не позднее чем за 3 дня до его начала (ст. 136 ТК РФ).

Если работник заболел во время нахождения в ежегодном от­пуске, последний подлежит продлению на число дней нетрудо­способности (ст. 183 ТК РФ). Такое же правило действует и в случае, если во время ежегодного отпуска у женщины возникло право на отпуск по беременности и родам.

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен также в случае:

исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы (ст. 170 ТК РФ);

в других случаях, предусмотренных законами и (или) локаль­ными нормативными актами организации (ч. 1 ст. 124 ТК РФ).

В этих случаях время возвращения из отпуска автоматически переносится на соответствующее количество дней. По соглаше­нию между работником и работодателем неиспользованная часть отпуска может быть перенесена на другой срок. Это следует рас­сматривать как частный случай разделения отпуска на части (ст. 125 ТК РФ).

Ежегодный отпуск должен быть перенесен на другое время, если он совпадает с учебным отпуском у работника, совмещаю­щего работу с учебой без отрыва от производства. Однако в этом случае в соответствии со сложившейся практикой ежегодный от­пуск не продлевается на число дней учебного отпуска. Если пра­во на учебный отпуск возникло в период ежегодного отпуска, ра­ботник должен оформить учебный отпуск и договориться с рабо-

296 Раздел III. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

тодателем о порядке использования оставшейся части ежегодного отпуска.

Если причины, помешавшие работнику использовать отпуск, возникли до его начала, новый срок отпуска определяется по со­глашению работника и работодателя.

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между ра­ботником и работодателем переносится на другой срок, если ра­ботнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала от­пуска позднее чем за 2 недели до его начала.

Если изменение срока предоставления отпуска связано с перене­сением его на другой рабочий год, то должны соблюдаться указан­ные ниже требования, предусмотренные в ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска ра­ботнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев по­сле окончания того рабочего года, за который он предоставляется.

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого от­пуска в течение 2 лет подряд, а также непредоставление ежегод­ного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ).

При применении этого правила не следует забывать, что рабо­чий год работников обычно не совпадает с календарным годом, на который составляется график отпусков.

Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письмен­ному заявлению работника может быть заменена денежной компен­сацией. Замена отпуска денежной компенсацией беременным жен­щинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, за­нятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не допускается (ст. 126 ТК РФ).

Замена части отпуска денежной компенсацией происходит по инициативе работника. Как следует из содержания ч. 1 ст. 126 ТК РФ, работодатель может, но не обязан удовлетворить просьбу работника.

По соглашению между работником и работодателем ежегод­ный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согла­сия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

297

Не допускается отзыв работников в возрасте до 18 лет, бере­менных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Если при отзыве из отпуска использованная часть равна 28 или более календарным дням, то оставшаяся часть может быть заменена денежной компенсацией (ст. 126 ТК РФ). В этом случае перерасчет заработной платы, выплаченной за время отпуска, не производится, а работа после выхода из отпуска оплачивается в обычном порядке. *»•

Если же работнику предоставлен отпуск продолжительностью 28 календарных дней и он согласился по предложению работода­теля выйти из отпуска досрочно, то оставшаяся часть должна быть предоставлена ему в другое время по соглашению сторон. Работодатель при этом должен произвести перерасчет оплаты за отпуск. Денежная сумма, выплаченная работнику при уходе в от­пуск и приходящаяся на неиспользованную часть отпуска, должна быть зачтена при выплате заработной платы за работу после вы­хода из отпуска. При предоставлении неиспользованной части от­пуска работнику должна быть выплачена заработная плата за эту часть в соответствии с ч. 9 ст. 136 ТК РФ.

При увольнении работнику выплачивается денежная компен­сация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные от­пуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового догово­ра отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением в случае расторжения трудового договора по инициативе работни­ка этот работник имеет право отозвать свое заявление об уволь­нении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник (ст. 127 ТК РФ).

При предоставлении отпуска с последующим увольнением в фактический последний день работы с работником производит­ся полный расчет и ему выдается трудовая книжка, в которой днем увольнения записан последний день отпуска.

Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный отпуск. В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачи­ваемый отпуск, согласно ст. 121 ТК РФ включаются:

время фактической работы;

время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место ра-

298 Раздел III. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

боты (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, а также отпусков без сохранения заработной платы, ко­торые являются льготами и которые работодатель обязан предос­тавить (ч. 2 ст. 128 ТК РФ); исключение установлено в ст. 121 ТК РФ для длительных отпусков без сохранения заработной пла­ты по уходу за ребенком, которые в указанный стаж не включа­ются;

время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на преж­ней работе;

другие периоды времени, предусмотренные коллективным до­говором, трудовым договором или локальным нормативным ак­том организации.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной опла­чиваемый отпуск, не включаются:

время отсутствия работника на работе без уважительных при­чин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

время отпусков по уходу за ребенком до достижения им уста­новленного законом возраста (ст. 256 ТК РФ);

время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более 7 кален­дарных дней (ч. 1 ст. 128 ТК РФ).

Предусмотренный в ст. 121 ТК РФ порядок исчисления стажа необходим, во-первых, для определения начала и конца рабочего года, отработка которого, включая время ежегодного основного и дополнительного отпуска, дает право на полный отпуск, во-вто­рых, для определения 6 месяцев непрерывной работы в данной ор­ганизации, по истечении которых работник имеет право на ис­пользование отпуска за первый год работы (см. ст. 122 ТК РФ). Периоды, которые не включаются в стаж работы, отодвигают дату окончания данного и начала следующего рабочего года.

Стаж работы, дающий право на дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска, определяется специальными правилами. В ст. 121 ТК РФ, в частности, предусмотрено, что в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые от­пуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Отпуска без сохранения заработной платы предоставляются по различным основаниям (не за труд). Некоторые из них — для от­дыха (льготные). Другие — для определенных целей в связи с оп­ределенными обстоятельствами (специальные). На эти отпуска не распространяются правила о ежегодных трудовых отпусках. Пре­доставляются они независимо от других отпусков.

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

299

Законодательство предусматривает ряд случаев, когда работо­датель по письменному заявлению работника обязан предостав­лять дополнительные отпуска без сохранения заработной платы, в том числе:

участникам Великой Отечественной войны,— до 35 календар­ных дней в году;

работающим пенсионерам по старости (по возрасту) — до 14 ка­лендарных дней в году;

родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы,— до 14 календарных дней в году;

работающим инвалидам — до 60 календарных дней в году;

работникам в случае рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников — до 5 календарных дней;

в других случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральны­ми законами либо коллективным договором (ч. 2 ст. 128 ТК РФ).

В соответствии с ч. 1 ст. 128 ТК РФ по семейным обстоятель­ствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без со­хранения заработной платы, продолжительность которого опреде­ляется по соглашению между работником и работодателем.

Особенность этого отпуска состоит в том, что он предоставля­ется по просьбе работника и по усмотрению работодателя. Это значит, что работодатель не вправе направить работника в такой отпуск помимо его желания. В разъяснении Минтруда РФ от 27 июня 1996 г. указано, что вынужденные отпуска без сохране­ния заработной платы по инициативе работодателя законодатель­ством о труде не предусмотрены¹.

С другой стороны, работодатель может отказать в просьбе ра­ботнику. Вопрос об уважительности причин решается в каждом конкретном случае с учетом всех обстоятельств.

§ 6. Гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу

с обучением

Для лиц, совмещающих работу с обучением в образовательных учреждениях, имеющих государственную аккредитацию, в ТК РФ предусмотрены льготы по рабочему времени, отпускам и проезду к месту учебы.

Продолжительность дополнительных оплачиваемых отпусков для прохождения промежуточной аттестации, подготовки и защиты

¹ Бюллетень Минтруда РФ. 1996. № 8. Новый ТК РФ изменений по этому вопросу не внес.

300 Раздел III. ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ

выпускных квалификационных работ, сдачи экзаменов, а также количество сокращенного рабочего времени зависят прежде всего от уровня образовательного учреждения: высшего профессиональ­ного образования (ст. 175 ТК РФ); среднего профессионального образования (ст. 174 ТК РФ); начального профессионального обра­зования (ст. 175 ТК РФ); вечерние (сменные) общеобразователь­ные учреждения.

