Учебник по юридической технике. Роль юридической техники в жизни современного общества
 Скачать 1.28 Mb.
|
|
26 Глава 1. Научное и практическое значение юридической техники Развитие ЮТ обусловлено ее взаимодействием, помимо юридических, с иными науками. К ним относятся, в первую очередь, логика наука о законах человеческого мышления, филология (наука о языке, герменевтика (философское учение об интерпретации. В литературе в число дисциплин, взаимосвязанных с ЮТ, включают также праксеологию (науку о правильно организованной, эффективной деятельности, теорию информации и др. Итак, ЮТ – теоретико-прикладная юридическая наука, предметом изучения которой являются закономерности рациональной юридической деятельности по созданию, толкованию, реализации права. В системе юриспруденции она решает задачу систематизации знаний о методах и приемах осуществления юридической деятельности, вырабатываемых общей теорией права, отраслевыми и прикладными юридическими науками. Задания 1. Попробуйте построить и изобразите схематически иерархию целей ЮТ (конечных и непосредственных, общих и частных и т. п. Основываясь на знаниях об исторических этапах и стадиях развития права, охарактеризуйте основные этапы развития ЮТ и факторы, их обусловившие. Охарактеризуйте особенности ЮТ в странах, принадлежащих к различным семьям правовых систем. Оформите в виде таблицы характеристику основных этапов развития отечественной теории ЮТ. Перечислите причины, обусловившие, по вашему мнению, преобладающее внимание отечественных ученых к технике правотворче- ства. 6. Приведите примеры закономерностей, образующих предмет теории ЮТ. Изобразите схематически систему научных методов ЮТ. Объясните на конкретных примерах, в чем заключается взаимодействие ЮТ с общей теорией права, отраслевыми и прикладными юридическими науками. Назовите не менее семи-восьми неюридических научных дисциплин, развитие которых способно оказать влияние на теорию ЮТ. Укажите, в чем заключается это влияние. Приведите собственные аргументы в обоснование того, что ЮТ (не)является или (не)должна стать самостоятельной научной дисциплиной Рекомендуемая литература 27 Рекомендуемая литература Берман Г. Дж Западная традиция права эпоха формирования / перс англ. М, 1998. 2. Ветютнев Ю. Ю Государственно-правовые закономерности введение в теорию. Элиста, 2006. 3. Давид Р, Жоффре-Спинози К Основные правовые системы современности перс фр. В. А. Туманова. М, 1999. 4. Законотворческая техника современной России состояние, проблемы, совершенствование / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1. 5. Иеринг Р Юридическая техника / сост. А. В. Поляков. М, 2008. 6. Карташов В. Н. Юридическая техника, тактика, стратегия и технология (к вопросу о соотношении) // Проблемы юридической техники под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 7. Кашанина Т. В Юридическая техника. М, 2007. 8. Марченко МН Правовые системы современного мира. М, 2001. 9. Муромцев Г. И Юридическая техника (некоторые теоретические аспекты) // Правоведение. 2000. № 1. 10. Осакве К Сравнительное правоведение в схемах Общая и Особенная части. М, 2002. 11. Проблемы юридической техники / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 12. Саидов АХ Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности) / под ред. В. А. Туманова. М, 2000. 13. Сырых В. М. Логические основания общей теории права. Вт. Т. 1: Элементный состав. М, 2000. 14. Цвайгерт К, Кетц Х Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. Вт. М, 1998. Т. 1. 15. Юридическая техника вопросы теории и истории. Материалы межвузовской научно-теоретической конференции / под общ. ред. Д. И. Луковской. СПб., 2005. 16. Юридическая техника. 2007. № 1; 2008. № 2; 2009. № 3; 2010. № 4. ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ И ЕГО МЕСТО В СИСТЕМЕ КАТЕГОРИЙ ОБЩЕЙ ТЕОРИИ ПРАВА 1. Понятие юридической техники основные подходы к определению 2. Соотношение юридической техники с категориями общей теории права 1. Понятие юридической техники основные подходы к определению Сущность юридической техники инструментальный и качественный подходы. Дискуссия о предмете юридической техники формальное и содержательное направление документационного подхода, юридическая техника и правовая политика, деятельностный подход, его преимущества. Дискуссия о сфере применения юридической техники правотвор- ческий, публично-правовой, частноправовой подходы. Расширение теоретического понятия юридической техники как следствие тенденции к расширению сферы ее применения. Признаки юридической техники и ее определение. На сегодняшний день понятие ЮТ в отечественной юридической литературе не является устоявшимся. Существует целый ряд подходов, между которыми идет дискуссия по нескольким вопросам. Чтобы попытаться сконструировать определение ЮТ, необходимо