Гос экзамен. ГОС. ЭКЗАМЕН. Вопрос 1 Теория государства и права как юридическая наука
 Скачать 1.15 Mb.
|
|
2. Изучение права с точки зрения экономики. Предметом исследования учения «Право и экономика» (англ. law and economics) является взаимодействие права и экономики. Учение «Право и экономика» получило наиболее широкое распространение в США и используется также в других странах. Рассматриваемое учение имеет две цели: - объяснить логику правовых норм и показать их влияние на общество; - предложить эффективные варианты правового регулирования, используя экономические понятия. Одним из положений учения «Право и экономика» является то, что юридические задачи необходимо анализировать не исходя из критерий правильного или неправильного, законного или незаконного, а с точки зрения экономической эффективности. В подобных ситуациях основным вопросом должно быть следуещее: правовое решение эффективно или нет? Множество юридических задач можно решить, задаваясь вопросом о том, кто может наиболее эффективно устранить риски. Так, А по своей небрежности переезжает Б, в результате чего Б лишается возможности участвовать на своей свадьбе. Паре пришлось отложить свадьбу и понести экономический ущерб (выплаты ресторану и т.д.). Возникает вопрос: должен ли А платить не только за вред, причиненный здоровью Б, но и за вред, связанный с отложением свадьбы? Рассматривая этот вопрос с точки зрения эффективности, можно утверждать, что не будет эффективным требовать от водителей оплачивать подобные расходы. В подобном случае наиболее эффективным будет получение Б и его семьей страхового возмещения ущерба, понесенного за отложение свадьбы. С другой стороны, водители также должны застраховать свою ответственность. Однако наряду с обязательным страхованием 106 возникает так называемый вопрос несения бремени риска (moral hazard). Вероятно, что водители со страхованием при вождении не будут достаточно осмотрительными, поскольку за вред, причиненный по их небрежности, будет платить страховая компания. По этой причине возникает необходимость понизить moral hazard, что делается следующим образом. При каждом ущербе, возникшем в результате небрежности, страховая компания повышает страховую премию, что принудит водителя быть более осмотрительным. Насколько такое решение является эффективным, пока не известно. Одним из следующих преимуществ учения «Право и экономика» является то, что оно дает возможность предсказать поведение лиц и согласно этому предусмотреть правовое регулирование. Эта теория исходит из презумпции сознательности (рациональности) лица и пытается предугадать поведение лица и влияние правового регулирования на общественные отношения. Так, взаимоотношения лиц анализируются отраслью экономики, которая известна под названием «теория игр». Она исследует стратегическое поведение человека в различных общественных отношениях, в том числе в юриспруденции. В настоящее время теория игр широко используется в многочисленных сферах, в том числе гражданском судопроизводстве, договорном праве, переговорах и т.д. Теория игр широко применяется в антимонополном праве. Так, многочисленные страны пытаются бороться против антиконкурентных соглашений (т.е. когда несколько предпринимателей незаконным путем договариваются ограничить конкуренцию, совместно повысив цены своей продукции) [может, понизив)))))))))] путем особых программ, в частности, предусматривая в законодательстве поощрительные нормы, согласно которым предприниматель освобождается от гражданской и уголовной ответственности, если принимает свою вину и дает показания против остальных членов антиконкурентного соглашения. В результате, эта программа воздействует на стратегическое поведение участников антиконкурентного соглашения, поощряя их давать показания против своих же соучастников. Самый известный пример теории игр из сферы угловного судопроизводства, который известен как «дилемма заключенного». Так, полиция задерживает двух подозреваемых. Каждому из подозреваемых полиция предлагает следующие варианты сотрудничества с ним. Первый: если А признает свою вину и даст показания против Б, то А освободится от ответственности, а Б будет приговорен к 10-и годам лишения свободы. То же самое для Б – если Б признает свою вину и даст показания против А, то Б освободится от ответстенности, а А будет приговорен к 10-и годам лишения свободы. Второй: если оба подозреваемых признают свою вину, оба будут приговорены к 5-и годам лишения свободы. Подозреваемые также в курсе того, что имеющиеся против них доказательства достаточны