Гос экзамен. ГОС. ЭКЗАМЕН. Вопрос 1 Теория государства и права как юридическая наука
 Скачать 1.15 Mb.
|
|
особых правовых режимов (военное положение, чрезвычайное положение и т.д.) в юридической литературе особые правовые режимы- это предусмотренные правовыми нормами режимы отличающиеся от обычного, повседневного режима государства, цель которых является преодоление отклонившейся от обычной ситуации положения в государстве и обществе регулирования общей ситуации. В период действия этих режимов в целях безопасности и защиты государства допускается ограничение отдельных прав человека и гражданина. Определенные основные права и свободы человека ограничиваются также для конкретной категории должностных лиц (например, судьи, депутаты). Для должностных лиц государство также гарантирует основные права и свободы человека, однако их правовое положение отличается от правового положения тех лиц, которые не выступают должностными лицами. Правовое положение должностных лиц является двухслойным, которое во-первых состоит из основных прав и свобод человека, а во-вторых- из полномочий самых должностных лиц (прав и обязанностей). Реализация отдельных прав и свобод должностных лиц может сделать невозможным надлежащее исполнение их должностных обязанностей, именно в связи с этой причины для должностных лиц основные права и свободы человека ограничиваются, если причины ограничения связаны с надлежащим исполнением их должностных обязанностей и с обеспечением доверия общества относительно их нейтральности. Например, право судей на объединение в политических партиях ограничивается, чтобы обеспечивалось доверие общества относительно их аполитичности. Вопрос 24 Отказ от субъективного права «Отказ от права» это широкое понятие, в котором включается отказ как от субъективного права так и от объективного. Говоря об отказе от объективного права, понимаем со стороны народа отказа от государственного признания прав человека, которое проявляется 2способами: 1. Народ отказывается от возможности, требования зафиксирования в законе объективно существующих прав человека в позитивном праве (например: ставится вопрос на референдум о признании того или иного права человека и народ негативно отвечает на вопрос о законном закреплении права. 2. Народ дает согласие на то, чтобы государство с помощью внесения законодательных изменений устранил уже существующие в позитивном праве права человека. В широком смысле говоря об отказе от субъективного права понимаем в конкретной ситуации проявление определенного правового поведения, из этого можно сделать вывод что лицо не хочет выполнить свои субъективные права или отказывается от защиты данного права. Отказ от субъективного права проявляется в следующем: 1. Отказ от осуществления субъективного права 2. Отказ от субъективного права- давая согласия на вмешательства права 66 3. Отказ от субъективного права совершая неправомерные деяния Согласно учебнику Господина Гамбаряна Представим понятие и признаки отказа от субъективного права: Отказ от субъективного права это правовое решение правообладателя в конкретной ситуации не использовать правовую возможность или прекратить субъективное право находящее в этапе правопользования. Особенности отказа от субъективного права: 1. При реализации субъективного права от не можно отказаться не вообще, а в рамках конкретных правоотношениях. Не разрешено отказаться от субъективного права вообще: например от права собственности или от судебной защиты. Если лицо в письменном виде или в любом другом виде откажется от права собственности либо от судебной защиты ,то такое заявление не имеет правовое значение. Если в дальнейшем лицо попытается приобрести конкретное имущество либо обратиться в суд за защитой , то никто не может как аргумент привести тот факт, что ранее лицом было сделано заявление об отказе этих прав и лишить осуществить эти права. Лицо в каждой конкретной ситуации решает приобрести это имущество или нет или обратиться в суд в конкретных правоотношениях. 2. Разрешено отказаться от реализации субъективного права , если оно добровольное и сознательное , лицо предвидит правовые и фактические последствия отказа от субъективного права. Органы публичной власти должны уделить особое внимание условиям осознанности и добровольности уязвимых членов общества которые хотят отказаться от реализации своих субъективных прав (дети, пожилые, лица с ограниченной физической и психической возможностью). Если не соблюдены общие условия осознанности и добровольности отказа от субъективных прав, то государство может установить законодательно принудительное исполнение права. В некоторых случаях государство заинтересована в том, чтобы субъективное право было реализовано независимо от воли правообладателя т.