разобраться с существом этих дискуссий. Условно спорных моментов, связанных с понятием ЮТ, можно выделить три. Вопрос о том, что представляет собой ЮТ, в чем ее сущность – это во многом вопрос о трактовке самого термина «техника». Решение этого вопроса возможно с помощью двух подходов. Первый подход, наиболее распространенный в юридической литературе, условно можно назвать инструментальным. В рамках него ЮТ рассматривается как совокупность определенных средств (приемов, методов, способов, инструментов, необходимых для совершенствования права. Так, А. Ф. Черданцев определяет ЮТ как совокупность правил, приемов и способов, В. Н. Карташов – как совокупность общесоциальных, специально-юридических и технических средств, П. Сандевуар – как совокупность научно-методологических способов, используемых при создании и применении права. Конкретный перечень средств и способов ЮТ в науке тоже не является устоявшимся, 1 Этот вопрос подробно будет рассмотрен ниже § 1. Понятие юридической техники основные подходы к определению 29 общим для сторонников данного подхода является лишь то, что под ЮТ понимается набор юридического инструментария, позволяющий совершенствовать действующее право, различные его стороны. Второй подход назовем качественным или описательным. Его сторонники видят в ЮТ уровень совершенства действующего права. К примеру, законодательная техника, по определению А. А. Ушакова, представляет собой определенную степень совершенства самого законодательства. Подобная трактовка ЮТ встречается в литературе гораздо реже, вероятно, в силу того, что практическое значение категории ЮТ при таком ее понимании значительно уменьшается. Характеризуя уровень совершенства права, ЮТ становится лишь критерием его оценки, ноне средством, способным изменить, усовершенствовать право. Как правило, качественный подход к понятию ЮТ совмещается с инструментальным. Г. И. Муромцев, например, выделяет три аспекта ЮТ (1) прикладные аспекты профессиональной юридической деятельности) формально-структурные аспекты права (3) степень совершенства формы, структуры и языка права. С. С. Алексеев справедливо подчеркивает, что использование средств, приемов и правил ЮТ воплощается в определенном уровне совершенства действующего права, поэтому два рассмотренных подхода к понятию ЮТ он совмещает в ее определении ЮТ – совокупность средств и приемов, используемых при выработке… правовых актов для обеспечения их совершенства курсив мой – М. Д. Вопрос о предмете ЮТ – это вопрос о томна что направлены средства ЮТ (или уровень совершенства чего она обеспечивает). Возможные ответы на этот вопрос также группируются в два основных подхода. Первый, документационный подход, объединяет тех авторов, которые связывают правила ЮТ исключительно с необходимостью создания письменных документов – правовых актов. ЮТ рассматривается ими как техника выработки и систематизации правовых актов С. С. Алексеев, подготовки, составления, оформления юридических документов (А. Ф. Черданцев), их рассмотрения, принятия и обнародования (И. Д. Шутак). Документационный подход к понятию ЮТ может быть представлен двумя направлениями. Формальное направление включает в ЮТ только правила внешнего оформления правовых актов, придания им надлежащей формы. В такой трактовке технико-юридические правила отвечают за язык, стиль, нумерацию, рубрикацию акта, не затрагивая его содержания. А. А. Деревнин, к примеру, указывает, что ЮТ используется исключительно для того, чтобы словесно выразить и документально закрепить 30 Глава 2. Понятие юридической техники и его место в системе категорий... юридическое содержание правового акта. Содержательная сторона акта формируется, по его мнению, безучастия ЮТ. Содержательное направление рассматривает ЮТ в качестве средства совершенствования права как по форме, таки по содержанию. ЮТ при таком понимании призвана обеспечить не только внешнюю красоту правовых актов, но и их соответствие жизненным реалиям, адекватное отражение общественных потребностей и т. д. Так, А. Б. Венгеров подчеркивает, что ЮТ – это не только логические, грамматические, структурные приемы подготовки правовых актов. Это еще и оценка акта с позиции выражения социального заказа, отсутствия пробелов, недопустимости внутренних и внешних противоречий, наличия компромиссов и т. д. Следует заметить, что строго формальные определения ЮТ в литературе можно встретить крайне редко, как, впрочем, и чисто содержательные. По нашему мнению, это связано стем, что обе крайности являются ошибочными. С одной стороны, формальные аспекты ЮТ более наглядны, бросаются в глаза. Употребляя термин технико- юридический, ученые, как правило, подразумевают внешние, формальные, технические свойства акта. С другой стороны, степень совершенства формы может быть оценена только с учетом того, насколько адекватно эта форма