Гос экзамен. ГОС. ЭКЗАМЕН. Вопрос 1 Теория государства и права как юридическая наука
 Скачать 1.15 Mb.
|
|
2. Юридическая презумпция является предположением высокой степени вероятности, в основе которой лежит статистические закономерности (изучение определенной части явления , подведение итогов экспериментирования, обобщение), либо является правдоподобным предположением, вытекающим из обычного, естественного поведения человека. Например, согласно презумпции отцовства, отцом ребенка признается супруг матери ребенка, что подтверждается государственной регистрацией. В основе формирования презумпции отцовства лежит предшествующий опыт в этой сфере, согласно которому, как правило, отцом ребенка считается супруг матери. Отдельные авторы считают, что высокая степень вероятности не является признаком юридической презумпции, поскольку ряд презумпций не имеют высокой степени вероятности. Так, презумпция знания закона не имеет высокой степени вероятности, поскольку сложно утверждать, что большая часть граждан имеют четкое представление о правомерности, либо о запрещенном характере своих действий. Данный подход не приемлем, поскольку презумпция знания закона означает, что, если законодательство доступно и досягаемо, то предполагается, что лицо владеет информацией, касающейся законодательного регулирования своей деятельности. Вероятность презумпции знания закона относится к степени знания содержания закона, сколько к доступности законодательства. Презумпция знания закона имеет высокую степень вероятности, поскольку большинство законов и подзаконных актов РА доступны и публикуются в обязательном порядке, за исключением предусмотренных законом случаев. Что же касается изменений и дополнений, вносимых в законодательные акты, имеющих отношение к широким слоям общества, то они освещаются и комментируются также и в СМИ. Презумпция знания законов опровергается не тогда, когда устанавливается, что лицо фактически не владеет содержанием данного нормативного акта, а только в том случае, когда данный закон не был доступен для данного лица. В теории отмечается, что презумпция невиновности также не имеет высокой степени вероятности, поскольку в ее основании не лежит статистические закономерности судебной 132 практики, более того — судебная практика свидетельствует об обратном — абсолютное большинство лиц, обвиняемых в совершении преступления, признаются судом виновными. По нашему мнению, в данном случае неверно делать акцент на такой категории как вероятность. Дело в том, что презумпция невиновности является видом более общей презумпции добросовестности, в основе которой лежит предположение о том, что существенная часть членов общества является добросовестной и дествует правомерно, не совершая уголовных преступлений. Так, из 3.000.000 жилетей РА в среднем обвиняются в преступлении и привлекаются к суду около 4200 лиц. Таким образом, высока вероятность того, что лицо, обвиняемое в преступлении, невиновно. 3. Юридическая презумпция является умозаключением нормативного характера, поскольку составляет содержание правовой нормы. Презумпция получает правовую ценность, порождает правовые последствия, если она прямо или косвенно отражается в источниках права. Например, презумпция невиновности прямо закреплена в Конституции РА, в УПК РА, а также в Законе РА <<Об основах администрирования и административного производства>>, где закреплена презумпция достоверности данных и сведений, предоставленных лицом относительно рассматриваемых административным органом фактических обстоятельств. Отдельные авторы считают, что юридическая презумпция является не правовой нормой, а средством юридической техники, при помощи которого формируется гипотеза правовой нормы. На стадии правотворческой деятельности презумпция может быть технико-юридической уловкой, при посредстве которой формируется правовая норма. Однако с того момента, когда презумпция отражается в источниках права, она становится правовой нормой. 