е –принудительно. В этом случае право не превращается в обязанность. В данном случае речь идет о тех случаях обязательного исполнения субъективных прав , когда субъект в силу своего возраста, либо психического или физического состояния не может осознать значение защиты своих прав. Например: если у обвиняемого наличие психическое либо другое отклонение , то это является основой для обязательной защиты. В данных случаях, если лицо отказывается от защиты , то согласно ст.72 ч.2 УПК РА орган осуществляющее производство имеет право не принимать отказ от защиты обвиняемого и подозреваемого и назначить защитника либо сохранить полномочия назначенного защитника. 3. Отказ от реализации субъективного права можно путем не выполнения этих прав (материально-правовой отказ) или прекращение права которое находится на этапе правопользования (процессуальный отказ). Когда лицо отказывается от субъективного права путем не выполнения , правообладатель проявляет допустимое бездействие, например, согласно ст. 38 ч.1 Конституции РА каждый человек имеет право на образование, однако гражданин РА решает не пользоваться своим правом на получение образования и неучастие в конкурсе. При отказе от реализации субъективного права путем его прекращения, правообладатель выполняет определенные действия , например: у обвиняемого есть защитник, но однако в ходе предварительного следствия обвиняемы решает защиту осуществить самостоятельно, и органу осуществляющее производство заявляет об отказе от защитника. Отказ от реализации субъективного права путем прекращения является юридическим фактом, при помощи которого прекращаются возникшие правоотношения. 4. Согласно общему правилу- отказ от реализации субъективного право является окончательным. Лицо отказавший от реализации субъективных прав должен осознать, что не может изменить намерения и оживить отказавшее право. Этим требованием обеспечивается определенность и 67 предсказуемость правовой системы. В исключительных случаях можно оживить отказавшее субъективное право, если соблюдены следующие требования: Первое-сущность субъективного права такова, что после отказа субъективного права можно его оживить. Например: обвиняемый оказывается от защиты, но в дальнейшем меняет свое мнение и требует чтобы к процессу была привлечена защита. Однако если в конкретных случаях, лицо отказалось от права выбора , в дальнейшем это право не может быть восстановлено . Второе- Оживление отказавшего права не должно препятствовать определенности и предсказуемости . Например: После окончания школы лицо отказывается от своего права на образование, но в дальнейшем хочет получить высшее образование . Оживление отказавшего права в этом случае право на образование не препятствует определенности о предсказуемости. Однако , если лицо отказалось от права собственности , то отказавшее лицо в дальнейшем не может возвратить свое имущество, так как этим нарушится определенность и предсказуемость имущественного оборота. Третье- отказ от реализации субъективного права и его реализация не должна в себе содержать элементы злоупотребления. 5. Отказ от реализации субъективного права является автономной областью лица. поэтому в целом, отказ от субъективного права не может вызвать неблагоприятные правовые последствия для лица. В отдельных сферах лицо отказавшееся от субъективного права может в дальнейшем лишаться права возражения. Такое состояние возможно во время формирования эстопеля (из англ. Estoppel – это лишение права на подачу возражения)., в соответствии со своим поведением лицо лишается права на возражение или лишается права на основании (հիմնվել) определенных фактов. Например: Гражданский истец знает основания для отвода судьи , но отказывается ходатайствовать о самоотводе судьи. Согласно правилу Эстопела- предшествующее поведение гражданского истца то есть при отказе от права на отвод судьи лишается права обжаловать судебный акт на основании беспристрастности. 