Ответы на билеты по Теории государства и права. Вопрос Предмет общей теории государства и права, её место и роль в системе общественных и юридических наук
 Скачать 0.62 Mb.
|
|
Билет 55. Применение права. Понятие и стадии правоприменительного процесса. Применение права – это особый компетентный способ реализации права, включающий в себя все остальные (соблюдение, исполнение и использование) и представляющий собой властные меры, применяемые компетентными органами для реализации правовых норм. Применение права необходимо в определённых ситуациях, а именно: - когда по закону реализация нормы возможна путём властного решения компетентного органа; - когда требуется конкретизация определённых прав, закреплённых за гражданином; - когда субъекты права в принципе сами определяют свои права и обязанности, но требуется определённый контроль со стороны государства (к примеру, регистрация сделок с недвижимостьюства ();убъекты права в принципе сами определяют свои права и обязанности, но требуется определённый контроль со стороны госуда); - когда необходимо применение санкций. Применение норм права характеризуется тем, что в нём проявляется властная воля государства. Отличительной чертой является то, что применение – это способ реализации права, обладающий организующим свойством. Применение может осуществляться как государственными властными структурами, так и иными субъектами, а именно, работодателями, обладающими статусом юридического лица (к примеру, администрации кооперативов, АО). Применение происходит по процедуре, предусмотренной в законе, и оформляется в виде письменного акта, документа. Есть только несколько случаев устного применения (принятие на работу при условии, что есть устное распоряжение должностного лица о начале работы; устное замечание, предусмотренное в правилах дорожного движения за незначительные нарушения; применение права в конклюдентных формах – жестовые сигналы регулировщика, носящие обязательный характер, и др.). Таким образом, применение права – это государственно-властная деятельность компетентных органов, представляющая собой специально организованные действия по реализации юридических норм применительно к конкретному случаю. Это специальное средство управления жизнью общества со стороны государственно-властных структур. При этом нормы всегда распространяются на конкретный случай с вынесением соответствующего решения. Существует ряд требований применения права: 1) Требование законности применения. Это соответствие принимаемого решения закону с точки зрения процедуры принятия решений и соответствия этих норм конкретной ситуации. Законность означает исключение произвола, строгое следование предписанием норм права. 2) Требование обоснованность применения. Это означает принятие решения с выяснением и учётом всех обстоятельств, которые необходимо выяснить по делу, что является возможностью достижения объективной истины по делу. 3) Требование справедливости. Это требование означает приемлемость применения со стороны закона. Применение норм права представляет собой достаточно сложный процесс, состоящий из ряда логически последовательных стадий. Выделяют следующие стадий правоприменительного процесса: 1) Установление фактических обстоятельств дела, т.е. юридической основы для принятия решения. Средствами установления являются доказательства, которыми служат сами факты и способы получения этих фактов. На данной стадии главной целью является достижение объективной истины по делу, под которой понимается полное соответствие выводов следствия или суда фактическим, реальным обстоятельствам. 2) Поиск нормы права. На данной стадии происходит поиск и выбор нормы права, а также даётся юридическая квалификация совершённым действиям. Фактически речь здесь идёт об установлении полного состава правонарушения, т.е. юридической основы дела. Происходит логическая операция подведения конкретной ситуации под надлежащую норму закона. 3) Проверка и толкование нормы права. Данная стадия предполагает проверку юридической силы выбранной нормы, её действия во времени, в пространстве и по кругу лиц, устранение противоречий, коллизий, пробелов, расхождений. В случае расхождений и пробелов установлен ряд правил: - позже изданный закон отменяет предыдущий во всём том, в чём он с ним расходится. - из двух актов разных органов, изданных одновременно, применяется акт, обладающий наивысшей юридической силой. - при расхождении общефедерального акта с актом субъекта РФ в предметах ведения РФ и совместного ведения применяется первый. - при расхождении между федеральным актом и актом субъекта в пределах его компетенции применяется последний. - если обнаружен пробел в праве, то решается вопрос о применении правовой аналогии в двух её видах – аналогии закона и аналогии права. Кроме того, в ходе проверки закон может быть подвергнут критике: а) низшая критика закона – соответствие нормы официальному тексту. б) высшая критика закона – имел ли орган полномочия принимать какую-либо норму. 4) Решение дела или вынесение правоприменительного акта, определяющего судьбу юридического дела и являющегося итогом правоприменительного процесса. Акты правоприменения – это решения, приговоры, постановления, приказы и другие акты, изданные компетентными органами или должностными лицами, в которых решается судьба юридического дела на основании конкретной правовой нормы. Акты правоприменения имеют индивидуально-определённый характер, т.