для лишения их свободы лишь на 2 года. Выходит, если ни один из них не признает свою ответственность, то они будут лишены свободы всего лишь на 2 года, а не 5 или 10 лет. Однако если один из них даст показания против другого, то последний будет лишен свободы на 10 лет. В подобной ситуации для обоих подозреваемых наиболее эффективной линией поведения является непризнание своей вины, при которой они будут приговорены к 2 годам лишения свободы. В то же время, никто из них не уверен, даст ли другой подозреваемый показания против него или нет, а потому оба признают свою вину и приговариваются к 5 годам лишения свободы. В результате полиция использует недоверие подозреваемых друг против друга. 1. Суды в политической системе общества Суды - это государственные учреждения, которые занимают свое место в системе политической власти и влияют на деятельность других государственных органов. Если рассматривать судебную власть лишь как правовый институты, то следует сделать 107 соответствующий вывод, что суды при разрешении спора не имеют права выбора, так как усмотрение и возможность выбора специфично политике. Суды действуют, как политико - правовые институты, исключительно потому, что они действуют в сфере власте-отношений, наделены усмотрением и целью. Суд как субъект политической системы отличается от законодательных и исполнительных органов следующими характеристиками: 1. законодательные и исполнительные органы имеют широкие возможности для разработки и реализации активной политики. Например, это может вытекать из програмно-идеологического той или иной политической силы положений, которая не требует активного участия других субъектов политической системы. Способность судебных органов формировать и осуществлять политику существенно ограничена. Хотя судебные органы способны осуществлять изменения в той или иной сфере общественной жизни посредством судебной политики, у них нет возможности инициировать такую политику. Вышестоящие суды могут вносить изменения в общественную жизнь только в случае возбуждения судебного дела со стороны других субъектов политической системы (заявление в суд, иск, уголовное обвинение, жалоба). Иными словами, суд не может выходить за рамки своей юрисдикции и предпринимать социальные изменения. 2. Действия суда более формализованы процессуальным правом (процессуальная форма). Процессуальное законодательство подробно описывает систему судебных действий, включая последовательность этих действий. Суд не вправе осуществлять такое судебное разбирательство, которое не предусмотрено процессуальным законодательством. 3. Инструменты для формулирования и реализации политики судом и другими государственными политическими институтами существенно отличаются. Законодательные и исполнительные органы власти используют не только чисто правовые (решения, приказы, иные правовые акты, сообщения, запросы и т. д.), но и политические инструменты (встречи, публичные выступления, политические дискуссии и т. д.). Вопрос 43 Правосознание и правовая культура Правосознание — совокупность идей, взглядов, чувств, традиций и переживаний, сложившихся в обществе и выражающих отношение людей к праву. Оно находит свое выражение в таких правовых понятиях, как правомерность, неправомерность, законность и др Признаки 1. правосознание — это та идейно-психологическая среда, где люди получают представление о праве, и инструмент с помощью которого они определяют и оценивают свое отношение к правовой реальности, 2. правосознание является особой формой общественного сознания, которая в отличие от других форм общественного сознания, моральных и политических, является более четкой системой взглядов и представлений, 3. правосознание отражает не только текущее состояние общественных отношений, но и их тенденции, 4. правосознание выражается в юридически значимом поведении (законно или незаконно). Правосознание, как сложное явление в правовой жизни общества имеет сложную внутренную структуру, включающую: • правовую идеологию, • правовую психологию. 