6. Лицо может отказаться от реализации закрепленных в Конституции РА или в международных договорах , в законе своих субъективных прав если такой отказ не запрещено законом и не нарушает права и законные интересы других лиц и не нарушает другие конституционные ценности. Если человек например: пытается отказаться от своих соматических правах- расчленяя какую-либо часть тела, во избежание 7. военной службы, такой отказ вредит приоритетной публичной выгоде(գերակա շահ), поэтому государство уполномочено для защиты Конституционных прав для уклонения от военной службы предусмотреть ответственность. Лицо отказавшее от реализации субъективных прав, проявляет определенное поведение – действие либо бездействие, от которого объективно очевидно желание отказа от субъективных прав . Можно выделить следующие формы отказа от реализации субъективных прав: бездействие, одностороннее действие и двустороннее согласие. При бездействии отказ от реализации субъективных прав налично тогда, когда человек не пользуется своим правом. Например: право на выбор или на образование человек осуществляет бездействием, когда изначально не пользуется правом выбора или получением высшего образования . Способом отказа от субъективного права бездействием также является непредставление требования со стороны правообладателей в сфере обеспечения права. Например, со стороны собственника транспортного средства с перестроенными или удаленными номерами, которые находится в розыске , в порядок и сроках предусмотренными законом, не требование ( бездействие ) от добросовестного приобретателя имущества рассматривается как отказ от права собственности( ч.1 ст.280 ГК РА). ( նայել նաև հայերեն տարբերակը օրինակի) Отказ от реализации субъективного права односторонним действием при осуществлении субъективного права присутствует в том случае, когда лицо совершает определенные действия, из 68 которого вытекает намерение отказаться от субъективного права, например, письменное или устное объявление об отказе от осуществления субъективного права. Согласно ч.1 ст. 179 ГК РА от Движимого имущества можно отказаться путём избавления от него или путём оставления другими способами в целях отказа от права собственности от него (брошенное имущество). Отказ от реализации субъективного права посредством двухстороннего соглашения присутствует в том случае, когда обе стороны правоотношения приобретают соглашение о не использовании ( не реализации )их субъективного права. Так, в ч.1 ст. 45 Судебного кодекса РА 2007 г. Определено , что если стороны в суде первой инстанции заключили соглашение об отказе от права на апелляционное обжалование , то апелляционная жалоба , предъявленной стороной, заключившей соглашение, подлежит рассмотрению со стороны апелляционного суда только при наличии согласия другой стороны, заключивший соглашение. Вопрос 25 Понятие правопонимания и его методологическое значение Понятие “право”, используется в разныхсмыслах, имеет разные значения, которое в той или иной мере отражает разные явления общественной жизни. Слово “право”, может использоватьсяпри описании самых разных нормативных систем, регулирующих общественные отношения, например естественное право, обычное право, каноническое право, церковное право, мусульманское право, чувственное право , позитивное право, объективное право, субъективное право и т.д.. Поэтому,для понимания, определения права, его признаков, для его отражения, для определения социальной роли, как сложного явления, сложились разные концепции, направления, правопонимания. Правопонимание- это целевая, познавательная деятельность, направленная на придание значимости единому социальному явлению - праву, в результате которого формируется отношение к признакам права, формированию права, его социальному значению и к представлению общих теоретических знаний и взглядов о его функционировании. Признаки правопонимания: 1. Правопонимание-научно-познавательная деятельность, направленная на изучение права. Правопонимание, являясь наиболее общим способом анализа знаний, отражает результаты общих научно-познавательных закономерностей. 2. Правопонимание имеет общеправовое значение, так как его составляющей частью является право, закономерности его формирования, развития, социальная роль, знания о его функциях, которыеимеют наиболее общий уровень абстракции, т. е. направлены на познание жизни наиболее общих закономерностей права. 3. Правопонимание имеет научный характер, что означает, что составляющая часть знаний правопонимания должна быть систематизированной, логической, а в конкретном пространстве и времени- правдивой. 4. Правопонимание можно рассматривать в частях функциональной и последовательной совокупности. Оно, одновременно является и процессом познания сущности права, и результатом теоретического значения. 