отражает содержание. Поэтому проблемы содержательной стороны акта хотя бы косвенно всегда затрагиваются в процессе совершенствования его формы. К примеру, требование полноты акта, отсутствия в нем искажений реальной действительности не может быть соблюдено благодаря учету исключительно формальных требований. Другой вопрос, относятся ли эти требования к сфере ЮТ. Вероятно, решение рассматриваемой проблемы невозможно без обращения к вопросу о соотношении ЮТ с некоторыми другими правовы- 1 В. В. Игнатенко, например, исследуя правовое качество закона, выделяет качество правовой легальности, инструментально-правовое и технико-юридическое качество. Под последним автор понимает качество структуры закона, логических и языковых средств, используемых при изложении его текста. Все содержательные характеристики закона охватываются иными элементами исследуемого понятия. 2 С. С. Алексеев указывает, что ЮТ непосредственно касается главным образом внешней формы права, при этом проявляясь как в собственном специально- юридическом содержании акта, таки во внешнем словесно-документальном изложении выраженной в нем воли. АС. Пиголкин в определении законодательной техники перечисляет следующие требования максимально полное и точное соответствие формы нормативных предписаний их содержанию. Кроме того, он называет доступность, простоту и обозримость нормативного материала (формальные требования – М.Д.), а также исчерпывающий охват регулируемых вопросов содержание. И. Д. Шутак в качестве назначения ЮТ называет полное, простое, точное, экономичное соответствие правовых актов жизненным реалиям, воле нормодателя либо интерпретатора. § 1. Понятие юридической техники основные подходы к определению 31 ми понятиями, в частности правовой политикой, юридической тактикой и стратегией и т. п. Трактуя ЮТ широко, как совокупность правили приемов наиболее оптимального правового регулирования общественных отношений (В. К. Бабаев), как догму права (Н. Н. Тарасов, мы неизбежно сталкиваем ее с теми категориями, с помощью которых в науке описывается процесс совершенствования права в целом. Наиболее масштабным понятием в этом ряду является правовая политика, которую А. В. Малько определяет как научно обоснованную, последовательную и системную деятельность государственных и муниципальных органов, а также общественных объединений по созданию эффективного механизма правового регулирования, по оптимизации правового развития конкретной страны. Близким по уровню обобщения является используемое В. Н. Карташовым понятие юридической стратегии, которое включает вопросы перспективного планирования и прогнозирования, концептуальные и долгосрочные проблемы развития юридической практики. Вероятно, и правовая политика, и юридическая стратегия – это категории, которые не охватывают ЮТ, равно как и не охватываются ею. Их задача определить концептуальные направления развития правовой системы. Первичное жена- значение ЮТ – инструментальное, прикладное. Она отвечает за качество отдельно взятого правового акта (конкретного элемента правовой системы) и лишь опосредованно – за совершенство системы в целом. Юридическую тактику, которую В. Н. Карташов рассматривает отдельно от ЮТ как самостоятельное явление, по нашему мнению, наоборот, можно было бы включить в понятие ЮТ. Во-первых, чтобы не множить число научных категорий. А во-вторых, потому что выбор методов и средств правового регулирования, за которые отвечает юридическая тактика, неразрывно связан с проблемой обеспечения совершенства каждого конкретного правового акта или юридически значимого действия. По меткому выражению Н. Н. Тарасова, вопрос состоит не в том, почему это техника, а в том, почему она юридическая. Отвечая на этот вопрос, следует обратиться к принятому нами в качестве исходного представлению о ЮТ как о технике юриста. Рассматривая ЮТ предельно узко, как совокупность средств, позволяющих придать правовому акту необходимую форму, мы неизбежно превращаем ЮТ в набор рекомендаций не столько для юриста, сколько для делопроизводителя, референта и т. п. Снабдить проект документа реквизитами, проверить грамматические ошибки в тексте – это даже не технико- юридическая, а просто техническая работа, для осуществления которой юридическое образование в принципе ненужно (гораздо полезнее окажется филологическое или документоведческое). 