Гос экзамен. ГОС. ЭКЗАМЕН. Вопрос 1 Теория государства и права как юридическая наука
 Скачать 1.15 Mb.
|
|
не запрещается законом; 2. аналогия допускается, если она предусмотрена на законодательном уровне специальной нормой. В соответствии с ч. 1 ст. 88 закона РА «О правовых актах», в случае если возникшие отношения прямо не урегулированы законом, либо иным правовым актом, применение к ним правовых актов, регулирующих аналогичные правовые отношения (аналогия) возможны исключительно в случаях, предусмотренных законом. Из указанной статьи закона «О правовых актах» следует, что первичным условием допустимости применения аналогии является закрепление в законе, регулирующем данную сферу, особой нормы, позволяющей применение аналогии. Таким образом, свое отношение к допустимости применения аналогии законодатель выразил посредством второго способа. Условия правомерности применения аналогии: 1. Законом, регулирующим данную сферу должно быть прямо предусмотрено положения о 166 допустимости аналогии права/закона. В правовой системе РА положение о допустимости применение аналогии предусмотрено в ст. 9 гражданского кодекса РА, ст.10 ТК РА и ст. 5 СК РА. В соотношении с ч. 2 ст. 5 УК РА применение уголовного закона по аналогии запрещается; 2. Для применения аналогии необходимо наличие правового пробела. Также, данные отношения не должны быть урегулированы соглашением сторон, либо правовым обычаем, к примеру, согласно обычаю, делового оборота в гражданском праве, и по соглашению сторон в семейном праве; 3. Не допускается применение аналогии, если таким образом ограничиваются права и свободы физических/ юридических лиц, либо для них предусматриваются новые обязательства и ответственность, либо ужесточаются меры и способы принуждения, принимаемые по отношению к физическим лицам, ужесточается порядок оплаты налогов, сборов и иных обязательных платежей для физических / юридических лиц, условия и порядок осуществления надзора и контроля по отношению к их деятельности. Вопрос 72 Понятие доказывания и его элементы Вопросы, связанные с доказыванием или доказательствами, традиционно изучали в рамках процессуальных наук В особенности в уголовном и гражданском процессе процесса, однако в последнее время российские теоретики рассматривают их в рамках общей теории права. Вопросы, связанные с доказыванием ими доказательствами, более не являются монополий только представительных отраслей права: процесс доказывания имеет место также в административном не юрисдикционном процессе, А в законе РА «Об основах администрирование и административном производстве» регулируется некоторые вопросы связанные с процессом доказывания в админ. процессе. Доказывания и доказательства — это общий теоретические понятия. Изучение в рамках общей теории права теоретических вопросов доказывания обусловлено той простой причиной, что доказывания это одна из стадии правоприменения. В логике доказывание рассматривается как логическое действие, через которое устанавливается истинность какого-то суждения, выводя его из таких суждений, истинность которых уже установлено (доказано, известно, знаем). Доказывание — это познавательная деятельность обязанного или имеющего право лица или субъекта с целью собирание, проверки, оценки фактических данных об обстоятельствах, составляющих предмет доказывания, а также с целью обоснования сделанных выводов (заключении). Чтобы полностью понять суть доказывания в правоприменительной сфере, необходимо учитывать следующие обстоятельства: 1. Доказывание — это познавательная деятельность, которая осуществляется по эмпирическим (экспериментальным) и логическим (интеллектуальным) правилам. Примером эмпирического познания является исследование места преступления. А примером логического познания проверка методом сопоставления доказательств. Познание — это процесс приобретения знаний для себя. Доказывание — это познание для других. Существуют различные теоретические подходы по поводу соотношения юридического познания и доказывания, например, некоторые авторы считают, что познание — это процесс приобретения знания для самого себя, а доказывания - это познание для других. Независимо от того как толкуется соотношение познания и доказывания ясно одно, нельзя противопоставлять доказывание и познание. 2. Можно выделить две формы доказывания: непосредственное и опосредованное. 