Гос экзамен. ГОС. ЭКЗАМЕН. Вопрос 1 Теория государства и права как юридическая наука
 Скачать 1.15 Mb.
|
|
Правовые аксиомы — это эмпирические суждения, сформированные в результате многовекового опыта общественных отношений. Правовые аксиомы — это положения, которые отражают общечеловеческую мораль и справедливость в праве, однако бывает сталкиваемся с такими аксиомами, которые не имеют прямого отношения к морали. Правовыми аксиомами являются: например, <<никто не должен нести двойную ответственность за одно и тоже деяние>>, <<один свидетель — не свидетель>>, <<бремя доказывания возлагается на подтверждающего лица, а не на того, кто отрицает>>, <<человек не может быть судьей в собственном деле>>. Правовые аксиомы похожи на принципы права, так как обе являются идеологической основой правового существования, на основе которого формируются правовые положения, имеют универсальное значение, придают логику права и обеспечивают баланс правовой жизни. В то же время принципы права и правовые аксиомы не идентичны. Принципы права и правовые аксиомы различаются: 1. по форме закрепления. Как уже упоминалось, обязательным признаком принципов права является их нормативность. Идеи правового значения приобретают значение принципа права в случае законодательного закрепления. В то время как правовые аксиомы в общественном сознании формировались на протяжении веков и во время реализации права применяются независимо от обстоятельства формулировки в Законодательству, 2. по форме изложения. Правовые аксиомы изложены в обширной форме, например,<<человек не может быть судьей, в собственном деле>>, а принципы права изложены кратко, например, принцип гласности. Кроме того, правовые аксиомы можно обобщить в одном принципе, например, презумпция невиновности, как принцип содержит следующие аксиомы <<бремя доказывания возлагается на подтверждающего лица, а не на того, кто отрицает>>, <<всякие сомнения интерпретируются в пользу обвиняемого>>, 3. генеалогией (происхождением). Правовые аксиомы в основном относятся к сфере юридической практики и как простые правдивые факты возникают спонтанно. А принципы права находятся на более высоком уровне правового мышления и в основном возникают, в результате научного анализа, 4. аксиомы выражают содержание общеловеческих прав и относительно независимы от общественной политики, не подчиняются политической идеологии, поэтому без каких-либо существенных изменений они могут перейти от одного исторического типа к другому. Аксиомы, изложенные в позитивном праве, представляют собой относительно неизменяемое содержание правовых норм, которые со временем меняют свои формулировки. 88 Вопрос 32 Принцип правовой определенности согласно документу «Контрольный список вопросов для оценки соблюдения верховенства права» принятый Венецианской Комиссией от 11-12 марта 2016 г. Содержание обязательных требований должно отвечать принципу правовой определенности, то есть быть ясным, логичным, понятным как правоприменителю, так и иным лицам, не должно приводить к противоречиям при их применении, а также должно быть согласованным с целями и принципами законодательного регулирования той или иной сферы и правовой системы в целом. Критерии 1. Доступность законодательства Доступны ли законы? • Публикуются ли все законодательные акты до их вступления в силу? • Легко ли получить к ним доступ, например, через интернет и/или в официальном бюллетене? 2. Доступность решений судов Имеется ли доступ к решениям судов? • Имеют ли граждане легкий доступ к решениям судов? • Достаточно ли оправданы существующие исключения? Поскольку решения судов могут устанавливать, уточнять и разъяснять закон, их доступность является частью понятия правовой определенности. Ограничения могут быть оправданы, если их целью является защита индивидуальных прав, например, прав несовершеннолетних в уголовных делах. 