е. относятся к конкретным лицам. Они являются властными и обязательными для исполнения, поскольку исходят от государства и обеспечиваются государственным принуждением. Акты исчерпываются однократным применением. По структуре классический правоприменительный акт (например, приговор суда) должен состоять из вводной части (где, когда, кто составил документ), описательной части (действия каких лиц подлежат оценке), мотивировочной части (оценка доказательств и вывод о том, какая норма должно применяться), резолютивной части (решение по делу). Существует множество видов и классификаций правоприменительных актов: - по юридической природе: правоохранительные (содержат меры ответственности) , правоисполнительные, правообеспечительные (судебные, контрольно-надзорные, акты проверки), правовосстановительные. - по форме выражения: устные и письменные; акты-докумены и акты-действия (делятся на словесные и конклюдентные). - по субъектам издания: акты судебных органов, арбитражных, прокурорских, следственных, контрольных; органов представительной и исполнительной власти, местного самоуправления; акты президента, правительства, федеральных министерств и ведомств. - и т.д. 5) Исполнение принятого решения. На этой стадии происходит реальное исполнение принятого акта, доведение его до логического завершения. В случае неисполнения решения теряет значение весь правоприменительный процесс. Билет 56. Пробелы в праве и способы их преодоления при правоприменении. Нигде в мире не было и нет беспробельного, идеального права, адекватно отражающего действительность. Пробела в праве нежелательны, но избежать их невозможно. Под пробелом в праве понимается отсутствие в нём или неполнота нужной нормы, с помощью которой можно было бы урегулировать конкретные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования. Пробел возникает, когда полностью отсутствуют нормы регулирования. Такой пробел можно лишь ликвидировать созданием соответствующей нормы права. Но есть пробелы, связанные с частичным регулированием. Их можно как ликвидировать принятием акта, так и преодолеть с помощью аналогии. Ещё один вид пробелов – это пробелы, связанные с несовершенством закона. Они преодолеваются путём толкования. Пробелы в праве достаточно опасны, поскольку это состояние неурегулированности, неопределённости, а стало быть, и возможного своеволия, личного усмотрения чиновников. Первый и естественный путь полного устранения пробела – принятие новой нормы. Но это довольно долгий процесс, а пробелы возникают постоянно и их надо оперативно преодолевать. Для этого существует институт правовой аналогии. Задача аналогии заключается в том, чтобы разрешить ситуацию, не предусмотренную законом, таким образом, каким разрешил бы её законодатель, судя по тому как он разрешает другие подобные ситуации. Законодатель устраняет пробел, а правоприменитель – восполняет и преодолевает. Обязательным условием применения аналогии является то, чтобы случай, подлежащий разрешению, входил в круг регулируемых правом отношений. Различают два вида аналогии:
При аналогии закона решение при отсутствии прямого указания закона принимается на основе закона или иного нормативно-правового акта, регулирующего близкий, похожий случай (применяются не сходные законы, а сходные отношения, регулируемые законами!!!). Аналогия права – это принятие решения при отсутствии закона, регулирующего дело, находящееся в сфере правового регулирования, а также отсутствии закона, сходного с данным делом. Когда не обнаруживается даже нормы, регулирующей сходные отношения, дело разрешается на основе и в соответствии с общим духом, смыслом, принципами действующего права. Особо важное значение в такой ситуации приобретает правосознание, юридическая культура и профессионализм судей. Институт правовой аналогии в двух её видах закреплён в ст.6 ГК РФ. При этом в кодексе говорится, что аналогия допускается при отсутствии не только нормы права, но обычая и соглашения сторон. Институт аналогии не действует в уголовном и административном праве. В данных отраслях существует прямое запрещение аналогии. Пробелы в них устраняются законодательным путём. Запрет аналогии в уголовном праве исходит из идеи о том, что нет преступления без указания на то в законе, которая направлена на защиту свободы личности. Правовая аналогия возможна всюду, где нет специального запрета на неё. Более того, согласно мировой юридической практике, суд не вправе отказать гражданину в разрешении спора под предлогом отсутствия закона. Он обязан разрешить дело по существу, используя институт аналогии. Этот принцип действует и в российском праве. Таким образом, социальное назначение института правовой аналогии – защита прав граждан. Билет 57. Толкование права. Понятие, способы, виды, значение. Толкование права – это деятельность субъектов по уяснению и разъяснению смысла (подлинного содержания) правовых норм. Главной целью толкования является установление подлинного точного смысла и содержания правовой нормы и нормативного акта в целом. При этом толкование, прибавляя новое знание о норме, ни в коей мере не изменяет и не заменяет её. Речь идёт только о разборе, анализе, изучении данной нормы. Немаловажную роль в толковании имеет субъективное начало, поскольку толкование во многом зависит от уровня правосознания, профессионализма, компетентности, культуры толкующих лиц. Толкование связано со всеми способами реализации права. Оно является обязательной стадией правоприменительного процесса. Таким образом, толкование – важнейшее условие правильного понимания и применения норм права. Толкование включает в себя как разъяснение, так и уяснение, поскольку сначала необходимо понять суть той или иной нормы, уяснить самому её содержание и смысл. Только после этого следует разъяснение, т.е. толкование нормы для других людей. Разъяснение находит внешнее выражение в специальных актах, которые называются акты-толкования или интерпретационные акты. Юридическая наука выработала определённые способы толкования правовых норм, под которыми понимаются конкретные приёмы, процедуры, технологии, с помощью которых уясняется и разъясняется норма права, устанавливается выраженная в ней воля законодателя – в целях правильного её применения. Различают следующие способы:
Предполагается анализ нормы права с точки зрения лексико-грамматических, стилистических, морфологических требований, выяснения значения отдельных слов, фраз, выражений, союзов и т.д. Таким образом, выделяется буквальный смысл закона.