69 Для формирования того или иного правомонимания, на него влияет множество факторов,из которых можно выделить следующие: 1. Личностный фактор. На формирование правопонимания действует мировоззрение, личный опыт, убеждения и взгляды конкретного лица, который проводит исследование. 2. Идеологический фактор. На формирование того или иного правопонимания действует преобладающая в обществе мировозренческая, философская идеология, которая, как правило, воздействует на процесс и результаты исследования. 3. Исторический фактор. Содержание правопонимания связано с историческими условиями действия права. Концепции правопонимания возникли при развитии разных этапов развития общества, для каждого из которых характерны собственные подходы, характерные черты проблем. 4. Социальный фактор. Теории и школы правопонимания отражают выгоды разных социальных групп, а при их изменении, меняются также представления о праве и его сущности. Правопонимание является одним из основополагающих понятий в юриспруденции, которое для всей правовой жизни имеет методологическое значение в том смысле, что предрешает содержание ряда правовых явлений, влияет на другие круги правовой системы-правотворческая деятельность, система правовых источников, правоприменение, правовое мышление и т.д.. Например, та или иная концепция правопонимания предрешает содержаниереализации права. Так, с точки зрения юридического правопонимания, право реализуется с помощью правотворческой деятельности, отражая общечеловеческие ценности в правовых законах. С точки зрения позитивистского правопонимания, нормы,установленные в нормативно-правовых актах,реализуются с помощью правоприменения, использования и исполнения права. На самом деле, проблема правопонимания существует довольно-таки долгое время, но до сих пор нет единообразного подхода, связанного с рассматриваемой проблемой. В юриспруденции есть различные виды правопонимания. Так, В.Нерсисянцразличает юридическое (лат. Jus- право) и легистическое(лат. lex- закон)виды правопонимания. В юридическом правопонимании автор разделяет либерально-юридическое правопонимание и концепцию естественного права. В. Четверин, учитывая соотношение права и закона,выделяет позитивистский и не позитивистские подходы. При позитивистском подходе правом считается любой закон, административный или судебный акт. При не позитивистском подходе, при противопоставлении права и закона, привилегия даётся праву, так как право является правильным не из-за того что закреплено в законе, а из-за того, что содержит общечеловеческие ценности. А. Поляков выделяет классическое и не классическое правопонимание. В рамках классического правопонимания, автор выделяет: 1)подход естественного права или юснатурализма; 2) этатический (etar-государство) подход; 3) социологический подход, а в не классическом подходе выделяет интегративное правопонимание. В данном сборнике выделим 4 основные концепции правопонимания: 1. Позитивистская концепция правопонимания (нормативистское, легистское, этатическое), 2. Естественноеправао (моральное, философское, юснатуралистическое), 3. социологическое правопонимание, 4. интегративное правопонимание 70 Вопрос 26 Легистское (позитивистское) правопонимание Концепция позитивистского правопониманияберет свое начало в учениях древних китайских легистов. (до н.э. 5 в.), в основе которого лежит представление о насильственном управлении, согласно которомунасилие рассматривалось как наиболее эффективный метод регулирования общественных отношений. Согласно легистскому (lex-legis-закон) или позитивистскому правопониманию, право определяется как система определенных или разрешенных норм, обеспечиваемых принудительной силой государства. Для легистского правопонимания характерна идентификация закона и права. Право налично, оно официально действует, позитивное право- закон, здесь не ставятся различия между правом и законом. В новое время легистское правопонимание обосновал Томас Гоббс, который рассматривал государство в качестве правящей силы над людьми, а право в качестве приказа власти. << Правовая сила закона-то, что является приказом суверена>>. При этом, говоря <<закон>>, он имеет в виду все действующее (позитивное) право. В дальнейшем такое понимание права было взято на вооружение представителями различных направлений легизма. Согласно, позитивистскому правопониманию — право определяется, как система норм, установленных или разрешенных государством и обеспеченных его принуждением. Для позитивистского правопонимания характерно отождествление права и закона. Есть две основные концепции легистского правопонимания: • классический легистский позитивизм, • легистский неопозитивизм. |