3. Предсказуемость законов Предсказуемо ли действие закона? • Вразумительны ли формулировки законов? • Указывается ли четко в новых законах, отменяют ли или изменяют ли они предыдущее законодательство (и какое)? Включаются ли изменения в консолидированную и общедоступную версию закона? Предсказуемость означает не только то, что закон должен, по возможности, быть провозглашен прежде, чем начнется его применение, и что его действие должно быть предсказуемо. Он также должен быть достаточно точно и ясно сформулирован, чтобы субъекты права могли согласовывать с ним свои действия. Необходимая степень предсказуемости зависит от характера закона. Особенно она важна в уголовном законодательстве. Заблаговременное предупреждение о возможности конкретной опасности приобретает сейчас все большее значение. Такое развитие вполне оправданно в связи с возрастанием рисков в результате изменяющихся технологий. При этом в тех сферах, где применяется закон о предостережении, например, в законодательстве о рисках, требования к действиям государства выражены в сравнительно более широких и менее точных терминах. И все же верховенство права подразумевает, что и здесь нельзя пренебрегать принципом предсказуемости. 89 4. Стабильность и последовательность закона Являются ли законы стабильными и последовательными? • Являются ли законы стабильными в том смысле, что они изменяются только после надлежащего предупреждения? • Является ли их применение последовательным? Нестабильность и непоследовательность законов или актов исполнительной власти может повлиять на возможность граждан планировать свои действия. Стабильность, однако, сама по себе не является целью: законодательство должно быть способно приспосабливаться к изменяющимся обстоятельствам. Закон можно изменять, но только после общественного обсуждения и уведомления и так, чтобы не произошло нарушения принципа правомерных ожиданий (см. следующий пункт). 5. Правомерные ожидания Обеспечивается ли соблюдение принципа правомерных ожиданий? Принцип правомерных ожиданий является частью общего принципа правовой определенности в законодательстве Европейского союза, который взят из национальных законодательств. Он также выражает идею о том, что органы государственной власти должны соблюдать не только закон, но и свои обещания и порожденные ими ожидания. В соответствии с доктриной правомерных ожиданий, лица, добросовестно действующие на основании закона (как он есть), не должны быть обмануты в своих правомерных ожиданиях. Однако в исключительных случаях возникшие новые ситуации могут оправдывать изменения в законодательстве, ведущие к обману правомерных ожиданий. Данная доктрина применима не только к законодательству, но и к индивидуальным решениям политической власти. 6. Отсутствие обратной силы Запрещена ли обратная сила закона? • Запрещена ли обратная сила в уголовном законодательстве? • До какой степени имеется также общий запрет обратной силы в прочих законах? • Существуют ли исключения и, если да, на каких условиях? 7. Принципы nullum crimen sine lege и nulla poena sine lege Реализуются ли принципы nullum crimen sine lege и nulla poena sine lege (нет преступления, нет наказания без устанавливающего его закона)? Граждане должны быть предупреждены заранее о последствиях своих действий. Это подразумевает предсказуемость и отсутствие обратной силы, особенно в уголовном законодательстве. В гражданском и административном праве обратная сила может иметь отрицательное воздействие на права и законные интересы. Однако, за пределами области уголовного права ограничение прав граждан или возложение на них новых обязанностей в результате обратного действия (в том числе, временное) может быть допустимо, но только в интересах общества и в соответствии с принципом пропорциональности. Законодатель не должен вмешиваться в применение существующих законов судами. 90 8. Res judicata Соблюдается ли принцип res judicata? • Обеспечено ли соблюдение принципа ne bis in idem (запрет вторичного привлечения к ответственности за одно и то же преступление)? • Могут ли пересматриваться окончательные решения судов? • Если да, то при каких условиях? Принцип res judicata подразумевает, что, когда вынесено окончательное решение по апелляции, дальнейшие апелляции невозможны. Окончательные решения судов должны исполняться, если только нет веских причин для их пересмотра. Вопрос 33 Понятие и виды источников права Термин <<источники права>> в теории права используется в разных смыслах: a) в материальном смысле как материальные средства жизни общества, формы собственности, интересы отдельных лиц, социальных групп и всего общества, b) в формально-юридическом смысле как отражение норм права, формы закрепления: конституция, международные договоры, законы, подзаконные акты, судебные прецеденты и т.