4. Юридическая презумпция, являясь умозаключением с высокой степенью вероятности, не нуждается в доказательстве при применении права. В случае с юридической презумпцией, умозаключение считается доказанным, пока оно не опровергнуто. Так, в уголовном процессе, в качестве юридической презумпции отмечается, что если в ходе уголовного процесса не доказывается обратное, то доказанным считается: 1. общеизвестный факт, 2. правдивость методиксовременной науки, техники, искусства, ремесла, получивших общее признание, 3. факт, который известен лицу, либо должен был быть известен лицу в связи с его профессиональными либо должностными обязанностями, предусмотренными нормативными актами, 4. факт, который известен обвиняемому, ибо должен был быть известным в силу обстоятельства его исключительной осведомленности. Кроме того, предоставленные лицом сведения и данные, приведенные в вышеуказанном примере презумпции невиновности, считаются достоверными, пока административный орган, оценивающий их, не доказал обратное. Одновременно, законодатель в исключительных случаях, может предусматривать неопровержимые юридические презумпции, опровержение которых запрещено законом, если же подобные юридические презумпции были фактически опровергнуты, то подобное опровержение не имеет юридического значения. Например, в уголовном праве действует неопровержимая презумпция того, что лицо, не достигшее возраста уголовной ответственности, не осознает характера и степени опасности своих действий, соответственно лицо, не достигшее возраста уголовной ответственности, освобождается от уголовной ответственности, независимо от того, осознавало ли оно фактический характер и степеньь ответственности своих действий, или нет. Даже в случаях, когда то, что несовершеннолетний не осознавал характера и степени опасности своих деяний будет фактически опровергнуто, подобное опровержение не будет иметь юридического значения. Законодатель предусматривает неопровержимые юридические презумпции, когда необходимо обеспечить определенность правового регулирования, либо определенные социальные ценности. Например, в случае искусственного оплодотворения действует презумпция отцовства супруга матери, а фактическое его опроверждение не имеет юридического значения. Так, согласно Семейному Кодексу 133 РА, супруг, который в предусмотренном законом порядке дал письменное соглачие на применение искусственного оплодотворения, либо методом прививки эмбриона, после регистрации рождения ребенка не имеет права оспаривать своего отцовства в отношении ребенка, рожденного подобным путем Юридическая фикция — это умозаключение нормативного характера, согласно которому не существующая в реальной действительности ситуация признается в качестве существующей (либо наоборот). Признаки 1. Юридическая фикция — умозаключение, в большей части не соответствующее действительности. Для юридической фикции характерно сознательное признание несуществующего явления существующим, либо сознательное признание существующего явления в качестве несуществующего. Например, по просьбе усыновителя могут быть изменены дата рождения ребенка, который усыновляется, однако не более чем на 3 месяца, а также место рождения (СК РА). Другой пример, согласно АПК РА, если участники процесса и их представители не сообщили суду об изменении их адреса проживания за время расследования дела, то уведомление направляется по последнему известному адресу и считается врученным, если даже адресат по данному адресу юолее не проживает, либо не находится. В данном случае, то, что уведомление считается, не совпадает с действительностью, однако законодатель сознательно считает его врученным. Одновременно, в исключительных случаях, юридическая фикция может фактически совпадать с действительностью. Например, согласно ГК РА, днем смерти умершего лица считается день, когда решение суда о признании его умершим вступает в силу. Данное положение является юридической фикцией, поскольку возможность того, что фактический день смерти гражданина и день вступления в силу судебного решения совпадут очень мала, однако подобную возможность нельзя исключать. 2. Юридическая фикция — это умозаключение нормативного характера, поскольку оно составляет содержание правовой нормы. В литературе наиболее распространен подход, согласно которому юридическая фикция является средством юридической техники, однако, юридическая фикция, как и юридическая презумпция, может выступать в качестве средства юридической техники, только в правотворческой деятельности, а на основных стадиях правового регулирования она выступает в качестве правовой нормы, поскольку закрепляется в конкретном источнике права. 3. Юридические фикции являются строго целевыми положениями, поскольку законодатель обращается к юридической фикции только в крайнем случае, когда правовая задача может быть решена только посредством закрепления юридической фикции. Так, тайну усыновления можно сохранить только способом изменения даты и места рождения ребенка. Обеспечить определенность имущественных отношений умершего лица возможно при уточнении дня его смерти посредством юридической фикции. С целью обеспечения эффективности правосудия, законодатель считает судебную повестку врученной, хотя адресат по этому адресу более не проживает, или не находится. 