Учебник по юридической технике. Роль юридической техники в жизни современного общества
 Скачать 1.28 Mb.
|
|
42 Глава 2. Понятие юридической техники и его место в системе категорий... дическое крючкотворство) и т. п. Другими словами, интересы не определяют содержание правил ЮТ, нов зависимости от различных интересов (правообразующих факторов) правила ЮТ могут быть использованы по-разному «…Даже словесное оформление воли в законодательном процессе как справедливо замечает В. В. Лазарев, – всегда несет на себе отпечаток политики. Какую формулу избрать, что на первое место поставить, о чем умолчать и даже не обойтись ли без дефиниций вообще – все это учитывается представителями разных политических сил. На это же указывает и Н. Д. Голев, отмечая, что политические пристрастия и целевые установки законодателя отражаются в законодательных текстах не только идейно, но и лингвистически. Помимо нормативного уровня существования права, который выражается рассмотренными выше категориями системы права и системы законодательства, чрезвычайно важную роль играет его социологический уровень, который в наиболее общем виде охватывается понятием юридическая практика. Следует согласиться с В. Н. Карташовым в том, что ЮТ представляет собой инструментальную часть любой юридической практики. Действительно, любая юридическая деятельность властная и невластная, требующая и не требующая документального оформления) всегда осуществляется с использованием специальных знаний, приемов и навыков. Юридическая деятельность – это профессиональная деятельность. Успешная ее реализация невозможна без овладения тем инструментарием, который в совокупности образует профессиональное мастерство, искусство юриста. Принято считать, что юридический процесс, те. процедурные (процессуальные) действия и операции, связанные с использованием технических средств и приемов, не относятся к ЮТ (С. С. Алексеев. ЮТ и юридический процесс соотносятся при этом как содержание и форма процессуальная форма характеризует внешнюю сторону юридической деятельности, называет основные этапы, стадии, которые эта деятельность должна пройти, нормативно закрепляет перечень и формы документов, подлежащих изданию. ЮТ разрабатывает приемы и правила осуществления самой деятельности, она отвечает за содержание, качество тех действий и актов, внешнюю характеристику которых дает процессуальная форма. С другой стороны, Т. В. Кашанина, наоборот, включает процедурные, процессуальные правила в систему правил ЮТ, подразумевая, что профессиональное мастерство юриста предполагает в том числе и умение достичь целей своей деятельности, соблюдая и эффективно используя соответствующие правовые процедуры. Вероятно, речь идет о юридическом процессе в различных его значениях. В первом случае под ним понимается процессуальное право как § 2. Соотношение юридической техники с категориями общей теории права 43 совокупность отраслей, как подсистема в системе права. При такой трактовке ЮТ – это средство реализации процессуально-правовых норм. Во второй ситуации подразумеваются установленные процессуальными нормами юридические процедуры, составляющие важную часть технико-юридического инструментария. Обращаясь к идеологическому уровню правовой системы, необходимо прежде всего затронуть категорию правосознания. Соотношение ЮТ и правосознания выражается в следующих моментах. Во-первых, ЮТ выступает неотъемлемым элементом профессионального правосознания. В социальном плане сущность юридической профессии, труда юристов заключается в обеспечении функционирования механизма правового регулирования (Н. Я. Соколов. Выполнение данной функции немыслимо без таких характеристик правосознания, как его экспертный уровень, наличие специальных знаний, опыта осуществления профессиональной деятельности и т. п. Все это подразумевает в том числе и владение ЮТ. Во-вторых, ЮТ зависит от правосознания. Уровень и качество правосознания общества в целом, как правило, определяет и уровень развития ЮТ, степень совершенства ее средств и приемов. Разумеется, прежде всего это относится к профессиональному правосознанию. Однако и правосознание обычных граждан играет здесь важную роль. Чем выше уровень правосознания общества, чем больше правовых знаний доступно населению, тем большее количество элементарных приемов ЮТ используется гражданами самостоятельно, без обращения к юристу. Написать исковое заявление, отстоять свои права в суде, подготовить документы, необходимые для регистрации права, составить текст договора – эти действия при определенном уровне правосознания и правовой культуры могут