д. c) в идеологическом смысле как источник идеологического понимания правовых учений, теорий, их социальной значимости, правосознания и правовой культуры и других аналогических правовых ценностей. Источник права — является официальным отражением правовых норм. Общественные отношения регулируются различными формами отражения и социальными нормами, которые обладают юридической силой, которые в основном представляются двумя способами: устным и письменным. Социальные нормы, которые зафиксированы в письменной форме, то как позитивное право (позитивные нормы) создаются в порядке, установленном Конституцией и законами. Виды источников права Основными историческими источниками права по смыслу отражения норм права являются: • нормативный правовой акт, • нормативный договор (в том числе, также международные договоры), • судебный прецедент, • правовой обычай, • правовая доктрина. Правовое значение, правовая ценность и тенденции развития каждого из источников права обусловлены сущностью и правовой культурой, определенной правовой системы. Так, в странах с англосаксонским правом широко используется судебный прецедент, тогда как основным типом источников права в странах континентальной Европы, в том числе и в РА, являются нормативные правовые акты. Но в настоящее время наблюдается тенденция расширения сферы действия судебного прецедента в континентальной Европе. Правовой обычай по-прежнему играет важную роль в Великобритании, где монарх имеет право вето, но, согласно обычаю, его не использует (конституционный обычай). Например, в азиатских странах религиозные акты широко используются 91 параллельно с нормативными правовыми актами. В результате всестороннего анализа современных правовых систем можно выделить следующие источники права: 1. Конституция, законы и другие нормативные правовые акты, 2. судебный прецедент, 3. источники, содержащие религиозные нормы, 4. обычаи и традиции, 5. международные договопы и общепризнанные принципы международного права, 6. правовая доктрина. Вопрос 34 Нормативно-правовой акт Согласно Закону РА <<О нормативных правовых актах>>, нормативный правовой акт — это письменный правовой акт, принятый народом РА, а также органами или должностными лицами, предусмотренными Конституцией РА, который содержит обязательные правила поведения для неопределенного круга лиц. Нормативный правовой акт универсальный правовой регулятор. Признаки 1. создаются, в результате правотворческой деятельности, уполномоченных компетентных органов, 2. содержит, по крайней мере, одно или же несколько обязательных правовых норм для неопределенных или определенных (но не отдельных) лиц, 3. оформляется в тексте официального документа с обязательными атрибутами (например, название акта, название органа, время вступления в силу и др.), 4. подлежит публикации или государственной регистрации в установленном порядке, 5. должны соответствовать правилам правотворческой (законодательной) техники. Нормативные правовые акты классифицируются по разным основаниям: 1. По юридической силе ▪ законы, ▪ подзаконные акты. 2. По сфере регулирования и содержанию ▪ конституционные, ▪ административные, ▪ уголовные, ▪ гражданские и др. 3. По объему и характеру ▪ акт общего действия относится к лицам неопределенного круга, ▪ нормативный акт ограниченного действия относится к определенным лицам, ▪ нормативные акты чрезвычайного действия обычно принимаются в военном или чрезвычайном положении и сопровождаются временным приостановлением или дополнительным ограничением прав и свобод человека. 4. По принимаемым субъектам ▪ принимаемые народом (путем референдума), ▪ органом публичной власти. 92 Конституция является основным законом государства, обладает высшей юридической силой, которая определяет конституционный строй, основные права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также систему органов государственной власти и их конституционный статус. Признаки 1. в системе источников национального права, имеет высшую юридическую силу, 2. является основным источником для всех отраслей права, 3. является основной правовой гарантией демократии и государственности, 4. является основной правовой основой определения и защиты основных прав и свобод человека. Закон является нормативным правовым актом, принятым законодательным органом или путем референдума, представленного по гражданской инициативе, который регулирует наиболее важные, типичные