Доверительная собственность (траст) в континентальной Европ. В континентальной европе

• Название: В континентальной европе
• Дата: 22.04.2022
• Размер: 425.6 Kb.
• Имя файла: Доверительная собственность (траст) в континентальной Европ.rtf
• Тип: Документы; #491378
• страница: 10 из 11

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Итак, англо-американская правовая модель траста или ее отдельные элементы могут использоваться в отношениях, регулируемых нормами континентального права. На практике такие ситуации возникают, как правило, в двух основных случаях:

- когда личным законом учредителя или бенефициаров траста является закон государства, принадлежащего к романо-германской правовой группе;

- когда движимое или недвижимое имущество, являющееся предметом траста, находится на территории такого государства или имеет правовую связь с его юрисдикцией.

Поскольку внутреннее право континентальных стран не знает института траста и не признает "расщепления" права собственности, то признание действительности траста судами этих стран может осуществляться двумя основными путями:

- путем квалификации отношений, порождаемых трастом, с использованием смежных институтов внутреннего права страны суда, как это происходит во Франции;

- путем применения к отношениям, складывающимся в рамках траста, норм англо-американского права на основании Гаагской конвенции "О праве, применимом к трастам, и их признании" от 1 июля 1985 г. и признания трастов на основании положений абз. 1 ст. 11 Конвенции. По такому пути пошла Швейцария и ряд других континентальных стран (Италия, Люксембург, Нидерланды и другие страны, ратифицировавшие Конвенцию).

Независимо от того, каким образом суд того или иного государства континентальной системы права подходит к оценке складывающихся в трасте отношений, при рассмотрении завещательных трастов судьи будут руководствоваться нормами наследственного права страны суда, если этому праву подчинено завещательное распоряжение учредителя траста. Нормы наследственного права не влияют на признание или непризнание действительности траста, но ограничивают возможность передачи имущества в доверительную собственность, если это наносит ущерб родственникам наследодателя, интересы которых защищены ограничительными нормами. Ограничительные нормы наследственного законодательства континентальных стран препятствуют недобросовестному использованию траста, направленному на ущемление интересов обязательных наследников. Но они не препятствуют использованию самой модели завещательного траста в отношениях, отдельные элементы которых связаны с романо-германским правом.

Анализ судебной практики Франции и Швейцарии позволяет сделать вывод о том, что ограничительные нормы наследственного законодательства используются судами стран континентальной системы права, в том числе и для того, чтобы не допустить признания действительности так называемых мошеннических завещательных трастов. Такими трастами называют трасты, заведомо созданные с целью причинения ущерба обязательным наследникам учредителя траста. С целью недопущения признания таких трастов на территории своих государств суды активно используют нормы наследственного законодательства, возведенные в ранг правил публичного порядка (как, например, запрет на заключение соглашений в отношении будущего наследства, установленный в законодательстве Франции) и концепцию обхода закона.

Нарушение учредителем траста в завещательном распоряжении норм публичного порядка служит безусловным основанием для признания созданного траста мошенническим.

Концепция обхода закона применяется судами в основном в двух случаях:

- когда все или часть имущества умышленно исключается наследодателем из наследственной массы путем учреждения траста, прямо подчиненного английскому или американскому праву. При этом вывод о наличии умысла у учредителя траста делается на основании оценки судом фактических обстоятельств дела. Такая судебная оценка зачастую носит субъективный характер;

- когда происходит умышленная искусственная подмена одной коллизионной привязки на другую, отсылающую к другому правопорядку, применение которого позволяет "обойти" наследственное законодательство страны суда.

Основу для обобщенного понимания трастов и в дальнейшем для материально-правовой унификации в сфере траста создает Гаагская конвенция "О праве, применимом к трастам, и их признании" от 1 июля 1985 г.

Конвенция содержит характеристику основных черт англо-американского института траста, что избавляет суды стран континентального права, ратифицировавших Конвенцию, от необходимости квалифицировать складывающиеся в рамках траста отношения применительно к конкретным обстоятельствам рассматриваемых дел. Тем самым постепенно отпадает необходимость в применении судами к соответствующим отношениям обязательственного статута, закона места нахождения имущества, статута семейных отношений и иных коллизионных норм, до настоящего времени применяемых в странах романо-германского права к доверительной собственности.

