МЧП. МЧП Влада. Формулы прикрепления
 Скачать 193.37 Kb.
|
|
Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщённые правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. В качестве синонимов этому термину употребляются такие термины как «коллизионные принципы», «коллизионные критерии», «типы коллизионных привязок». Формула прикрепления – это привязка двусторонней коллизионной нормы, содержащая определённый критерий выбора права, подлежащего применению. Например, критерий места нахождения имущества, гражданства или места жительства лица и др. Личный закон физического лица (lex personalis). Существует в двух вариантах – в форме закона гражданства (lex patriae) и в форме закона места жительства (lex domicilii). Личный закон означает применение права того государства, гражданином которого является участник отношения (закон гражданства) или на территории которого физическое лицо проживает (закон места жительства). Эта коллизионная привязка используется для определения право- и дееспособности физического лица, права на имя, прав и обязанностей супругов, родителей и детей в семейно-брачных отношениях, а также в отношениях по наследованию. Закон гражданства применяется во многих европейских странах, а также на Кубе, в Панаме, Алжире, Египте и др. Закон места жительства применяется в странах, придерживающихся традиции общего права, получил распространение также в странах Латинской Америки (Аргентина, Бразилия, Гватемала, Парагвай), в Норвегии, Дании, Исландии и в других странах. В российском законодательстве используется для коллизионного регулирования семейно-брачных и наследственных отношений. В России, Австрии, Швейцарии, Венгрии, Мексике и других странах действует смешанная система определения личного закона на основе критериев гражданства и места жительства. Так, в соответствии со ст. 1195 ГК РФ: «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет» (п.1); «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства» (п.5). Личный закон юридического лица (lex societatis). Означает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Позволяет установить государственную принадлежность юридического лица, его «национальность». Законодательство различных государств определяет личный закон юридического лица в соответствии с критериями инкорпорации, оседлости, места осуществления деятельности, контроля, их сочетания. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Одна из старейших коллизионных привязок, отсылающая к праву страны, на территории которой находится имущество. В настоящее время применяется для определения содержания права собственности и иных вещных прав как в отношении недвижимого, так и движимого имущества. Закон, избранный сторонами отношения (lex voluntatis). Означает применение права того государства, которое выберут сами стороны частноправового отношения. Выражает принцип автономии воли в МЧП. В основном применяется в договорных обязательствах (см.: ст. 1210, 1211 ГК РФ и др.), однако наметилась тенденция применения данного принципа в области семейных отношений (брачный договор, соглашение об уплате алиментов), в деликтных обязательствах. Закон места совершения акта (lex loci actus). Объединяет несколько коллизионных принципов: закон места заключения договора (lex loci contractus) закон места исполнения (lex loci solutionis), закон заключения брака (lex loci celebrationis), закон места совершения деликта (lex loci delicti commissi) и др. Означает применение права страны, на территории которой совершается тот или иной частноправовой акт. Закон тесной связи (the law of the real connection) означает применение права того государства, с которым частноправовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Данный коллизионный принцип широко применяется в коллизионном праве многих стран, используется в международных соглашениях. В ГК РФ можно назвать ряд норм, использующих данную формулу прикрепления (п.2 ст. 1186, ст. 1188, п.1 и 5 ст. 1211, ст.1213, п. 1 ст.1216). Закон, составляющий статут отношения, регулирующий «существо» отношения (lex causae). Закон, регулирующий существо отношения, может не совпадать с законом, которому подчиняются отдельные специальные вопросы, связанные с этим отношением. Так, права и обязанности по договору (существо отношения) в соответствии с п.1 ст.1211 ГК регулируются законом страны, с которой договор наиболее тесно связан, если стороны сами не выбрали применимое право. Специальный вопрос о форме договора регулируется правом места его совершения (ст.1209), а форма внешнеэкономического договора регулируется российским правом (п.2 ст. 1209). Исковая давность определяется праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению (ст.1208), то есть здесь применяется lex causae. соответствующего отношения. Закон суда (lex fori) означает применение права того государства, суд которого осуществляет судебное разбирательство. Закон флага (lex flagi). Означает право государства, флаг которого несет судно. В основном применяется для решения коллизионных вопросов в области торгового мореплавания. Ряд коллизионных норм КТМ РФ отсылают к закону флага для регулирования отношений, касающихся права собственности других вещных прав на судно (ст.415); правового положения членов экипажа (ст. 416); пределов ответственности судовладельца (ст. 426) и др. ПРЕДМЕТ, МЕТОДЫ, ПРАВОВАЯ ПРИРОДА И СИСТЕМА МЧП Предметом международного частного права являются частноправовые отношения международного характера, или отношения с иностранным элементом. Гражданские, трудовые, семейные отношения с иностранным (международным) элементом можно определить как разновидность отношений, регулируемых гражданским, семейным, трудовым законодательством, а также нормами международного права, сторонами в которых являются иностранные физические и юридические лица, иностранные государства, международные организации, а также иные гражданские, семейные, трудовые отношения, регулирование которых связано с обращением к иностранным правовым системам. Принято выделять три вида иностранного элемента в составе правоотношения, регулируемого нормами международного частного права: 1) субъект отношения — иностранное физическое или юридическое лицо, а в отдельных случаях — иностранное государство или международная организация. Например, брак, заключенный в России между гражданкой России и иностранцем; договор купли-продажи, заключенный между иностранной фирмой и российской организацией и т.д.; 2) объект отношения — имущество, находящееся за рубежом. Например, наследственное имущество находится за рубежом, в то время как наследодатель и наследники проживают в России; 3) юридический факт, имевший место за границей. Например, причинение вреда российскому лицу имело место за рубежом или за рубежом была совершена сделка, открылось наследство, был заключен брак, выполнялась работа и т.п. Только наличия иностранного элемента в традиционном его понимании недостаточно для применения МЧП. Значение имеет не физическое место нахождения вещи, а то, закон какого государства наделил лицо (лиц) правом на данную вещь, по нормам права какого государства это право возникло. Факт, что в отношении участвует иностранное лицо, не имеет значения, если отсутствует связь отношения с правом иностранного государства. Юридический факт в аспекте МЧП имеет правовые последствия потому, что он возник на основании юридических норм и в рамках правопорядка другого государства. Хотя международное частное право и является в известном смысле интернациональной наукой, его понимание в различных странах неодинаково. Во всех странах к предмету этой дисциплины относят решение коллизионных вопросов. Таким образом, коллизионное право является основной частью международного частного права страны. Важно отметить и то обстоятельство, что в отличие от материального права международное частное право (если рассматривать его как право коллизионное) не дает решение проблемы по существу. Международное частное право лишь определяет применимое право для разрешения спора. В случае, если это право является иностранным, международное частное право говорит о применении иностранного права. Как отмечает К. Липстайн, «международное частное право... не имеет материального содержания. Оно не предлагает немедленного решения проблемы по конкретному спору, а действует опосредованно (косвенно). Оно лишь указывает на правовую систему, нормы которой подлежат применению для разрешения конкретного вопроса. Это - методика, а не система материальных норм». Регулирование международных частноправовых отношений может осуществляться несколькими методами. Метод международного частного права – это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств. Под коллизией права в МЧП автор понимает обусловленную спецификой частноправового отношения, осложненного иностранным элементом, объективную возможность применения частного права двух или более государств к данному отношению. Традиционно в МЧП выделяются два метода регулирования – коллизионно-правовой и материально-правовой. Коллизионно-правовой метод предполагает, что для регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом сначала решается вопрос о том, право какой страны должно быть к ним применимо. Это возможно лишь с помощью коллизионной нормы, которая содержит определенный критерий выбора национально-правовой системы в зависимости от связи конкретного отношения с правом того или иного государства. Материально-правовой метод исключает постановку коллизионного вопроса о выборе какого-либо национального права, поскольку существо правоотношения регулируется специально созданными материально-правовыми нормами, унифицированными в международных договорах, либо материально-правовыми нормами прямого действия, содержащимися в национальном праве. Вопрос о системной принадлежности норм международного частного права является в нашей науке дискуссионным. Основные подходы в определении места международного частного права в системе права можно объединить в следующие четыре группы: 1) международное частное право вместе с международным публичным правом входит в состав так называемого «международного права в широком смысле слова» (СБ. Крылов, Д.И. Фельдман, JI.H. Галенская и др.); 2) международное частное право - это отрасль внутригосударственного права цивилистического плана наряду с гражданским, трудовым, семейным правом (JI.A. Лунц, А.Л. Маковский, О.Н. Садиков и др.); 3) международное частное право — это самостоятельная правовая система, существующая наряду с международным и внутригосударственным правом (Ю.М. Колосов); 4) международное частное право — это «полисистемный комплекс», состоящий из международного и внутригосударственного права, в том смысле, что одна часть международного частного права относится к внутригосударственному праву, а другая часть — к международному публичному праву (Р.А. Мюллерсон, развивший взгляды А.