осуществляться людьми и без профессиональной юридической помощи. В-третьих, ЮТ влияет на правосознание общества. Являясь формой отражения права, правосознание во многом зависит от качества самого права, его развитости, эффективности. В такой трактовке ЮТ выступает и средством повышения уровня правовой культуры. Действительно, и уровень правосознания граждан, и качество правомерного поведения зависят оттого, насколько совершенны нормативно-правовые акты, отлажены юридические процедуры, эффективны различные правовые механизмы. Совершенствование системы права, законодательства, правовой системы в целом является средством повышения уровня правосознания и правовой культуры общества. Соотношение ЮТ и правовой культуры иначе выглядит с позиций широкого (цивилизационного) подхода к последней. Если узкий (оценочный) подход к правовой культуре предполагает рассмотрение ее как качественного уровня правосознания и, следовательно, ЮТ – как 44 Глава 2. Понятие юридической техники и его место в системе категорий... средства повышения этого уровня, то при широком подходе к понятию правовой культуры ЮТ должна рассматриваться как составной элемент, важное достижение и показатель качества правовой культуры. Действительно, в контексте этого подхода право в целом предстает как неотъемлемая часть правовой культуры, а та, в свою очередь, – как элемент культуры общества. В ряду правовых ценностей, созданных человечеством и образующих правовую культуру в самом широком ее понимании, ЮТ занимает важное место. Чем выше уровень развития цивилизации, чем значительнее накопленное ею правовое наследие, тем совершеннее технические приемы и средства, используемые в своей профессиональной деятельности юристами. Межкультурное взаимодействие и являющаяся его следствием правовая рецепция неизбежно влекут за собой заимствования не только на идеологическом и нормативном уровнях, но и на сугубо практическом, инструментальном. При этом пределы возможного заимствования задаются степенью совместимости взаимодействующих правовых культур, в том числе и степенью совместимости их национальных ЮТ. В рамках проблемы соотношения ЮТ и правовой науки, в первую очередь, заслуживает внимания вопрос о том, является ли наукой сама ЮТ. Вероятно, в качестве науки (самостоятельной либо ее раздела) следует рассматривать не саму ЮТа теорию ЮТ, те. комплекс научных представлений о закономерностях создания и эффективной реализации права. Сама же ЮТ как система средств, приемов, способов, как научно-разработанная методика создания и реализации права представляет собой не теорию, а выработанный этой теорией практический метод действия Соотношение теории ЮТ с общей теорией права во многом определяется концепцией правопонимания, лежащей в основе взглядов того или иного исследователя. Безусловно, технико-юридический элемент присутствует в любой правовой доктрине, так как ЮТ – это внутреннее, встроенное в правовую систему, выработанное ею самою средство создания права. Ограничивая свой взгляд позитивистским видением права, те. изучая чистое право само по себе, мы видим лишь собственно юридические средства и способы его формирования, те. ЮТ. Юридическая наука, исследуя вопрос о том, откуда берется, как формируется право, может при этом почти полностью быть сведена к теории ЮТ. Расширяя угол зрения, включая вкруг исследуемых внешние по отношению к праву факторы – социологические, психологические, нравственные и т. д, мы неизбежно отходим от отождествления теории права с теорией ЮТ, рассматривая последнюю лишь как часть правовой науки. К примеру, Т. В. Кашанина, рассматривая ЮТ как часть теории права, относит к предмету ЮТ такие проблемы, как правотворчество, систематизацию, толкование, действие права и т. д. § 2. Соотношение юридической техники с категориями общей теории права 45 Помимо ЮТ автор включает в структуру правовой науки антропологию, социологию, конфликтологию, аксиологию права и другие раз- делы. На еще один аспект соотношения ЮТ и правовой теории указывает тот факт, что существующие в науке подходы к понятию права предопределяют и научные представления о ЮТ. Достаточно наглядно это положение иллюстрируется примерами из истории развития отечественной теории ЮТ. Так, жесткий этатический позитивизм советской науки автоматически предполагал отождествление права с актами государственного правотворчества и, следовательно, ЮТ – с техникой правотворчества. В результате сформировался публично-правовой подход к данной проблеме, при котором понятие ЮТ было вытеснено понятием законодательная техника. Так называемое широкое правопонимание