Объем гарантий и компенсаций, предоставляемых работникам, обучающимся в образовательных учреждениях высшего и средне­го профессионального образования зависит от формы и года обу­чения и цели предоставления льгот (например, отпусков).

Так, например, работникам, успешно обучающимся по заочной и очно-заочной (вечерней) формам обучения в таких учреждениях высшего профессионального образования, предоставляются допол­нительные отпуска с сохранением среднего заработка для:

прохождения промежуточной аттестации на первом и втором курсах соответственно — по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов соответственно — по 50 календарных дней (при освоении основных образовательных программ высшего про­фессионального образования в сокращенные сроки на втором курсе — 50 календарных дней);

подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов — 4 месяца;

сдачи итоговых государственных экзаменов — 1 месяц.

Работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения зара­ботной платы:

работникам, допущенным к вступительным испытаниям в об­разовательные учреждения высшего профессионального образова­ния,— 15 календарных дней;

работникам-слушателям подготовительных отделений образо­вательных учреждений высшего профессионального образования для сдачи выпускных экзаменов — 15 календарных дней;

работникам, обучающимся в образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обуче­ния, совмещающим учебу с работой, для прохождения промежу­точной аттестации — 15 календарных дней в учебном году, для подготовки и защиты выпускной квалификационной работы и сдачи итоговых государственных экзаменов — 4 месяца, для сдачи итоговых государственных экзаменов — 1 месяц.

Аналогичные отпуска (но меньшей продолжительности) пре­доставляются и работникам, обучающимся в образовательных уч­реждениях среднего профессионального образования.

Работникам, обучающимся в учреждениях высшего и среднего профессионального образования на период 10 учебных месяцев перед началом выполнения дипломного проекта (работы) или сдачи государственных экзаменов устанавливается по их желанию

Глава 10. РАБОЧЕЕ ВРЕМЯ И ВРЕМЯ ОТДЫХА

301

рабочая неделя, сокращенная на 7 часов. За время освобождения от работы указанным работникам выплачивается 50% среднего за­работка по основному месту работы, но не ниже минимального размера оплаты труда.

По соглашению сторон трудового договора сокращение рабо­чего времени производится путем предоставления работнику од­ного свободного от работы дня в неделю либо сокращения про­должительности рабочего дня в течение недели.

Работникам, обучающимся по заочной форме обучения в уч­реждениях высшего профессионального образования, один раз в учебном году работодатель оплачивает проезд к месту соответст­вующего учебного заведения и обратно, а обучающимся в образо­вательных учреждениях среднего профессионального образования, 50% стоимости проезда.

Работникам, успешно обучающимся в учреждениях начального профессионального образования независимо от их организацион­но-правовых форм, предоставляются дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка для сдачи экзаменов на 30 ка­лендарных дней в течение 1 года.

Работникам, успешно обучающимся в вечерних (сменных) об­щеобразовательных учреждениях независимо от их организацион­но-правовых форм, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка для сдачи выпускных экзаменов в IX классе — 9 календарных дней, в XI (XII) клас­се — 22 календарных дня.

Работникам, обучающимся в вечерних (сменных) общеобразо­вательных учреждениях, в период учебного года по их желанию сокращается рабочее время по тем же правилам, которые уста­новлены для обучающихся в высших и средних профессиональ­ных учебных заведениях.

К дополнительным отпускам, предусмотренным ст. 173—176 ТК РФ, по соглашению между работодателем и работником могут присоединяться ежегодные оплачиваемые отпуска.

Гарантии и компенсации работникам, совмещающих работу с обучением в образовательных учреждениях, не имеющих государ­ственной аккредитации, устанавливаются коллективным договором.

Гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением, предоставляются при получении образования соот­ветствующего уровня впервые.

Работнику, совмещающему работу с обучением одновременно в двух образовательных учреждениях, гарантии и компенсации предоставляются только в связи с обучением в одном из этих об­разовательных учреждений (по выбору работника).

Профессиональное обучение работников непосредственно в ор­ганизациях осуществляется в соответствии с ученическим догово­ром (ст. 198-208 ТК РФ).