Соответствие рассматриваемого правоотношения приведенным в Конвенции критериям становится достаточным для определения такого отношения, как траст. Единообразное применение положений Конвенции судами стран, ее ратифицировавших, а также восприятие международным частным правом таких стран института траста создают основу для материально-правовой унификации в сфере траста.

Одной из целей Конвенции является предотвращение злоупотребления трастом в случаях, когда привязка к праву, которому известен институт траста, носит искусственный характер. Государства вправе не признавать трасты, подчиненные иностранному праву, если существенные элементы такого траста имеют более тесную связь с государством, внутреннему праву которого траст неизвестен. Тем самым в Конвенции заложена основа для отказа судами в признании мошеннических трастов. Таким образом, Конвенция создает основы и для решения проблемы мошеннических трастов, которая серьезно затрагивает суды континентальных стран.

Автором был исследован вопрос о практической необходимости правовой конструкции траста в юрисдикциях, которым известны институты, выполняющие аналогичную трастам роль. Так, например, существующему в английском праве институту конструктивного траста по своим экономическим последствиям соответствует институт неосновательного обогащения в романо-германском праве с присущими ему средствами восстановления справедливости. Однако автор пришел к выводу, основанному на сравнительном анализе трастов и смежных правовых институтов романо-германского права, что такого рода аналогии существуют в основном применительно к трастам, возникающим в силу закона или на основании решения суда. Что же касается прижизненных и завещательных трастов, относящихся к категории прямо выраженных трастов, т.е. трастов, возникших в силу волеизъявления учредителя, то они предоставляют юридические и экономические возможности именно для наследственного планирования в большем объеме, чем традиционные институты континентального наследственного права. В этом причина частого обращения субъектов континентального права к англо-американским трастам.

В Российской Федерации включение в Гражданский кодекс РФ договора доверительного управления означало отказ от принятия английской модели доверительной собственности. Однако это не свидетельствует о том, что институт траста не представляет интереса для субъектов российского права. Как и субъекты других стран романо-германской правовой семьи, они приобретают движимое и недвижимое имущество на территории иностранных государств, передают его в управление профессиональным доверительным собственникам, стремятся оптимизировать налогообложение своего имущества и доходов от управления им.

Нельзя отрицать и то обстоятельство, что в ряде случаев субъекты континентального и в том числе российского права прибегают к учреждению траста с целью незаконного ухода от налогообложения или вывода принадлежащего им имущества из-под юрисдикции государства, гражданами которого они являются. Поэтому признание траста в рамках Гаагской конвенции "О праве, применимом к трастам, и их признании", включение в международное частное право России специальной коллизионной нормы, регулирующей доверительную собственность, способствовало бы укреплению правового статуса субъектов траста, так или иначе связанного с российской юрисдикцией, и обеспечивало бы защиту интересов Российского государства.
БИБЛИОГРАФИЯ
Международные соглашения и нормативно-правовые акты
1. Брюссельская конвенция по вопросам юрисдикции и принудительного исполнения судебных решений в отношении гражданских и коммерческих споров от 27 сентября 1968 г. // О признании и исполнении иностранных судебных решений по экономическим спорам (Документы и комментарии). Библиотечка Вестника ВАС РФ. М.: ЮРИТ-Вестник, 1999. С. 196 - 208.

2. Гаагская конвенция "О праве, применимом к трасту, и о признании трастов" от 1 июля 1985 г. // http://www.hcch.net/upload/conventions/txt30en.pdf.

3. Гаагская конвенция "О праве, применимом к наследованию имущества умерших лиц" от 1 августа 1989 г. // http://www.hcch.net/index_en.php?act=conventions.text&cid=62.

4. Луганская конвенция "О юрисдикции и принудительном исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам" от 16 сентября 1988 г. // http://curia.europa.eu/common/recdoc/convention/en/c-textes/lug-idx.htm.

5. Римская конвенция "О праве, применимом к договорным обязательствам" от 19 июня 1980 г. // http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=CELEX:41980A0934:EN:NOT.

6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // РГ. N 238 - 239. 08.12.1994.

7. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 N 14-ФЗ // СЗ РФ. 29.01.1996. N 5. Ст. 410.

8. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ // СЗ РФ. 03.12.2001. N 49. Ст. 4552.

9. Закон Швейцарии "О международном частном праве" от 18 декабря 1987 г. (Bundesgesetz uber das Internationale Privatrecht, BBl 1988 I 5) // http://www.admin.ch/ch/d/sr/291/index.html.

10. Arrete federal portant approbation et mise en oeuvre de la Convention de La Haye relative a la loi applicable au trust et a sa reconnaissance du 20 decembre 2006 // http://www.admin.ch/ch/f/as/2007/2849.pdf.

11. Civil Jurisdiction and Judgments Act 1982 // http://www.opsi.gov.uk/si/si1993/Uksi_19930603_en_1.htm.

12. Civil Jurisdiction and Judgments Act 1991 // http://www.opsi.gov.uk/acts/acts1991/Ukpga_19910012_en_1.htm.

13. Code civil des Francais (Loi 1803-03-05, promulguee le 15 mars 1803) // http://www.legifrance.gouv.fr.

14. Code civil suisse du 10 decembre 1907 (Entree en vigueur 1er janvier 1912. RO 24 245) // http://www.admin.ch/ch/f/rs/c210.html.

15. The Recognition of Trusts Act 1987 (Commencement) Order 1987 (01.08.1987) // http://www.opsi.gov.uk/si/si1987/Uksi_19871177_en_1.htm.

16. The Trustee Act 2000 // http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2000/29/contents.

17. Trust of Land and Appointment of Trustees Act 1996 (24.07.1996) // http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1996/47/contents.

18. Trustee Delegation Act 1999 (15.07.1999) // http://www.legislation.gov.uk/ukpga/1999/15/notes/contents.

19. Wills Act 1968 // http://www.opsi.gov.uk/RevisedStatutes/Acts/Ukpga/1968/cukpga_19680028_en_1.
Литература на русском языке
20. Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А.Я. Сухарева. М.: Инфра-М, 2007. Т. VI.

21. Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник. В 2 т. / Под ред. Е.А. Васильева, А.С. Комарова. М.: Междунар. отношения, 2006. Т. 1 - 2.

22. Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник. В 2 т. / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. М.: Междунар. отношения, 1983. Т. 1 - 2.

23. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М.: Междунар. отношения, 2009.

24. Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран. Учебник. М.: Проспект, 2006.

25. Залесский В.В. Основные институты гражданского права зарубежных стран. М.: НОРМА, 2009.

26. Звеков В.П. Международное частное право. М.: ЮРИСТЪ, 2004.

27. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации. М.: Инфра-М, 1998.

28. Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Исследовательский центр частного права. М.: ЮРИСТЪ, 2002.

29. Лунц Л.А. Курс международного частного права. М.: СПАРК, 2002.

30. Международное частное право. Иностранное законодательство. М.: Статут, 2001.

31. Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом в Российской Федерации. Комментарий законодательства. М.: ЮРИСТЪ, 1999.

32. Нарышкина Р.Л. Доверительная собственность в гражданском праве Англии и США. М.: УДН им. Патриса Лумумбы, 1965.

33. Наследственное право / Под ред. К.Б. Ярошенко. М.: Волтерс Клувер, 2005.
Литература на иностранных языках
34. Barriere Fr. La reception du trust au travers de la fiducie. Paris: Litec, 2004.

35. Batifol H. L'administration internationale des successions // Rev. Crit. DIP. 1973. P. 244.

36. Beraudo J.-P. La Convention de la Haye du 1-er juillet 1985 relative a la loi applicable au trust et a sa reconnaissance // Travaux du Comite francais de DIP. 1985 - 1986. P. 21 - 39.

37. Beraudo J.-P., Tirard J.-M. Les trusts anglo-saxons et les pays de droit civil. Geneve: Academy & Finance, 2006.

38. Boulanger Fr. Les successions internationals - Problemes contemporains // Economica. 1981.

39. Boulanger Fr. Tribunal de la Seine, 22 mars 1967 et cour d'appel de Paris, 6 novembre 1967 // Rev. Crit. DIP. 1968. N 3. P. 432.

40. Boyd W.L. International Administration of the Estates of Deceased Persons. Report of the United States Delegation of the Twelfth Session of the Hague Conference on Private International Law // International legal materials. 1973. Vol. 12. P. 863.