Это интерпретация норм права на основе законов логики. Выясняется прежде всего внутренняя (логическая) структура нормы, взаимосвязь трёх её элементов: гипотезы, диспозиции и санкции. Существуют приёмы формальной логики, применяемые с целью достижения подлинного смысла, а именно доведение до абсурда и доказательство от противного.
Это установление смысла правовой нормы в связи с местом, которое она занимает в системе права, а также в зависимости от её «окружения». Это обусловлено системностью самого права, где все нормы тесно взаимосвязаны, расположены в определённом порядке, зависят друг от друга. Здесь упор делается на внешние связи норм права.
Во внимание принимаются те социальные условия, в которых была принята та или иная норма, - не отпали ли эти условия, как изменилась и изменилась ли вообще экономическая и политическая ситуация. Используются материалы, которые были в момент подготовки данного нормативно-правового акта. Важно выяснить, в чём заключалась необходимость принятия данной нормы.
Это толкование специальных юридических терминов, непонятных для основной массы населения.
Толкование направлено на выяснение тех целей, которые преследовал законодатель, издавая тот или иной нормативно-правовой акт.
Правовые нормы неодинаковы по своему характеру действия, функциональному содержанию. Есть нормы разрешающие и запрещающие, регулятивные и охранительные и т.д. У них разные функции. Это важно иметь ввиду при толковании. Также здесь учитываются тип и механизм, направленность правового регулирования. Существуют классификации видов толкования по различным основаниям. Так, толкование по объёму подразделяется на три вида: 1) Буквальное (адекватное) толкование. Это толкование, при котором словесное выражение нормы права и её действительный смысл совпадают. 2) Ограничительное толкование. Это толкование, при котором норме права придаётся более узкий смысл, чем это вытекает из буквального текста толкуемой нормы. Например, ст. 57 Конституции: «Каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы». Но очевидно, что платить обязаны только совершеннолетние, работающие и дееспособные граждане, а не «каждый».
Это такое толкование, когда норме права придаётся более широкий смысл, чем это вытекает из её словесного выражения. Например, ст.6 Конституции говорит о том, что российские граждане обладают на территории РФ равными правами и несут равные обязанности. В то же время ст. 62 говорит, что иностранцы и лица без гражданства на территории РФ пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ. Кроме того, различают виды толкования по субъектам: 1) Официальное толкование. Это обязательное толкование, дающееся уполномоченными на то государственными органами и должностными лицами, имеющее юридическое значение. Оно подразделяется на ряд подвидов: - нормативное (общее): распространяется на широкий круг субъектов и носит характер общих установок. - казуальное (индивидуальное): касается определённого факта, дела, поступка; не имеет общеобязательного значения, его цель – разрешение данного уникального случая. - аутентичное (авторское): исходит от органа или должностного лица, издавшего толкуемый нормативный правовой акт. - легальное (разрешённое, делегированное): такое толкование официально разрешено, делегировано какому-либо органу со стороны вышестоящей инстанции. - судебное: осуществляется судебными органами и, прежде всего Верховным Судом РФ, его Пленумом, а также Конституционным Судом РФ. 2) Неофициальное толкование. Оно исходит от субъектов, деятельность которых не является официальной, государственной. Поэтому такое толкование не имеет юридической силы и никаких правовых последствий не влечёт. Неофициальное толкование делится на виды: - профессиональное (компетентное): даётся юристами-профессионалами, т.е. лицами с высшим юридическим образованием, хорошо знающим действующее законодательство и практику его применения. Его ценность – в глубоких знаниях и компетенции толкующих лиц. В рамках профессионального толкования выделяют ещё доктринальное (научное) толкование, которое даётся учёными, представителями науки. Его ценность – в аргументированности, доказательности. Примером могут послужить комментарии к кодексам, монографии, доклады, содержащие толкование норм права. - обыденное: это первичный, житейский уровень понимания права, его интерпретация рядовыми гражданами. Оно может быть как верным, так и ошибочным. Таким образом, акты толкования – один из важнейших видов правовых актов. Их функциональное значение состоит в том, что они призваны способствовать правильной, законной и эффективной реализации права, претворению воли законодателя в жизнь. Хотя эти акты самостоятельного значения не имеют, их