Гос экзамен. ГОС. ЭКЗАМЕН. Вопрос 1 Теория государства и права как юридическая наука
 Скачать 1.15 Mb.
|
|
1. наличие объективной необходимости регулирования этих общественных отношений в данных социально-экономических условий, 2. наличие возможности подвергать эти отношения правовому регулированию, в том числе возможности осуществления государственного надзора. Например, личные отношения между людьми и их развитие не подлежат правовому регулированию. История правовой жизни общества показала, что в сферу правового регулирования входят три группы общественных отношений, отвечающих перечисленнным признакам. Первую группу составляют отношения людей по обмену ценностями (как материальными, так и 149 нематериальными). Здесь наиболее ярко проявляется возможность и необходимость правового регулирования имущественных отношений, ибо во взаимоприемлемом обмене имуществом заинтересовано и все общество, и каждый отдельный человек. Вторую группу образуют отношения, связанные с публичным управлением. В управлении социальными процессами заинтересованы и человек, и общество. Управление осуществляется ради удовлетворения как индивидуальных, так и общесоциальных интересов и должно реализоваться по строгим правилам, обеспеченным силой принуждения. В третью группу входят отношения по обеспечению законности, которые призваны обеспечить нормальное протекание процессов обмена ценностями и процессов управления в обществе. Это отношения, возникающие из-за нарушения правил, регламентирующих поведение людей в двух указанных сферах. Вопрос 62 Методы и способы правового регулирования Предмет правового регулирования показывает какие общественные отношения регулируются, а метод правового регулирования показывает каким способом они регулируются. Метод правового регулирования — это совокупность способов правового воздействия на общественные отношения. Принято выделять два метода правового регулирования: • императивный (сосредоточенный, субординация), • диспозитивный (децентрализованный, координация) Императивный метод правового регулирования. Для этого метода специфичным является подвластность субъектов правоотношения. При использовании этого метода устанавливаются конкретные правила поведения для субъектов правоотношений, отсутствует возможность усмотрения и выбора, они обязаны проявлять активное или пассивное поведение. Диспозитивный метод правового регулирования. Для этого метода характерны равноправие сторон, отсутствие возможности предъявления требований, подлежащих обязательному исполнению. При использовании данного метода участникам правоотношений предоставляется широкая возможность самостоятельно определить свое правило поведения. Императивный метод правового регулирования больше используется в отраслях публичного права (административное право, уголовное право), а диспозитивный метод в отраслях частного права (гражданское право, семейное право). Содержание метода правового регулирования зависит от сочетания способов правового регулирования. Способ правового регулирования показывает какого характера предписания отражены в правовой норме или в других элементах правовой системы Принято выделять три основных способа правового регулирования: • дозволение (имеет право). Связано с предоставлением субъектам возможности совершать определенные активные действия; • запрещение (запрещено). Связано с необходимостью воздержания от конкретных действий, с пассивным поведением; 150 • обязывание (обязан). Связано с возложением на лиц необходимости совершить активные действия). В случае императивного метода правового регулирования преимущество отдается обязывающим и запрещающим способам, а в случае диспозитивного метода — способу дозволения. Юридическое дозволение призвано обеспечивать социальные свободы и активность людей, коллективов, общественных объединений и исполнение прав человека. Этот способ правового регулирования проявляется в субъективных правах, так как дает возможность субъекту действовать по своему усмотрению, исходя из своих интересов. Обязывающим и запрещающим способам правового регулирования свойственно то, что в обоих случаях они возлагают определенные обязанности на человека. Поэтому правовому запрету свойственны все признаки юридической ответственности (однозначность, императивность). В случае запрета человек проявляет пассивность, т.е. Воздерживается от совершения запрещенных законом действий (например, совершение преступлений). А в случае обязывающего способа человек проявляет активность, т.