4. Юридические фикции являются неопровержимыми умозаключеними. Дело в том, что законодатель сознательно придал умозаключению, не соответствующему действительности, юридическую силу. Таким образом, если одновременно с этим будет предусмотрена возможность опроверждения юридической фикции, то значение фикции будет обесценено, а разрешение задачи по обеспечению правовой определенности, либо социальной защиты ценностей станет невозможной. Очевидно, что в каждом конкретном случае опроверждение того, что изначально не соответствует действительности не представляет особой сложности. Например, если с целью сохранения тайны усыновления, реальная дата и место рождения усыновленного ребенка 134 изменяется на другую дату и место, то не было бы более логичным одновременно предусматреть возможность опровеждения измененной даты и места рождения, поскольку это, в любом случае, можно опровергнуть без особых сложней. В результате анализа признаков юридической презумпции и юридической фикции, возможно обсудить соотношение юридической презумпции, юридической фикции и юридического факта. Юридическая презумпция — предположение о наличии либо отсутствии юридического факта, которое порождает различные последствия. Юридическая презумпция осуществляет функцию юридического факта: влияет на развитие отношений, однако сама по себе не является юридическим фактом, а умозаключением о юридическом факте, с которым законодатель связывает развитие определенных правоотношений. Кроме того, в отличие от юридической презумпции, юридический факт неопровержим. Юридический факт, как конкретное обстоятельство жизни, объективно существует, в то время как юридическая презумпция основывается на определенных статистических закономерностях, опыте, либо строится на суждениях, похожих на истину. Юридические факты — являются конкретными фактами жизни, а юридические фикции не являются таковыми. Таким образом, фикции не являются юридическими фактами. Юридические фикции, всего лишь признают существование таких фактов, которые не соответствуют действительности. Юридическая презумпция и юридическая фикция отличаются друг от друга по следующим признакам: • юридическая презумпция закрепляет отношения, исходящие из статистических закономерностей, прошлого опыта, обычного естественного поведения, в то время как юридическая фикция формулируется законодателем, в случаях, когда эти отношения невозможно отрегулировать иным способом, • положения, которые составляют содержание юридической презумпции, вероятно, правдивы, а положения составляющие содержание юридической фикции, в большей части, не соответствуют действительности, • юридические презумпции, в основном — это опровергаемые предположения, а юридические фикции — неопровержимые умозаключения. Вопрос 56 Понятие, признаки и виды юридического процесса Функции государства, деятельность государственных органов и органов местного самоуправления, институтов гражданского общества, а также правовое регулирование осуществляется в рамках определенных юридических процедур. Юридический процесс — это урегулированный процессуальными нормами порядок деятельности компетентных органов, в результате чего принимаются нормативные и индивидуальные решения, имеющие четкую правовую форму и содержание. Признаки 1. Юридический процесс — это деятельность, состоящая из определенных стадий. Содержание юридического процесса составляют взаимосвязанные деятельности, которые осуществляются в рамках определенной правовой формы. Правовая форма является одной из важных гарантий применения, поддержания и использования правовых норм. 135 2. В сфере публичного права юридический процесс — это властная деятельность компетентных органов, в рамках которых осуществляется прежде всего властные полномочия государственных органов и органов местного самоуправления. В тоже время надо заметить, что в литературе используется понятие <<частный юридический процесс>>, которое включает досудебный процесс решения правовых споров, порядок разрешения споров с помощью индивидуальных договоров. 3. Юридический процесс основан на определенных принципах и гарантиях, которые ставят в правовые рамки усмотрение должностных лиц или лиц, осуществляющих юридический процесс, с целью предотвращения возможности произвола. 