роль в механизме правового регулирования очень велика. Без них этот механизм оказался бы ослабленным. Ведь если норма неправильно понята, то за этим последует неправильное её применение. Билет 58. Законность и правопорядок. Понятие и соотношение. Законность – одно из центральных и наиболее сложных понятий правоведения. Законность есть принцип, характеризующий всё право, заключающийся в признании необходимости следования предписаниям правовых норм, прежде всего законов, при осуществлении правового регулирования на всех его этапах. Сегодня под законностью, помимо требования соблюдения норм права, понимаются ещё и требования, касающиеся содержания права, порядка формирования правовых норм, порядка реализации прав субъектов права, юридическое и фактическое наполнение прав, гарантируемых субъектам права. Существует три подхода к пониманию законности:
Таким образом, законность – это общественно-политический режим, режим функционирования политической и правовой системы, состоящий в обеспечении верховенства закона, неукоснительном осуществлении предписаний правовых норм, в борьбе с правонарушениями и произволом в деятельности должностных лиц, в обеспечении прав и законных интересов граждан, порядка и организованности в обществе. Существует ряд требований законности:
Законность, если видеть в ней соблюдение законно, должна быть единой и одинаковой для всех и на всей территории страны.
Вытекает из необходимости сочетать формальную определённость права с индивидуальностью правовых отношений. Целесообразность есть возможность выбора вариантов поведения в рамках закона. Существует презумпция целесообразности закона. В законе заключена высшая государственная целесообразность. Если целесообразность закона будет оцениваться каждым отдельным субъектом, то порядка не будет.
Законность должна включать высокий уровень правовой культуры. Чем выше правовая культура и развитее правосознание общества и его граждан, тем прочнее законность. Данное требование обеспечивает все остальные.
Правопорядок – это система отношений в обществе, основанная на законности. Это порядок, предусмотренный нормами права. Это система связей, складывающихся в результате фактической реализации правовых норм, упорядоченность отношений. Это «итог» правового регулирования. По сути, это реализованная законность. К принципам правопорядка относят: - системность - устойчивость - единство правопорядка на всей территории государства - гарантированность правопорядка со стороны государства Следует отличать понятия «правовой порядок» и «общественный порядок» (в широком смысле слова). Они соотносятся как часть и целое. Правопорядок является составной частью общественного порядка. Общественный порядок в широком смысле – это система отношений в обществе, складывающаяся на основе соблюдения, реализации всех позитивных социальных норм, признаваемых в обществе (в том числе и правовых). Но кроме того различают общественный порядок в узком смысле. Под ним понимается соблюдение правовых норм в общественных местах. Такое понимание существует в частности в административном праве. Его ещё можно назвать полицейско-прокурорским пониманием правопорядка. Законность и правопорядок тесно взаимосвязаны, но не тождественны. Они соотносятся как причина и следствие: есть законность – есть и правопорядок. Если нормативно-правовые акты всеми и повсюду соблюдаются, то результатом этого является чёткий правопорядок. Напротив, если правопорядок слаб и расшатан, это свидетельствует о том, что законы не соблюдаются, нарушаются, игнорируются, т.е. отсутствует законность. Законность логически предшествует правопорядку. Но процесс достижения законности и правопорядка един. Правопорядок – показатель состояния законности, он отражает степень соблюдения законов всеми субъектами. С другой стороны, правопорядок – итог законности. Кроме того, взаимосвязь законности и правопорядка выражается в наличии у них единых гарантий. Гарантии законности и правопорядка есть объективные условия и субъективные факторы, специальные средства, которые обеспечивают режим их реализации. Среди этих гарантий выделяют общие и специальные гарантии. Общие гарантии: - экономические (к примеру, наличие многоукладности в экономике, защита частной собственности). - политические (демократия). - социальные (защита социальных прав населения). - идеологические (стимул к развитию правовой культуры). Специальные гарантии: - юридические средства защиты законности и правопорядка (достаточный уровень законодательства, отсутствие коллизий, техническое обеспечение). - ответственность и государственное принуждение (меры защиты и пресечения). - деятельность специальных органов (прокуратура, таможня). - процессуальные гарантии. |