в определенной мере расширило трактовку права, дополнив его понятие такими элементами, как правоотношения, акты применения права и т. п, ноне выходя при этом за рамки этатическо- го позитивизма. Появление рассматриваемой концепции привело к значительному расширению предмета ЮТ. В него наряду с правилами подготовки нормативно-правовых актов стали включать приемы составления правоприменительных актов, актов официального толкования права и т. д. В тоже время ЮТ по-прежнему оставалась в жестких публично-правовых рамках, что вполне объяснимо если право создается только государством (даже локальные нормативные акты – это акты государственных предприятий, которые являются продолжением государственной власти, то и использование средств и приемов ЮТ – это прерогатива исключительно государственных органов. Отход от позитивизма в сторону, например, социологического, интегративного или коммуникативного правопонимания, безусловно, предполагает признание того факта, что в процессе правотворчества наряду с государственными органами участвуют частные лица (организации, граждане, что источником формирования права может служить юридическая практика, и не только правоприменительная, но и частноправо- вая, например договорная. В соответствии с этим в теории ЮТ тоже начинает развиваться частноправовой аспект. ЮТ рассматривается как совокупность средств и приемов, используемых в процессе любой юридической деятельности, как связанной, таки несвязанной сосу- ществлением властных полномочий. Все сказанное позволяет сделать вывод, о том, что ЮТ является важным элементом правовой системы и проявляет себя на всех ее уровнях. Кроме того, пронизывая всю правовую систему, ЮТ оказывается взаимообусловленной ее спецификой. Действительно, ЮТ представляет собой средство создания, оформления права. Тот факт, что враз- личных правовых системах право формируется разными способами, 46 Глава 2. Понятие юридической техники и его место в системе категорий... определяет и соответствующие особенности ЮТ. В отличие от правовой политики, которая является внешним неюридическим фактором, определяющим стратегические направления формирования правовой системы, ЮТ представляет собой внутренний собственно юридический инструментарий, позволяющий совершенствовать правовую систему и поддерживать ее в рабочем состоянии. Задания 1. Приведите примеры предлагаемых в научной литературе определений юридической техники. Обоснуйте, сторонниками каких подходов являются их авторы. Какой из существующих научных подходов к определению понятия юридическая техника представляется вам наиболее перспективным Попробуйте сформулировать собственную дефиницию в рамках соответствующего подхода. Какие из признаков юридической техники являются наиболее значимыми Попробуйте предложить свою систему признаков юридической техники. Объясните, каким образом решение вопроса о сущности права влияет на научные представления о юридической технике. Какова, по вашему мнению, роль юридической техники в совершенствовании различных форм права. Насколько содержание права, по вашему мнению, зависит от уровня юридической техники Проиллюстрируйте ответ примерами из действующего законодательства. Проанализируйте содержание понятий «правообразование», «правотворчество», «правотворческая политика, юридическая стратегия, юридическая тактика, юридическая техника, «правотвор- ческая техника. Каково соотношение этих понятий по объему. Изобразите схематически соотношение правосознания, правовой культуры и юридической техники. Какой из возможных подходов к данной проблеме кажется вам наиболее обоснованным. Определите взаимосвязь юридической техники с различными уровнями и элементами правовой системы современного общества. Подготовьте эссе на тему Юридическая техника и право соотношение и взаимосвязь». Рекомендуемая литература. Алексеев С. С Общая теория права. е изд. М, 2008. 2. Венгеров А. Б. Теория государства и права. М, 1999. Рекомендуемая литература. Воеводин Л. Д Юридическая техника в конституционном праве // Вестник МГУ. Сер. 11 Право. 1997. № 3. 4. Давыдова МЛ. Нормативно-правовое предписание природа, типология, технико-юридическое оформление. СПб., 2009. 5. Деревнин А. АО понятии юридической техники // Академический юридический журнал. Иркутск, 2001. № 3 (5). 6. Карташов В. Н Юридическая техника, тактика, стратегия и технология (к вопросу о соотношении) // Проблемы юридической техники под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 7. Кашанина Т. В. Юридическая техника. М, 2007. 8. Кулапов В. Л, Медная Ю. В Поднормативное правовое регулирование. Саратов, 2009. 