32 Глава 2. Понятие юридической техники и его место в системе категорий... Другой крайностью будет максимально широкая трактовка ЮТ, включающая постановку конечных целей правового развития, решение концептуальных вопросов правового регулирования и т. п. Определение стратегических направлений правовой политики – это уже не сугубо юридическая задача. В ее решении участвуют государственные деятели, политики, политологи, социологи, идеологи, которые исследуют динамику общественных отношений, оценивают состояние и перспективы развития правовой системы, обосновывают необходимость выбора тех или иных путей развития. На этом уровне уже юрист становится техническим персоналом, способным надлежащим образом решить поставленные передним стратегические задачи с помощью имеющихся у него юридических средств (выбрать методы и способы правового регулирования, разработать соответствующие нормативно-правовые предписания, применить их к общественным отношениями т. д. Вот эти специально-юридические средства и составляют ЮТ. В результате получаем следующую картину правовая политика (стратегия) определяет конечные цели правового регулирования и общие пути их достижения. Юридическая техника отвечает за выбор и использование юридических средств достижения этих целей. А третье, вспомогательное звено выполняет техническую (ноне технико- юридическую ) работу по оформлению конкретных актов. Наличие последнего звена во многих случаях факультативно, поэтому возникает представление о том, что формальная сторона права полностью находится введении юридической техники. За совершенствование содержания права отвечают одновременно правовая политика или стратегия решение концептуальных вопросов – макроуровень) и юридическая техника (выбор средств для решения конкретных задач – микроуро- вень). Отсюда становится понятным (1) преобладание формальных моментов в традиционной трактовке юридической техники (они почти целиком на ее совести (2) невозможность ограничиться только формальными аспектами, необходимость учета содержательных технико-юридических требований в связи стем, что любые формальные требования имеют своей целью обеспечение высокого качества содержания. Содержательное направление в исследовании ЮТ хоть и развивается традиционно в контексте документационного подхода, но граничит со вторым (деятельностным, о котором речь пойдет ниже. Второй подход – деятельностный – можно считать более молодым. Наиболее последовательно он сформулирован В. Н. Карташовым, определившим ЮТ как совокупность средств, с помощью которых достигаются необходимые цели юридической практики. Сферой применения ЮТ становится, таким образом, не только подготовка письменных юри- § 1. Понятие юридической техники основные подходы к определению 33 дических документов, но и совершение различных юридически значимых действий – осуществление юридической деятельности. Предмет ЮТ при таком подходе значительно расширяется, так как включает в себя помимо документов осуществление любой деятельности (письменной или устной, официальной или неофициальной, требующей владения специальными юридическими средствами, приемами, навыками. ЮТ предстает как инструментальная часть любой юридической практики. Следует признать, что и другие авторы в своих определениях часто не привязывают ЮТ к обязательным письменным результатам. Л. Д. Воеводин, например, определяет ЮТ как научно разработанную методику создания, познания и эффективного применения права в целях урегулирования поведения людей, П. Сандевуар – как совокупность научно-методологических способов, используемых при создании и применении норм права, В. К. Бабаев – как совокупность правили приемов наиболее оптимального правового регулирования общественных отношений. Критикуя данный подход, А. А. Деревнин указывает, что из всех видов юридической деятельности ведущую роль играют именно право- творчество и правоприменение, которые реализуются через издание соответствующих правовых актов. Именно через эти акты право находит свое внешнее выражение и прилагается к конкретным жизненным ситуациям. Поэтому технику, используемую при выработке текстов этих актов, и следует именовать «ЮТ». Не возражая против положения о том, что издание правотворче- ских и правоприменительных актов является наиболее важным элементом юридической деятельности, подчеркнем следующее. Во-первых, помимо правотворчества и правоприменения существуют и другие сферы, требующие использования специальных юридических знаний, приемов и навыков правоинтерпретационная, правоконкретизирующая, правосистематизирующая, праворазъясни- тельная, контрольная, надзорная и т. д. Большинство из них воплощаются в определенных письменных документах, так как язык права – это прежде всего письменный язык. Но большинство не охватывает всевозможные сферы применения профессиональных юридических навыков. Публичное выступление в суде или устная консультация по сложным юридическим вопросам также требуют владения специальными юридическими средствами и приемами 1 Сказанное вовсе не противоречит тому, что, рассматривая конкретные элементы и виды ЮТ, все ученые преимущественно говорят о технике подготовки правовых актов. Тот факт, что письменная ЮТ является важнейшим, преобладающим видом ЮТ, никем не оспаривается. Однако этот факт не отменяет и существования устной ЮТ |