и устойчивые общественные отношения, и в системе других правовых актов, имеет высшую юридическую силу. Признаки 1. принимается законодательным органом или путем референдума, 2. имеет высшую юридическую силу, 3. регулирует наиболее важные и устойчивые отношения, 4. проходит специальный порядок подготовки и приема. Конституционные законы имеют более выгодную юр. силу, чем законы (2015 г.). Конст. Законы: 1. Устав НС; 2. Избирательный кодекс; 3. Судебный кодекс; 4. Законы о КС; 5. Закон о Референдуме; 6. Закон о политических партиях; 7. Закон о защите прав человека. Согласно Закону РА о «НПА», законы могут приниматься в виде кодексов. Кодекс – это тот закон, который объединяет все или основные нормы, регулирует однородные общественные отношения одной отрасли права или его часть. Подзаконный акт — это нормативный правовой акт, принятый специально уполномоченными Конституцией на то органами, который опирается на Конституцию и законы и призван обеспечить их выполнение. Наиболее распространенной является классификация подзаконных актов: 1. По принимающим органам и сферам действия ▪ общие подзаконные акты принимаются высшим органом исполнительной власти, действуют на всей территории государства и распространяются на всех, ▪ местные подзаконные акты принимаются территориальными органами государственного управления и органами местного самоуправления. Их действие ограничено только этой областью и являются обязательными только для лиц, находящихся в этой области, ▪ ведомственные подзаконные акты принимаются республиканскими органами исполнительной власти: министерствами, государственными комитетами, службами и др. 93 Они регулируют общественные отношения в конкретных областях налоговые, финансовые и др. Возникает проблема, кто уполномочен принимать подзаконный НПА. Относительно этого вопрос нет единого мнения. Одна часть говорит, что органы, которые предусмотрены Конституцией: 1) Правительство; 2) Члены правительства; 3) Автономные органы; 4) Старейшины община; 5) ЦИК; 6) ЦБ; 7) Комиссия радио и телевидения; 8) Высший судебный совет. Другая часть думает, что подзаконные акты могут принять органы, предусмотренные Конституцией, уполномоченным законом (законодательной властью). По субъекту принятия подзаконный НПА: 1) Республиканские органы (правительство); 2) Местные органы (старейшины). Индивидуальный акт – это правовой акт имеющий временный и постоянный характер, предусмотренный для единичного или многократного применения не содержащей правовой нормы и устанавливающий правила поведения, только для непосредственно названных физ. и юр. лиц. ИА должен основываться на НПА, соответствовать или непротиворечить НПА. Признаки: · Ненормативный характер (не для всех); · Ярко выраженный волевой характер; · Он направлен на урегулирование конкретных отношений; · Устанавливает, изменяет или прекращает юр. обязанности участников правоотношений. Если в правовом акте присутствует хотя бы 1 норма, а все остальные индивидуальные – этот акт является нормативным. Локальный акт – это принятый соответствующими органами или учреждениями официальный юридический документ, устанавливает правила поведения для неопределенного или определенного круга лиц, но не персонифицированная, - которые: · Состоят с принимающим их органом в трудовых, административных или гражданско- правовых отношениях; · Пользуются услугами принимающего их органа; · Либо являются учредителями (участниками, членами) принимающих их юр. лиц. Положения, имеющиеся в ЛПА, которые содержат правовые нормы, и которые распространяются на иных лиц, не имеют юр. силы. 94 Вопрос 35 Нормативный договор Договор, как древнейший источник права упоминается в древних документах. В римском праве договором считался соглашение между двумя и более лицами, направленное на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей. Позднее в западно- европейских странах стали рассматривать отдельные виды договоров как нормы, устанавливающие всеобщие правила поведения. Этому подходу способствовал принцип естественного права, в контексте которого договор был воспринят молодой средневековой буржуазией как основополагающий источник для позитивистского права и формирования, организации государства. В то же время сторонники естественного права воспринимали договор не как юридический, материальный документ, а как общепризнанный факт. |