е. совершает определенные действия. Также выделяется поощрительный способ правового регулирования, в случае которого отдается предпочтение желаемому поведению для государства и общества, при выборе которого субъект приобретает определенные материальные и нематериальные блага. Признаками правового поощрения являются: 1. это связано с полезным поведением, 2. сочетается исключительно с добровольным поведением, 3. полезно и для общества, и для субъекта, в результате чего сочетаются интересы различных субъектов. Это способ чаще всего встречается в трудовом и уголовном праве. Вопрос 63 Типы правового регулирования Выделяются два типа правового регулирования: • разрешительный (разрешено все, что не запрещено законом), • дозволительный (дозволено делать то, что определено законом). Разрешительный тип правового регулирования в большей степени проявляется в частных правоотношениях и является главным условием развития рыночных отношений. Адресатами является человек и другие институты гражданского общества. Человек вне рамок правовых запретов свободен и может без дозволения каких-либо государственных органов, по своему усмотрению распоряжаться своим имуществом, собственностью, доходами, осуществлять предпринимательскую деятельность или другую деятельность, не противоречащую закону. Конституционной основой разрешительного типа правового регулирования является часть 1 статьи 6 Конституции РА, согласно которой - государственные органы, органы местного самоуправления и должностные лица правомочны совершать только такие действия, на которые они уполномочены Конституцией или законами. Если полномочия государственного органа прямо не предусмотрены законом, то такие действия сами по себе противоправны. Осуществление органами государственной власти, органами местного самоуправления и должностными лицами действий, а также принятие ими решений, не предусмотренных законом, однако прямо не противоречащих закону, нарушит конституционное требование законности. В то же время, существует презумпция правомерности действий государственных органов и 151 должностных лиц. Так, Кассационный суд РА решением от 26.01.2007 года отметил, что каждый обязан, исходит из той презумпции, что государственный орган или должностное лицо приняло решение в рамках полномочий предусмотренных Конституцией и законами. В различных отраслях права, в публичной и частной жизни, типы правового регулирования в «чистом» виде не встречаются, и может быть возможным их совмещение. В общем смысле для вовлеченных в сферу публичных отношений частных лиц (человек, юридическое лицо) действует разрешительный тип правового регулирования. Так, в процессуальном праве, как в сфере публичных отношений, действует разрешительный тип, из которого вытекает, что государственные органы и должностные лица, осуществляющие правосудие или содействующие осуществлению правосудия могут совершать такие действия и принимать такие решения, на которые они уполномочены Конституцией и законом. Однако частные субъекты (обвиняемый, потерпевший, свидетель) процессуального права также могут совершить только действия, имеющие правовую форму, в противном случае не могут возникнуть процессуально-правовые последствия. Получается, что в сфере осуществления правосудия в отношении частных субъектов судопроизводства распространяется присущий государственным органам особый разрешительный тип правового регулирования, однако в сфере защиты прав для частных участников производства на смену разрешительного типа правового регулирования приходит общедозволительный тип правового регулирования. Например, согласно ст. 68 УПК РА, защитник оказывает обвиняемому или подозреваемому юридическую помощь всеми способами, не запрещенными законом. Дозволительный тип правового регулирования проявляется в публичных правоотношениях, адресатами которых государственные органы, органы местного самоуправления и должностные лица. В этом случае участники правоотношений могут осуществлять действия и принимать решения, для исполнения которых они обладают особыми полномочиями. В разных отраслях права и в частной, и публичной жизни типы правового регулирования не встречаются в чистом виде — возможно сочетание. Для частных субъектов, включенных в публичную правовую сферу, применяется уполномоченный тип правового регулирования. Например, в процессуальном праве в качестеве сферы публичных правоотношений действует уполномоченный тип правового регулирования, согласно которому осуществляющие правосудие государственные органы и должностные лица могут осуществлять такие действия и принимать такие решения, которыми они уполномочены Конституцией и законом. Однако частные субъекты процессуального права (обвиняемый, пострадавший, свидетель) могут совершать только деяния, которые имеют правовую форму, в противном случае, они не могут вызвать процессуально-правовых последствий. Например, защитник может оказать юридическую помощь обвиняемому или подозреваемому всеми способами, не противоречащими закону. Различия между двумя типами правового регулирования Дозволительный тип