167 В случае непосредственного доказывания обстоятельства, имеющие важное значение при решении дела, воспринимаются субъектом процесса напрямую. Например, непосредственный способ доказать наличие дефектов в проданной одежде — осмотреть эту одежду в зале суда. В случае опосредованного доказывания любой юридический факт воспринимается опосредованным образом. Например, факт испорченности одежды, может быть, выяснен через показания свидетеля. 3. Доказывание осуществляют конкретные субъекты. Нужно различать субъектов носителей обязанности доказывания (бремя доказывания) и субъектов, имеющих право доказывания. Закон определяет круг лиц, которые обязаны доказать наличие или отсутствие того или иного факта. Кто является носителем бремени доказывания? Во время административного неюрисдикционного процесса обязанность доказывания во взаимоотношениях между лицом и административным органом несет: ▪ лицо, при наличии для него благоприятных фактических обстоятельств, ▪ административный орган, при наличии для лица неблагоприятных фактических обстоятельств. В процессуальном праве вопрос о разделении бремени доказывания регулируется различными способами. Согласно общему правилу, каждый участвующий в процессе обязан доказать факты, лежащие в основее его требований и возражений и важные для лица. Из этого общего правила возможны исключения. Например, в уголовном процессе вопрос о разделении бремени доказывания регулируется в рамках логики презумпции невиновности. 4. С помощью доказывания выясняются, входящие в предмет доказывания обстоятельства (юридические факты). Говоря, предмет доказывания имеются ввиду обстоятельства, которые подлежат доказыванию, то есть круг юридических фактов. Другими словами, предметом доказывания является объем вопросов, подлежащих выяснению в конкретном случае. Например, в уголовном процессе предмет доказывания составляют время, место преступления и др. 5. Структура процесса доказывания, может быть разделена на две стадии: 1 стадия — процесс выяснения обстоятельств дела, 2 стадия — процесс обоснования выводов, представленных тем или иным субъектом. Процесс выяснения обстоятельств дела, в свою очередь состоит из трех элементов: ▪ Собрание доказательств, ▪ Проверка доказательств, ▪ Оценка доказательств. Собрание доказательств. Фактические данные, имеющие отношение к решению дела, часто не видны или органу, осуществляющему процесс они не известны. Лицо, имеющее право собирать доказательства, должно, например, обнаружить свидетелей, допросить их или представить их в суд для допроса, обнаружить предметы, которые несут информацию, имеющую значение для решения дела, принять решение о признании их вещественными доказательствами и др. Доказательства собираются: ▪ обнаружение фактических данных, имеющих отношение к разрешению дела (материальные носители или лица, которые владеют этой информацией), ▪ получение фактических данных, ▪ закрепление фактических данных в процессуальном порядке (закрепление информации, предоставленной свидетелем, в процессуальном протоколе). Следует отметить, что способы и порядок сбора доказательств для частных и публичных участников юридического процесса различны. Способы и порядок сбора доказательств частным лицом в ходе правоприменительного процесса, как правило, не определены законом. Частное лицо, руководствуясь конституционным принципом свободы действия, может собирать 168 доказательства в порядке, не запрещенном законом, и передавать его в орган, рассматривающий дело. А вот для органов публичной власти, например, основная ответственность за сбор доказательств в уголовном поцессе лежит на следователе (который является публичным участником процесса). Следователь может собирать доказательства только в порядке и способами, которые предусмотрены законом, кроме того, закон детально определяет порядок сбора следователем доказательств. Например, порядок обыска в квартире. Способами сбора доказательств являются: предоставление доказательств, требование доказательств, выполнение процессуальных действий, предусмотренных законом (допрос, осмотр, обыск, экспертиза). Сбор доказательств осуществляется в основном в форме эмпирического познания. Проверка доказательств. Собранные по делу доказательства проверяются путем сравнения их с другими доказательствами, сбора новых доказательств и проверки источников получения доказательств. Проверка доказательств осуществляется в форме познания, как эмпирического (сбор новых доказательств), так и умственного (логического, сравнение доказательств друг с другом). Оценка доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке допустимости и достоверности. Правоприменительный орган, оценивая все доказательства, имеющиеся в деле решает вопрос об утверждении