4. Юридический процесс — сознательная целенаправленная деятельность, процесс и результат которой подлежит документации. Документы принимаются компетентными органами и имеют определенную форму и содержание указанное в законе. В результате юридического процесса принимаются нормативные или индивидуальные процессуальные документы. Документы, собранные в рамках юридического процесса принято подразделять на 4 вида: 1. Решения лица, осуществляющего юридический процесс: ▪ решения об осуществлении процесса (например, решения о возбуждении уголовного дела), ▪ промежуточные процессуальные решения, которые призваны обеспечить процесс (например, решение о назначении экспертизы), ▪ заключительные решения, которые закрепляют результат процесса, заканчивают процесс и исключают его возбуждение или продолжение (например, судебное решение). 2. Документы, предоставленные другими лицами юридического процесса, которые порождают права и обязанности должностных лиц, осуществляющих юридический процесс (например, заявления, жалобы, иски и др.). 3. Документы, закрепляющие отдельные результаты юридических процессов (например, протокол, экспертизы и др.). 4. Документы, имеющие технико-информационный характер (например, список лиц, вызванных повесткой в суд и др.). Важно рассмотреть вопрос о соотношении понятий <<юридический процесс>> и <<юридическая процедура>>. Некоторые авторы рассматривают понятие, <<юридический процесс>> в узком смысле и считают, что он — вид юридической процедуры, которая включает не только юридический процесс, но и другие процедуры, призванные разрешать юридические дела. Они отождествляют юридический процесс с юрисдикционной деятельностью компетентных органов, в рамках которых разрешаются юридические споры. При отсутствии юридического спора властная деятельность компетентных органов осуществляется вне рамок юридического процесса и является уже юридической процедурой. Господин Гамбарян, считает, что понятие <<юридический процесс>> нельзя употреблять в узком смысле, так как современное законодательное развитие и научные подходы показывают, что юрисдикционные и неюрисдикционные юридические процессы имеют общие начала, принципы, а во время действия неюрисдикционного процесса используются специфичные гарантии прав и свобод личности юрисдикционной деятельности. 136 Наиболее приемлемым является употребление понятия <<юридический процесс>> в широком смысле, которое включает в себя как юрисдикционные, так и неюрисдикционные процедуры. Виды юридического процесса Юридический процесс классифицируется по разным основаниям: По органам, осуществляющим процесс: • судебные (судебные юридические процессы осуществляют суды, судебные органы), • несудебные (несудебные юридические процессы осуществляют органы законодательной и исполнительной власти). По сферам деятельности: • правотворческие процессы в свою очередь, подразделяются на следующие виды: процесс принятия Конституции, законов, решений Правительства и т.д., • правоприменительные процессы делятся на юрисдикционные и неюрисдикционные. Понятие <<юрисдикция>> означает: 1. полномочие, компетенция, 2. осуществление правосудия, право судить, право разрешения юридических споров. Нельзя понятие <<юрисдикция>> связывать исключительно с деятельностью судебных органов. В юридической литературе термин <<юрисдикция>> употребляется в двух смыслах: • в широком смысле юрисдикция определяет круг полномочий компетентного органа, • в узком смысле как круг полномочий административных и судебных органов для разрешения социально-правовых споров. В основе деления процессов на юрисдикционные и неюрисдикционные лежит наличие социально- правового спора. Юрисдикционные процессы осуществляются в целях разрешения социально- правового спора. Юрисдикционные процессы подразделяются на: • судебные, • несудебные. Судебные юрисдикционные процессы включают конституционное, уголовное, гражданское, административное производство. Видом судебной юрисдикции можно считать и арбитражный процесс. Согласно закону РА <<О торговом арбитраже>>, целью осуществления арбитража является получение от непредвзятого арбитражного трибунала справедливого разрешения споров без неоправданной задержки и затрат. Стороны свободны в вопросе согласия по процедуре разрешения споров между ними, которая подлежит ограничениям, предусмотренным только законом. Арбитраж не является государственным судебным органом, поэтому арбитражный процесс можно рассматривать как частный юрисдикционный процесс. |