используется в отраслях публичного права, которые связаны с осуществлением публичной власти, внутригосударственными отношениями или с правоприменительной государственной деятельностью. А разрешительный тип в частных правоотношениях. Они связаны с гражданским обществом, с человеком, а дозволительный тип — с государством, с органами местного самоуправления, государственными органами, должностными лицами. Следующее различие между этими двумя типами правового регулирования относится к области свободы. Разрешительный тип предусматривает более широкий круг свободы, так как частный субъект наделен свободой действовать вне правовых запретов. А в случае дозволительного типа действия публичных органов строго урегулированы законом. Вопрос 64 152 Понятие и принципы правотворческой деятельности Правотворчество — это интеллектуальная деятельность, требующая особых знаний и умений, которая связана с созданием, изменением или прекращением правовой нормы. Необходимость правотворческой деятельности продиктована объективными требованиями регулирования общественных отношений и регулирования поведения людей в общественной жизни. Правотворческая деятельность отличается от деятельности по созданию неправовых норм следующими признаками: 1. Правотворческая деятельность является исключительно публично-властной деятельностью. Общественные объединения, политические партии и другие негосударственные организации не изолированы от правотворческой деятельности, но полномочиями для осуществления правотворческой деятельности наделены исключительно публично-властные органы. 2. В результате правотворческой деятельности создаются правовые нормы, которые обусловлены предметом регулирования общественных отношений, и получают свое закрепление в соответствующих нормативных правовых актах. 3. Качество правотворческой деятельности является важным показателем демократии, цивилизации и правовой культуры в данном обществе. Насколько высокий уровень демократии, цивилизации и правовой культуры в обществе, настолько и больше вероятность качественной правотворческой деятельности. 4. Законодательством предусмотрены определенные формальные и содержательные требования для правотворческой деятельности. Они должны приниматься исключительно со стороны управомоченных публичных органов. Любой орган, наделенный правомочием осуществлять правотворческую деятельность, обязан руководствоваться производственными правилами для осуществления такой деятельности. Нарушение порядка принятия правового акта, является основанием для признания его неправомерным (недействительным или аннулированным. Принципы правотворческой деятельности Правотворческая деятельность является одной из функций государства и должна осуществляться на основе соответствующих принципов. Являясь самостоятельным видом публично-правовой деятельности, правотворческая деятельность находится под влиянием функций государственной власти, в основе которой лежат принципы верховенства закона, разделение и баланс властей и др. Одновременно, правотворческая деятельность, как функция направленная на принятие, изменение и устранение нормативных правовых актов со стороны органов публичной власти, осуществляется по принципам характерным им. • Научность. Подготовка и принятие проекта нормативного правового акта должны осуществляться с участием представителей разных наук. Деятельность ученых юристов имеет наиболее важное значение для успеха правотворческой работы. • Принцип использования правового опыта. Всякий нормативный правовой акт должен опираться на уже известный положительный правовой опыт как государства, так и цивилизации в целом. • Принцип связи с практикой. Выражает задачу Законодателя постоянно отслеживать 153 общественные процессы, ориентироваться на практику применения уже действующих законов, своевременно устранять пробелы в праве и т.д. • Социальная легитимность и демократия. Данный принцип состоит из двух компонентов. Первый из которых взаимосвязывает правотворческую деятельность с условием признания широким кругом общества. Во втором случае первостепенное значение в правотворческой деятельности имеет привлечение широких социальных групп, общественных объединений, необходимость адекватного учета общественного мнения. • Публичность. Данный принцип тесно связывается с социальной легитимностью и демократичностью правотворческой деятельности, поскольку действовать публично, прозрачно, добровольно или нет, ассоциируется с реализацией демократических институтов. Именно с помощью публичности, возможно, обеспечить в правотворческой деятельности необходимые условия активного участия общества. С другой стороны, принцип публичности обязывает, чтобы в процессе реализации правотворческой деятельности, в частности при слушаниях, обсуждениях и при применении