факта, основываясь на внутреннем убеждении, в основе которого лежит всестороннее, полное и объективное исследование доказательств. Правоприменительный орган в правоприменительном акте должен обосновать формирование такого убеждения. Процесс оценки доказательств основан на умственной (логической) форме познания. Вопрос 73 Понятие и признаки доказательства Понятие «доказательства» является одним из центральных понятий ряда наук. Оно используются в логике гносеологии, а также в юриспруденции. С точки зрения логики доказ-во рассматривается как основа доказывания, т. е такие суждения которые подтверждают истинность (правдивость) тезиса и из которых вытекает доказанность тезиса. В общем смысле доказ-во - это такой способ, который используется для убеждения в истинности и достоверности познания или в тех случаях, когда необходимо оспаривать данное утверждение. Доказательства в области правоприменения — это фактические данные об обстоятельствах, имеющих отношение к разрешению дела, которые были закреплены в юридической форме. Признаки 1. Следует отметить, что доказательства являются не фактом, существующим в объективной реальности (подожженная машина, тело убитого, оборванная одежда и др.), а информация об этом факте. Другими словами, доказательства — это информация (фактические данные) об обстоятельствах (фактах), которые имеют значение для разрешения дела. В одном случае, этой информацией обладает человек, который был очевидцом. В другом случае, эта информация отражена в материальных предметах, документах (проданная одежда, на которой есть повреждения, нож, на котором есть следы крови, письмо, которое содержит информацию о преступлении). 2. Информация, имеющая значение для разрешения дела, становится доказательством, если она была закреплена в юридической форме. Например, хотя очевидец правонарушения обладает информацией, которая имеет важное значение для разрешения дела, но эта информация может быть юридически квалифицирована как доказательство, если свидетель сообщит об этом в рамках допроса, в 169 результате чего будет составлен протокол допроса (показания). 3. Для того чтобы фактические данные считались доказательствами, они должны быть наделены определенными признаками: относимость, допустимость и достоверность. Фактическое данное является относимым, если с его помощью утверждаются или отрицаются обстоятельства составляющее предмет доказывания. Орган, осуществляющий производство исследует и оценивает только те доказ-ва, которые могут подтвердить или отрицать данные, лежащие в основе требований и возражений участвующих в деле лиц. Фактическое данное является допустимым если они были получены без существенных нарушений закона. В том числе, необходимо отметить что если обязанность по получению фактического данного несет орган публичной власти, то законом детально определён порядок его деятельности. Согласна общим критериям, фактические данные, собранные органами публичной власти допустимы если они были получены уполномоченным субъектом, из надлежащего источника, надлежащем способом и порядке. Если обязанность по доказываю несет частное лицо, то его деятельность по собиранию фактических данных, как правило, детально не урегулирована законом. Просто частное лицо не должно нарушать правовые запреты. Независимо от того, кто несёт обязанность по собиранию доказ-ва и по представлению его в орган, осуществляющий производства, - орган публичной власти или частное лицо - необходимо иметь введу, что запрещается использование доказ-в, которые были получены с нарушением основных прав человека или права на справедливое судебное разбирательство. Они не имеют доказательственную силу и не могут быть положены в основу правоприменительного акта. Доказ-во является достоверным, если в результате его исследования оценки или его сопоставления с иными доказ-вами подтверждается, что данные содержащиеся в этом доказ-ве, соответствуют действительности. Достоверность доказ-ва показывает правдивость фактического данного. Доказ-во не должно содержать ложную информацию, поэтому фактическое данное достоверно, если соответствие действительности фактического данного выше (վեր է) разумного сомнения. Вопрос 74 Виды доказательства Позитивным правом РА предусмотрена разная квалификация видов доказательств (способы доказывания, источники доказывания). В правоприменительной сфере доказательства можно разделить на 2 большие группы: административные и процессуальные доказательства. Так, в административном неюрисдикционном процессе, в виде доказательств