Н. Макарова). Канашевский считает, что наиболее обоснованной является последняя из приведенных точек зрения. С позиций концепции раздельного существования источников международного и внутригосударственного права международное частное право можно рассматривать как «полисистемный комплекс», включающий два вида правовых норм — международные и внутригосударственные, которые не исключаются из международного и внутригосударственного права, но взаимодействуют между собой. Двойственность источников международного частного права не позволяет рассматривать его ни в качестве отрасли внутригосударственного права (И.С. Перетерский, Л.А. Лунц и др.), ни в качестве отрасли международного права (В.Э. Грабарь, СБ. Крылов и др.), ни в качестве самостоятельной правовой системы, существующей наряду с международным и внутригосударственным правом (Ю.М. Колосов). В системе международного частного права как учебного курса принято выделять три части. В общей части изучаются предмет, система курса, методы, источники международного частного права, коллизионное право, применение иностранного права, субъекты международного частного права. Особенная часть напоминает курс внутренних отраслей права, прежде всего гражданского права, но с тем условием, что анализируются отношения с иностранным элементом. В частности, сюда входят такие разделы, как право собственности, договорные обязательства, международные расчеты, международные перевозки, интеллектуальная собственность, а также деликтные, наследственные, трудовые, семейные отношения, осложненные иностранным элементом. К третьей части международного частного права относятся международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж. ИСТОЧНИКИ МЧП Основными источниками МЧП являются следующие: • внутригосударственное законодательство; • международные договоры; • международные обычаи. Источники имеют различную природу. Внутригосударственное законодательство в области МЧП действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства. Внутригосударственное законодательство как источник МЧП может быть представлено в двух формах: в форме единого кодифицирующего акта (чаще всего закона о МЧП) либо в форме комплекса правовых норм, рассредоточенных по различным отраслям законодательства. РФ относится группе стран, в которых не имеется такого единого акта. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в различных законах и иных отраслевых нормативных актах (ГК, ГПК, АПК, КТМ, ЗК, ТК, СКи т.д.) или же в законах, которые носят комплексный характер. Международные договоры являются результатом согласования воль различных государств, принимающих в них участие. Таким образом, договоры представляют собой соглашения государств относительно содержания договорных норм (текста договора) и признания таких норм в качестве юридически обязательных для государств — участников договора. По существу, международные договоры в области МЧП регулируют правоотношения с участием юридических и физических лиц — субъектов внутреннего права, но обязательства по договору возлагаются на участвующие в нем государства, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами. На современном этапе развития МЧП все более значимую роль играют международные договоры, что связано с их природой. Именно международные договоры позволяют сформулировать унифицированные нормы МЧП не только коллизионно-правового, но и материально-правового характера. Унификация имеет чрезвычайное значение и ценность потому, что в ходе ее осуществления происходит согласование воль государств относительно конкретных моделей правового регулирования, в результате чего после введения унифицированных норм во внутригосударственную сферу в этих государствах применяются идентичные правовые нормы. Международные соглашения по вопросам международного частного права можно условно разделить на две группы: 1) содержащие унифицированные материальные нормы; 2) содержащие унифицированные коллизионные нормы. К первой группе договоров относятся, прежде всего, международные соглашения, регламентирующие отдельные виды обязательств (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенция о международном финансовом лизинге и др.). Ко второй группе относятся договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Они содержат унифицированные коллизионно-правовые нормы в области гражданских и семейных отношений. Соотношение международных договоров и российского национального законодательства можно свести к двум следующим положениям. 1. Международные договоры РФ входят в национальную правовую систему РФ. 2. Международные договоры имеют приоритетное значение в применении перед нормами национального законодательства. Эти положения закреплены в п.4 ст.15 Конституции РФ и воспроизведены в отраслевом законодательстве (ст.7 ГК РФ, ст.6 СК РФ). Международные обычаи отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер. Нормативное содержание обычая формируется в практике на протяжении более или менее длительного периода времени и выступает как доказательство «всеобщей практики». Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это находит отражение в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Данные документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов. Большую роль в неофициальной кодификации международных обычаев играют международные неправительственные организации. Эти организации подготавливают своды правил, которые применяются при наличии ссылки на них в контракте. Иногда признание производится на государственном уровне. В качестве примера таких обычных норм можно привести ИНКОТЕРМС, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (документы МТП и др.). В доктрине МЧП признаётся материально-правовое содержание международного обычая Судебная практика может рассматриваться в качестве источника международного частного права в странах англо-саксонской системы права, которое именуют прецедентным правом. Но в этом случае терминологически правильно говорить не о судебной практике, а о судебном прецеденте как источнике права-конкретном судебном решении, за которым признается государством сила закона. ПРИНЦИПЫ МЧП Принципы международного частного права - это руководящие правила поведения субъектов, возникающие как результат общественной практики; юридически закрепленные начала международного частного права. Они представляют собой наиболее общее выражение установившейся практики международных отношений. При этом, в силу их особой природы, им присуща двоякая роль. С одной стороны, они являются результатом обобщения правоприменительной и нормотворческой деятельности, то есть являются квинтэссенцией действующего права в его историческом развитии. С другой стороны, они же действуют как некие идеальные установки, к которым должны стремиться законодательство и правоприменительная практика. В этом качестве они выполняют нормативную роль при формулировании того или иного закона и тем самым определяют направленность действия отдельного нормативного правового акта и законодательной системы в целом. Сходную функцию они выполняют и в процессе правоприменения, будучи своеобразными ориентирами для судьи. Принцип международной вежливости. Старейший институт МЧП, международная вежливость (comitas gentium) являлась предпосылкой применения иностранного права на территории каждого государства. Ввиду того, что международная вежливость, считается достаточно неопределенным понятием, в современном мире оно фактически не используется. Принцип национального режима. Распространение на иностранцев общих правил и норм, действующих в данной стране в отношении собственных субъектов права. Юридическое содержание национального режима состоит в уравнивании отечественных физических и юридических лиц и таковых иностранных в том, что касается прав и обязанностей, за исключениями, определяемыми национальным законодательством. Принцип суверенного равенства национальных правовых систем. Он означает право каждого государства самостоятельно формировать свою собственную правовую систему без вмешательства извне. Однако могут возникнуть ситуации, когда в правоотношениях участвует иностранец и коллизионная норма отечественного правопорядка указывает на применение иностранного права. ГК РФ специально устанавливает, что отказ в применении иностранного права не может быть основан на отличии правовой, политической, экономической системы другого государства от соответствующих систем Российской Федерации (ст.1193 ГК). Ст. 1191 ГК устанавливает, что российский суд обязан применить иностранное право в соответствии с официальным толкованием доктрины и практикой соответствующего государства. Т. е. иностранное право российскими судами применяется в точно таком же понимании, в каком его бы применил соответствующий иностранный суд. Принцип приоритета международного права над национальным (верховенство). ПП ВС РФ от 31.10.1995 № 8 «О некоторых вопросах применения судами РФ при осуществлении правосудия» разъясняет, что судам при осуществлении правосудия надлежит исходить из того, что общепризнанные принципы и нормы международного права, закрепленные в международных пактах, конвенциях и иных документах и международные договоры РФ являются в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации составной частью ее правовой системы. Этой же конституционной нормой определено, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. При этом судам необходимо иметь в виду, что в силу ФЗ "О международных договорах РФ" положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Принцип взаимности. Сущность взаимности – предоставление лицам иностранного государства определенных прав или определенного правового режима при условии, что лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве. Принято различать 2 вида взаимности: материальную и формальную. Материальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства той же суммы конкретных прав или полномочий, которыми пользуются отечественные граждане в данном иностранном государстве Формальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам правомочий, которые вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами. С одной стороны, в силу принципа «формальной» взаимности иностранным гражданам в РФ предоставляются права, которыми обладают российские граждане (в том числе - и те права, которыми они не пользуются в своём государстве); с другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено российским законодательством. ГК РФ содержит общее правило по вопросу о реторсии, согласно которому Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194). Принцип автономии воли сторон. Исходным принципом российского законодательства в отношении определения права, подлежащего применению к договорам, является принцип автономии воли сторон, т. е. допускается свободный выбор закона любого государства по соглашению участников договора. Автономия воли сторон – это возможность для сторон установить по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах, установленных правом. Эта возможность распространяется и на выбор применимого права, если договор осложнен иностранным элементом. В последнем случае автономия воли сторон выступает в качестве формулы прикрепления, которая занимает главенствующие позиции в договорных обязательствах. Автономия воли сторон как способ выбора права компетентна регулировать договорные обязательства, закрепленные во всех международных договорах, касающихся