других институтов обеспечивалась необходимая публичность. Вопрос 65 Виды правотворческой деятельности Существует классификация правотворческой деятельности по разным основаниям. Но самым распространенным считается классификация по субъектам, осуществляющим деятельность: • Правотворческая деятельность, осуществляемая непосредственно народом путем референдума. Референдум, является ведущим способом правотворческой деятельности. Конституция и изменения в ней принимаются путем референдума. Конституция также позволяет принятие законов путем референдума. Законы ставятся на референдум по предложению Национального Собрания РА или по предложению Правительства РА. Законы, принятые референдумом, изменяются только референдумом. Принципы проведения референдума, круг вопросов, поставленный на референдум, обстоятельства, исключающие проведения референдума, а также иные отношения, связанные с институтом референдума – регулируются Конституционным законом “О референдуме”. • Правотворческая деятельность государственных коллегиальных органов. (Например, Национального Собрания РА, Правительства РА). Особенностью осуществления правотворческой деятельности коллегиальным государственными органами является то, что главным условием принятия правового акта – наличие определенного кворума, участвующих в нем членов. Например, согласно части 1-ой статьи 103 Конституции РА: Законы, а также постановления, заявления и послания Национального Собрания, за исключением случаев, установленных Конституцией, принимаются большинством голосов депутатов, участвующих в голосовании, если в голосовании приняло участие более половины от общего числа депутатов. • Единоличная правотворческая деятельность государственных органов, должностных лиц, наделенных публичной властью. Например, Президент РА, премьер-министр РА и др. Как правило, такие полномочия определяются в том случае, когда необходимо обеспечить осуществление операционности и индивидуальной ответственности. • Правотворческая деятельность судов. Правотворческая деятельность судов осуществляется путем принятия судебных актов нормативного характера. • Правотворческая деятельность органов местного самоуправления. Органы местного 154 самоуправления принимают решения в соответствии с законами и предоставленными им полномочиями. А нормативные решения только в предусмотренных Конституцией и законами случаях. Принятие проекта правового акта. Способ принятия правового акта связан с сущностью деятельности уполномоченного органа. Так, действуя в единоличном порядке, соответствующее лицо подписывает правовой акт, на основании чего он признается принятым, а в случае действия в коллегиальном порядке –проект правового акта ставится на голосование. Кворум для голосования исходит из сущности правового акта. Например, как уже было отмечено, законы, а также постановления, заявления и послания Национального Собрания, за исключением случаев, установленных Конституцией, принимаются большинством голосов депутатов, участвующих в голосовании, если в голосовании приняло участие более половины от общего числа депутатов. Принятие правового акта связано со вступлением его в силу. Согласно ст.3 ч.6 Конституции РА: законы и подзаконные нормативные правовые акты вступают в силу после их опубликования в установленном законом порядке. Согласно ст.23 закона РА «О нормативно-правовых актах » : нормативно-правовые акты вступают в силу в установленные в них сроки, однако не ранее, чем на следующий день после их официального опубликования, за исключением тех случаев, когда законом установлено, что данный нормативно-правовой акт вступает в силу непосредственно после опубликования. Тот нормативно-правовой акт, которым не предусмотрен срок вступления в силу, вступает в силу на десятый день после его официального опубликования. Характерно то , что орган, имеющий полномочие на принятие нормативно-правового акта, обязан предусмотреть более поздний разумный срок вступления в силу нормативно-правового акта, кроме считающихся неотложных законов, нормативно-правовых актов, обусловленных военным или чрезвычайным положением, которые могут вступить в силу сразу после опубликования, если актом устанавливаются такие правовые регулирования, для которых необходим обоснованный период времени, который даст возможность адресату привести свое поведение в соответствие с установленными требованиями, или если установленные правовые регулирования ухудшают правовое положение лица. Нормативно-правовым актом могут устанавливаться иные сроки вступления в силу разделов, глав, статей, частей статей, пунктов, подпунктов, абзацев, чем это предусмотрено для вступления в силу данного нормативно- правового акта. Несмотря на то обстоятельство , что ст.23 закона РА « О нормативно-правовых актах » называется - |