используются: объяснения, показания, экспертные заключения, документы, материалы, вещи, а также другие обстоятельства, которые по усмотрению административного органа считаются годными и необходимыми для оценки и раскрытия фактических обстоятельств дела (административные доказательства). В процессуальном праве: показания, экспертные заключения, объяснения с письменными доказательствами, вещественные доказательства (процессуальные доказательства). Обсуждая виды административных и процессуальных доказательств, следует отметить следующие обстоятельства: 1. Если мы сравниваем систему процессуальных и административных доказательств, следует учитывать то, что в процессуальном праве виды доказательств являются более формальными, то есть процессуальным законом четко перечислены виды доказательств. А в административном 170 процессе виды доказательств не имеют определенного списка. 2. В конституционном, административном, гражданском и уголовном процессах виды доказательств не совпадают, хотя большим счетом доказательства имеют одно и тоже содержание, но в кодексах имеют разное значение. Например, в гражданском процессе как виды доказательств выделяются: письменные доказательства, вещественные доказательства и фотографии, аудиозаписи и видеозаписи, а в уголовном фотографии и аудиозаписи рассматриваются либо как вещественные доказательства, либо как другие документы. 3. При общественном развитии изменяются виды доказательств и их законодательное регулирование. Так, в условиях развития информационного общества в административных и судебных процессах начинает внедряться новый тип информации: электронная информация, которая существенно отличается от других традиционных доказательств. Например, в случаях киберпреступности часто возникает необходимость в получении электронной информации, имеющей отношение к делу, которая находится в Интернете. В отличие от других письменных и вещественных доказательств, особенностью электронной информации является то, что она не имеет определенного вещественного носителя. 4. Доказательства (его виды) должны отличаться от формальных способов доказывания. Иными словами, обстоятельства, которые должны быть доказаны в правоприменительном процессе, могут быть подтверждены или опровергнуты не только доказательствами (показания, заключение экспертов), но и методом формального доказывания (судебный прецедент, правовые презумпции и фикции, неоспоримые факты и др.). Показания — это данные, представленные допрашиваемым лицом в письменной или устной форме во время допроса, проводимого по закону. Вещественные доказательства — объекты материального мира, которые могут быть средством установления или опровержения фактов, важных для разрешения дела по их существованию, внешнему виду, внутреннему свойству, местоположению или другим характеристикам. Заключение экспертов — письменный документ, полученный с целью раскрытия и выяснения вопросов, требующих специальных знаний в области науки, техники, искусства или любой другой области в ходе разбирательства. Письменные доказательства (документы) — это правовые акты, содержащие информацию о фактах, имеющих значение для разрешения дела. Вопрос 75 Понятие и виды правоприменительного акта На основе допустимых и достаточных фактических данных (доказательств), приобретенных в соответствии с требованиями закона, правоприменительный орган дает правовую оценку поступка, которая оформляется официальным документом, порождающим юридические последствия (правоприменительный акт). Правоприменительный акт — это официальный документ, принятый компетентными органами или должностными лицами, который определяет права, обязанности или вид и меру юридической ответственности конкретных лиц. Признаки 171 1. Правоприменительный акт имеет властный характер и обеспечивается принуждением. Например, обязанности, установленные судебным приговором, подлежат обязательному исполнению. В случае неисполнения данного акта или нарушения его требований, лицо несет предусмотренную законом ответственность. 2. Правоприменительный акт – индивидуальный правовой акт. Индивидуальный акт в отличие от нормативно-правового акта, не содержит правовую норму, а устанавливает правила поведения для точно указанных в нем физических или юридических лиц, или государственных органов, или органов местного самоуправления, или государственных учреждений или общинных. Они только конкретизируют применяемые общие распоряжения в отношении определенных лиц или организаций. В этом смысле, правоприменительные акты не являются источниками права |