108 Правовая идеология — это система идей, взглядов и теорий о сущности права, социальной значимости, решении социальных и правовых вопросов. Основными элементами правовой идеологии являются распространяемая в обществе информация о правовых нормах и принципах, идеях и представлениях, правотворческой и правоприменительной деятельности и других фактах и событиях. Правовая психология — это система чувств, эмоций, настроений и переживаний, возникающих у людей в правовой реальности. Отличительными чертами правовой психологии являются ее нестабильность, спонтанное развитие и изобилие. Функции правосознания: 1) познавательная, заключающаяся в том, что посредством сознания индивид, группа, общество в целом приобретают знания об окружающей правовой действительности; 2) оценочная, связанная с формированием у людей внутреннего психологического отношения к отражаемой правовой действительности; 3) регулятивная, состоящая в том, что: при непосредственном участии правосознания создаются юридические нормы, позитивное право; каждый индивид определяет конкретный вариант своего поведения с учетом юридических норм; с его помощью в случае отсутствия соответствующих норм индивид может сформировать свое поведение, урегулировать ситуацию на основе общего понимания им юридических норм, законодательства; правосознание позволяет совмещать правовое регулирование с иными видами регуляторов общественных отношений. Правосознание классифицируется по разным основаниям. По субъектам правосознание бывает: • общественное, • групповое, • индивидуальное. Общественное правосознание Общественное правосознание представляют собой систему исторически сложившихся правовых идей, взглядов, теорий, переживаний, эмоций и настроений, основанных на общности национально- культурных особенностей. Например, армянское, русское правосознание и др. Групповое правосознание Групповое правосознание — отражает правосознание определенных социальных слоев населения. Например, студентов, военнослужащих и др. Индивидуальное правосознание Индивидуальное правосознание представляет собой суждения о праве, отношение к праву отдельной личности. По уровню формирования правосознание бывает: • обыденное, • теоретическое, • профессиональное. Обыденное правосознание 109 Обыденное правосознание представляет собой сочетание правовых взглядов и соответствующих психологических форм, которые непосредственно отражают бытие и правовые явления на основе повседневнего опыта людей. Они являются наиболее распространенными и первичными правовыми взглядами на состояние права, справедливости и законности, также выражают свою оценку правовой сфере общества. Теоретическое правосознание Теоретическое правосознание представляет собой систематическое концептуальное отражение правовых норм общества в категориях научных учреждений. Теоретическое правосознание представляется правовой наукой и идеологией. Профессиональное правосознание Профессиональное правосознание — это профессионально сформированная система правовых идей, взглядов, эмоций, ориентационных ценностей, которая обусловлена спецификой общественной роли и правовой деятельности, который определяет образ жизни и причины поведения в среде обслуживания представителей юридических профессий. Правовой нигилизм (от лат. Nihil — ничто, ничего) — отрицание права как социального института и системы правил поведения, как элемента успешного регулирования взаимоотношений между людьми. Такой юридический нигилизм заключается в отрицании законов, что может приводить к противоправным действиям, хаосу и, в целом, тормозить развитие правовой системы и общества. Правовой нигилизм может быть активным или пассивным;[1] бытовым, связанным с незнанием закона, или философским, связанным с построением личностью мировоззрения, в котором отрицается социальная роль права. В то же время правовой нигилизм может наблюдаться у людей, активно взаимодействующих с правом в качестве номинального института, но реально для реализации своих интересов использующих коррупцию и властные структуры. Субъективистский подход Основной причиной правового нигилизма является знание людей о том, что законы не исполняются. Когда человек узнаёт о правонарушении, за которым не последовало наказание, его вера в силу закона слабеет и может упасть до такого уровня, что он вообще не будет учитывать закон в своих действиях, дойдя до крайности — правового нигилизма. На развитие правового нигилизма также влияет ряд психосоциальных факторов. Объективистский подход Примером объективистского подхода в рамках изучения правового нигилизма и правовой культуры служит концепция «географического детерминизма», согласно которой «необъятные пространства» России обуславливают искажение правового сознания народа, что возводится в ранг традиции. По мнению критиков, объективистская парадигма правового нигилизма применительно к России содержит ряд очень серьёзных недостатков: • Во-первых, не выдерживает никакой критики модель «идеальных типов», фактически предлагаемая И. А. Ильиным. Если условиями предпосылки деформации правосознания в России являются большая территория, небольшая плотность населения и т. д., то государство обладающее небольшой территорией, большой плотностью населения, «упрощенными» державными задачами, «высоким» уровнем хозяйства, национальной, религиозной и социальной однородностью должно иметь наивысший уровень правосознания. Понятно, что без статистического метода понятия «большой», «упрощенный» остаются лишь абстрактными категориями. 