данного вопроса. Принцип автономии воли сторон широко применяется в международной практике. Это обусловлено тем, что в рамках договора невозможно предусмотреть все те возможные ситуации, которые будут иметь место при его исполнении. В ст. 1210 ГК РФ не только закреплен принцип автономии воли сторон в качестве основного способа выбора права, компетентного регулировать договорные обязательства, но и установлены правила его применения. Таким образом, соглашение сторон о применимом праве возможно в двух вариантах: 1) оговорка о применимом праве, включенная в текст самого договора; 2) отдельное соглашение о применимом праве. Пределы выражения автономии воли сторон: 1) пространственный предел: стороны могут выбрать в качестве применимого права право любого государства (п. 1 ст. 1210 ГК РФ), лишь немногие гос-ва ограничивают право выбора кругом гос-в, с которыми сделка имеет фактическую связь, например США; 2) временные: связаны с периодом, когда стороны могут выбрать право. Стороны могут выбрать право при заключении договора или в последующем (п. 1 ст. 1210 ГК РФ). В последующем можно понимать как в любое время после заключения договора, в том числе и при обращении в суд в случае возникновения спора: такой выбор имеет обратную силу и считается действительным в момент заключения договора; при этом не должны ущемляться права третьих лиц; 3) пределы, связанные с содержанием обязательств. Основные ограничения автономии воли сторон обусловлены содержанием договорных обязательств. Прежде всего, такое ограничение связано с содержанием обязательственного статута, т. е. с тем, на какой круг вопросов распространяется избранное сторонами право. Последнее ограничение возникает при выборе права иностранного гос-ва. Такое ограничение связано с общепринятым институтом МЧП – «оговоркой о публичном порядке», в частности, ГК предусмотрел специальное ограничение – автономия воли сторон договора с помощью оговорки о публичном порядке. Избранное сторонами право ограничивается обязательным применением императивных норм права другого гос-ва, с которым договор реально связан. Реально в данном случае означает преимущественно. СООТНОШЕНИЕ МЧП С ДРУГИМИ ИНСТИТУТАМИ И ОТРАСЛЯМИ МЧП "колеблется между территориальной сущностью внутригосударственного права и универсальностью международного публичного права... Это придает международному частному праву гибридный характер и представляет его как чрезвычайно усложненную область права". МЧП затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств. Проблема соотношения международного публичного, национального и международного частного права - одна из самых сложных. Разграничение международного частного права и международного публичного права обычно принято проводить по субъектам и предмету отношений. Субъектами международного частного права являются, главным образом, физические и юридические лица различной государственной принадлежности. В международном публичном праве изучаются отношения между государствами и другими субъектами международного права (международными организациями, государственноподобными образованиями, нациями и народностями, борющимися за свою независимость и создание самостоятельного государства). Предметом международного частного права являются отношения частноправовые, затрагивающие интересы отдельных граждан и юридических лиц. В международном публичном праве отношения носят преимущественно политический, межгосударственный характер, что находит свое отражение в структуре международного права (право международных договоров, право международной безопасности и т.д.). Соответственно договоры, являющиеся предметом изучения в международном праве, имеют, прежде всего, межгосударственное значение — о разоружении, военном сотрудничестве и пр. Вместе с тем грани между международным частным и международным публичным правом подвижны и не совсем четкие. Например, международные соглашения, которые носят межгосударственный характер, имеют значение и для физических и юридических лиц. Так, торговые договоры в основном регулируют взаимоотношения государств: устанавливают, что власти будут поощрять развитие двусторонних торговых связей, и прочие весьма общие фразы. Основание для сближения международного частного и международного публичного права состоит также в том, что одним из основных источников международного частного права выступает международный договор, который начинает активно захватывать сферы, ранее регулировавшиеся национальным законодательством. Международное частное право тесно связано с отраслями внутреннего права, прежде всего гражданским, семейным, трудовым, гражданским, процессуальным. Поэтому при решении коллизионных вопросов имеется потребность в изучении гражданского и торгового права зарубежных стран и методов сравнительного правоведения. Многие институты МЧП являются как бы продолжением соответствующих институтов гражданского, семейного, трудового права, в определённой мере производны от этих отношений, но в силу своего международного происхождения, внутреннего и внешнего своеобразия не сливаются с ними и не растворяются в них. МЧП устраняет коллизии норм именно этих национальных отраслей права, выбирая из нескольких правопорядков, с которыми связано соответствующее частноправовое отношение, с помощью коллизионных норм какое-то одно применимое право. Соотношение международного частного права с другими отраслями национального частного права можно определить таким образом: 1. Субъектами национального частного права выступают ФЛ, ЮЛ и ППО. Это относится и к международному частному праву. Его субъектами могут выступать также международные межправительственные организации, выступающие как лица частного права. Все иностранные лица (ФЛ, ЮЛ и ППО, предприятия с иностранными инвестициями, ТНК, международные юридические лица являются исключительно субъектами МЧП. 2. Объектом регулирования национального частного права выступают негосударственные гражданские (в широком смысле слова) правоотношения. Объектом регулирования могут быть и диагональные (государственно-негосударственные) отношения гражданско-правового характера. В международном частном праве эти отношения в обязательном порядке отягощены иностранным элементом. 