41. Bredin J.-D. L'evolution du trust dans la jurisprudence francaise / TCFDIP. 1973 - 1975. P. 47 - 59.

42. Chapelle D. Land Law. Cambridge University, 2007.

43. Deschenaux H., Steinauer P.-H. Droit des successions. Berbes, 2006.

44. Dreyer D.A. Le trust en droit Suisse. Geneve: Georg & Cie, 1981.

45. Droz G.A.L. La Conference de la Haye et le droit international prive notarial: deux recentes Conventions en matiere de trusts et de successions // Journal des Notaires et des Avocats. 1989. T. CCXX. P. 507.

46. Droz G.A.L. Note sous l'arret de la Cour d'appel de Paris du 10 janvier 1970 // Rev. Crit. DIP. 1971.

47. EU Law: Text, Cases and Materials. 4th ed. / Paul P. Craig, Grainne de Burca. Oxford University Press, 2008.

48. Family R. L'acte de fiducie. Etude de droit interne et de droit international prive, th. Paris II. 2000.

49. Gaillard E., Trautman D.T. Trusts in Non-trust Countries: Conflict of Laws and the Hague Convention on Trusts // American Journal of Comparative Law. 1987. Vol. 35. P. 307.

50. Godechot S. L'articulation du trust et du droit des successions, these. Universite Pantheon-Assas (Paris II). 2001.

51. Gore F. Note sur l'arret de la Cour d'appel de Paris du 7 janvier 1999 // Rev. Crit. DIP. 1999. N 3. P. 693.

52. Harris J. The Trust in Private International Law // Reform and Development of Private International Law. Essays in Honour of Sir Peter North. Oxford: OUP, 2002. P. 187.

53. Hayton D. Cases and Commentary on the Law of Trusts. 8th ed. London: Stevens & Sons, 1986.

54. Hayton D. Commentary and Cases on the Law of Trusts and Equitable Remedies. 12th ed. London: Sweet & Maxwell, 2005.

55. Hayton D. Developing the Law of Trusts for the Twenty-first Century // The Law Quarterly Review. 1990. Vol. 106. P. 87 - 104.

56. Hayton D. Modern International Developments in Trust Law. Kluwer Law International, 1999.

57. Hayton D. The Hague Convention on the Law Applicable to Trusts and on Their Recognition // Int'l and Comp. L.Q. 1987. P. 260 - 282.

58. Hayton D. The Law of Trusts. London: Sweet & Maxwell, 2003.

59. Hayton D. The Significance of the Hague Conventions on Trusts and on Succession // E Pluribus Unum. Liber Amicorum Georges A.L. Droz. The Hague/Boston/London: Martinus Nijhoff Publishers, 1996. P. 121.

60. Hudson A. Understanding Equity and Trusts. 3d ed. Routledge-Cavendish, 2008.

61. Klein F.-E. A propos de la Convention de la Haye du 1er juillet 1985 relative a la loi applicable au trust et a sa reconnaissance // Melanges Paul Piotet, Berne 1990. P. 467.

62. Koppenol-Laforce M.E. The Trust, the Hague Trust Convention and Civil Law Countries // Notarius International. 1998. Vol. 3. N 1. P. 27 - 40.

63. Lepaulle P. Traite theorique et pratique des trusts en droit interne, en droit fiscal et en droit international. Universite de Paris, 1938.

64. Li H. Some Recent Developments in the Conflict of Laws of Successions // Recueil des Cours de l'Academie de droit international de la Haye. 1990. Vol. 224. T. V. P. 73 - 76.

65. Loussouarn Y., Bourel P., de Vareilles-Sommieres P. Droit international prive. Dalloz, 2007.

66. Loussouarn Y. Note sous l'arret de la Cour d'appel de Paris du 10 janvier 1970. Clunet, 1973. P. 214.

67. Lupoi M. Effects of the Hague Convention in a Civil Law Country // The Reform of Property Law. Aldershot: Ashgate. 1997. Ch. 12. P. 222.

68. Maerten L. Le regime international du trust apres la Convention de la Haye du 1er juillet 1985 // La Semaine juridique. 1988. N 7. P. 26.