110 • Во-вторых, ретроспективный взгляд на историю показывает, что помимо различных форм правового нигилизма.Россия показала удивительные примеры правового идеализма, реализованные на практике. Правовой идеализм Некоторые исследователи среди прочих причин правового нигилизма выделяют также правовой идеализм, то есть чрезмерную веру в способность права решать любые проблемы, с которыми сталкивается человек (или общество) в процессе своей деятельности. В рамках этого подхода утверждается, что правовой нигилизм возникает по причине разочарования в праве, то есть тогда, когда человек убежден в силе правовых норм, однако не имеет достаточных навыков или знаний для их реализации. Как результат, это приводит к отрицанию права в целом Правовая культура Правовая культура — это разновидность культуры, исторически сложившейся, обусловленным уровнем экономического, политического, социального и духовного развития общества, которая отражает качество правовой жизни и выражается в уровне правовой активности, правосознания и правового развития, а также уровнем прав и обязательств, гарантируемых государством. Признаки 1. правовая культура является частью универсальной культуры, которая была создана постепенным, последовательным социальным развитием, совместными усилиями следующих поколений, 2. правовая культура являясь разновидностью универсальной культуры, выражается в правотворческой и правоприменительной системе общества, на уровне правосознания и правового развития, 3. правовая культура занимает особое место в правовой системе общества, оно основано на праве, юридической практике, правосознании и в целом правовой системе и представляет собой качественное состояние правовой системы. Структура правовой культуры в теории делится на следующие комплексы: 1. право — как система правовых норм, 2. правоотношени, то есть общественные отношения, регулируемые правом, 3. правовые учреждения и институты, то есть правовой надзор, регулирование и применение права, государственные и общественные организации, 4. правовое поведение, как законное так и незаконное, 5. правосознание, система духовного выражения правовой реальности. Правовая культура классифицируется по разным основаниям По составу субъектов бывает правовая культура: • общества, • социальных групп, • личности. Правовая культура общества Правовая культура общества, прежде всего зависит от уровня правовой осведомленности общества, то есть в какой степени человеческое общество ценит права и свободы человека, насколько хорошо юридически осведомленное население, какое эмоциональное отношение имеет население к действующему законодательству и к практике его применения. 111 Правовая культура социальных групп Правовая культура отдельных социальных групп определяется правосознанием данной группы, соблюдением заповедей права, и их отношение к текущему праву, которые могут соответствовать уровню развития правовой культуры данного общества или чем-то отличаться от нее. Правовая культура личности Правовая культура личности являясь составной частью правовой культуры общества, отражает степень и характер правового развития личности и обеспечивает его правовую деятельность. Правовая культура личности включает: • знание законодательства, • необходимость правовых актов и их социальная эффективность, • умение использовать правовые акты на практике. Вопрос 44 Понятие и признаки нормы права Норма — это модель правил поведения. Правовая норма — это общеобязательно, формально-определенное правило поведения, установленное и санкционированное государственными органами, имеющий представительно- обязывающий характер. Признаки 1. Формальная определенность Формальня определенность, прежде всего означает, что правовая норма выражается в письменной форме. Правовая норма публикуется только органами государственной власти и местного самоуправления, получает закрепление в определенных формах, установленных государством (конституционный закон, закон, указ Президента, решение Правительства и др.). Из требований правовой (формальной) определенности вытекает то, что правовая норма должна быть сформирована с достаточной ясностью. |