3. Метод регулирования в национальном частном праве — это метод децентрализации и автономии воли сторон. Способ его реализации — применение материально-правовых норм. Это касается и МЧП, но здесь основным способом реализации общего метода децентрализаций выступает метод преодоления коллизий — применение коллизионных норм. 4. Источниками национального частного права выступают национальное законодательство (прежде всего); международное право (которое включено в национальную правовую систему большинства государств мира); судебная практика и доктрина; аналогия права и закона. 5. Сфера действия национального частного права — национальная территория данного государства. Это относится и к международному частному праву, но следует подчеркнуть существование регионального МЧП (европейского, латиноамериканского) и процесс формирования универсального МЧП. 6.Ответственность в национальном частном праве (в том числе и в международном) имеет гражданско-правовой (контрактный или деликтный) характер. Парадоксальность норм МЧП выражается еще и в том, что одним из его основных источников непосредственно выступает международное публичное право, которое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального МЧП. Принято говорить о двойственном характере норм и источников международного частного права. Действительно, это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Именно поэтому к МЧП вполне применимо определение — «гибрид в юриспруденции». КОЛЛИЗИИ В МЧП Коллизия (от латинского слова collisio - столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу. Коллизию права в международном частном праве, как обусловленную спецификой частноправового отношения, осложненного иностранным элементом, объективную возможность применения частного права двух или более государств к данному отношению, что может привести к разным результатам, к различному решению возникающих вопросов. Для того, чтобы ответить на спорный вопрос по существу необходимо прежде всего разрешить или преодолеть коллизию права. Коллизия права обусловлена двумя причинами. Первая, и главная причина кроется в сущностном качестве самого предмета международного частного права. Являющиеся его предметом частноправовые отношения лежат в сфере действия частного права, имеющего национальный характер. Наличие в таком отношении иностранного элемента связывает его с частным правом не одного государства, а нескольких - потенциально оно может быть урегулировано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной его элемент. Вторая причина юридическая - частное право разных государств отличается, подчас существенно, по своему содержанию: одни и те же вопросы по-разному решаются в праве разных государств. В результате возникает коллизия права, заключающаяся в том, что одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана различная юридическая оценка и в итоге в соответствии с правом разных государств может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос. Преодоление коллизии права есть основная задача, основное назначение (основная функция) международного частного права. На решение этой задачи направлен весь его юридический механизм. С этим связано понимание общего метода правового регулирования, присущего международному частному праву. Общий метод международного частного права — это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств 3. Прежде всего, он объединяет способы регулирования, то есть пути юридического воздействия, выраженные в юридических нормах. Их два: коллизионно-правовой и материально-правовой. Оба они направлены на преодоление коллизии права Выделяют две стадии: 1. Выбор правопорядка того или иного государства с помощью коллизионной нормы: право какого государства должно использоваться в данном случае? 2. Применение материальных норм права того государства, которое избрано на первой стадии. Коллизия может быть устранена путем использования так называемых коллизионных норм, указывающих, право какого государства подлежит применению в том или ином государстве, в том или ином случае. В рамках коллизии коллизий различают положительные (два или более правопорядка претендуют на регулирование отношения) и отрицательные коллизии (ни один не претендует). КОЛЛИЗИОННЫЕ НОРМЫ МЧП Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к регулированию данного общественного отношения, осложнённого иностранным элементом. Коллизионная норма обладает двумя особенностями: – коллизионная норма не даёт ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного отношения, а лишь указывает на компетентный правопорядок, который и определяет такие права и обязанности. Поэтому коллизионная норма считается отсылочной нормой. – как норма отсылочная коллизионная норма применяется только вместе с материально-правовыми нормами, к которым отсылает. Коллизионная норма состоит из двух частей: объёма коллизионной нормы и привязки коллизионной нормы. Объём коллизионной нормы – это |