69. Maerten L. Le trust patrimonial anglo-americain en droit prive francais, these. Paris II. 1990.

70. Maitland F.W. Equity: A Course of Lectures. Cambridge University Press, 1910.

71. Malaurie Ph. Note sur I'arret de la Cour d'appel de Paris du 10 janvier 1970. Dalloz, 1972. P. 125.

72. Maudsley & Burn's: Trust & Trustees. Cases & Materials. 7th ed. Oxford, 2008.

73. Mayer P., Heuze V. Droit international prive. 8e ed. Paris, 2004.

74. McDonald I. Equity & Trusts Concentrate. Oxford: OUP, 2009.

75. Megarry R., Wade H.W.R. The Law of Real Property. 5th ed. London: Stevens & Sons Limited, 1984.

76. Moffat G. Trust Law: Text and Materials (Law in Context). 4th ed. Cambridge, 2009.

77. Mylne J.W., Keen B. Reports of Cases Argued and Determined in the High Court of Chancery. 1835.

78. Oakley A.J. Parker and Mellows: The Modern Law of Trusts. London: 9th ed. London: Sweet & Maxwell, 2008.

79. Pelichet M. Le trust et les institutions analogues - la Convention de la Haye du premier juillet 1985 // Droit et pratique des operations fiduciaries en Suisse. Lausanne, 1994. P. 133.

80. Penner J.E. The Law of Trusts (Core Texts Series). 5th ed. Oxford, 2006.

81. Perrin J. Le trust a l'epreuve du droit successoral en Suisse, en France et au Luxembourg. Geneve: Librairie Droz, 2006.

82. Pettit Ph.H. Equity and the Law of Trusts. 9th ed. Oxford, 2009.

83. Revillard M. Droit international prive et pratique notariale // Repertoire du notariat Defrenois. 2001. P. 542.

84. Revillard M. La Convention de la Haye du 1er juillet 1985 sur la loi applicable au trust et a sa reconnaissance // Repertoire du notariat Defrenois. 1986. 1ere partie. P. 689.

85. Revillard M. La liquidation d'une succession internationale: difficultes rencontrees dans la pratique notariale // Rev. Crit. DIP. 1978. P. 251.

86. Reymond C. Reflexions de droit compare sur la Convention de la Haye sur le trust // Revue de droit international et de droit compare. 1991. P. 7.

87. Riddall J.G. The Law of Trusts. London, 1987.

88. Scott A. W. The Law of Trusts. Boston: 1987. Vol. I. Par. I.

89. Seel-Viandon E. La fiducie en droit compare et en droit international prive, these. Universite Pantheon-Assas (Paris II). 1979.

90. Sonneveldt F. The Trust: Bridge or Abyss Between Common and Civil Law Jurisdictions? / F. Sonneveldt, H.L. van Mens. Deventer: Kluwer Law and Taxations Publishers, 1992.

91. Thevenoz L. Trusts en Suisse: Adhesion a la Convention de la Haye sur les trusts et codification de la fiducie. Zurich: Schulthess, 2001.

92. Von Overbeck A.E. Law Applicable to, and Recognition of Trusts in Switzerland: The Possible Future under the Hague Convention // Trusts & Trustees. 1996. N 5. P. 6.

93. Von Overbeck A.E. Trusts in Switzerland // Yearbook of Private International Law. 2002. Vol. 4. P. 217.

94. Waters D.W.M. The Institution of the Trust in Civil and Common Law // Recueil des cours de l'Academie de droit international de la Haye. 1995. T. 252. P. 435 - 443.

95. Watt G. Equity and Trusts Law. Directions. Oxford, 2008.

96. Watt G. Trusts and Equity. 3rd ed. Oxford, 2010.

97. Watt G. Trusts Textbook. 2nd ed. Oxford, 2006.

98. Witz C. Trust et fiducie, une distinction estompee par la Convention de la Haye relative a la loi applicable au trust et a sa reconnaissance // Liber Amicorum Claude Reymond: Autour de l'Arbitrage. Litec, 2004. P. 343.

99. Underhill A. Law Relating to Trusts and Trustees. 11th ed. London: Butterworth, 1979.

100. Underhill A., Hayton D. Law Relating to Trusts and Trustees. London: Butterworth, 1987.