9. Муромцев Г. И Юридическая техника (некоторые теоретические аспекты) // Правоведение. 2000. № 1. 10. Пиголкин АС Подготовка проектов нормативных актов. М, 1968. 11. Проблемы юридической техники / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. 12. Сандевуар П Введение вправо. М, 1994. 13. Соколов Н. Я. Юридическая профессия понятие, сущность, содержание Государство и право. 2004. № 9. 14. Ушаков А. А Законодательная техника // Ученые записки ПГУ. № 238. 1970. 15. Черданцев А. Ф Теория государства и права. М, 2001. 16. Шутак И. Д. Теория и практика оговорок вправе система понятий. Терминологический словарь. СПб., 2001. 17. Юридическая техника. 2007. № 1; 2008. № 2; 2009. № 3; 2010. № 4. 18. Юридическая техника вопросы теории и истории. Материалы межвузовской научно-технической конференции / под общ. ред. Д. И. Луковской. СПб., 2005. ГЛАВА 3. КЛАССИФИКАЦИЯ И СОСТАВ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ 1. Основания классификации юридической техники 2. Система технико-юридического инструментария 1. Основания классификации юридической техники Объективные основания плюралистического подхода к классификации юридической техники. Виды (специальности) юридической профессии как основание деления юридической техники. Особенности техники властной и невластной юридической деятельности. Техника совершенствования формы и содержания права. Классификация по форме юридической деятельности. Юридический документ и правовой акт соотношение понятий. Деление техники по юридической природе составляемого акта, способу его издания, масштабу действия, субъектному составу, стадии создания правового акта. Общая и отраслевая юридическая техника. Содержание юридической деятельности как критерий классификации юридической техники. Виды техники, обслуживающие различные уровни правовой системы. Юридическая техника и техника обучения праву. Классификации по семьям правовых систем и по официальным источникам права. Традиционно, рассматривая вопрос о видах ЮТ, многие исследователи концентрируют свое внимание на поиске основной классификации, анализируя предлагаемые в литературе основания деления сточки зрения того, можно ли каждое из них использовать в качестве главного критерия дифференциации видов ЮТ. В определенном плане такой подход оправдан, так как только одна, наиболее значимая классификация должна быть положена в основу дальнейшего исследования. В тоже время необходимость выбора одного основания классификации приводит к незаслуженному игнорированию других возможных критериев ив значительной мере обедняет понимание ЮТ. Поэтому, как нам кажется, методологической посылкой к рассмотрению данного вопроса должно стать представление о множественности классификаций ЮТ, которая обусловлена рядом объективных причин. Множественность подходов к понятию ЮТ. Избранная трактовка понятия ЮТ определяет и возможные основания ее классификации. Документационный подход предполагает поиск особенностей ЮТ, имеющих место при составлении различных типов документов. Соответственно, классификации ЮТ обусловливаются в этом случае огромным числом существующих классификаций правовых актов и иных юридических документов. Деятельностный § 1. Основания классификации юридической техники 49 подход, не исключая всего перечисленного, позволяет рассмотреть технико-юридические особенности осуществления различных видов юридической деятельности, в том числе не воплощенной в каких-либо документах. Таким образом, чем шире смысл, вкладываемый в само понятие ЮТ, тем большее количество классификаций данного явления становится доступно исследователю. Широчайшая сфера применения ЮТ. Технико-юридические средства и правила опосредуют все виды юридической деятельности, проявляют себя во всех отраслях права, на всех уровнях правовой системы. Это само по себе предопределяет множество аспектов, в которых может быть рассмотрена ЮТа также заведомую ограниченность какой-либо одной ее классификации. Степень разработанности теории ЮТ. Несмотря на значительную популярность данного направления исследований, теория ЮТ на сегодняшний день находится в стадии накопления научного материала. Возможно, поэтому говорить о построении единой обобщающей типологии ЮТ пока преждевременно. Логика развития отечественной теории ЮТ (от законодательной техники к юридической) обусловила некую заданность, предопределенность в подходах к ее классификации. Доказывая в течение длительного периода, что законодательная техника – это не вся ЮТа только один из ее видов, исследователи тем самым автоматически ставили вопрос о том, какие еще виды ЮТ могут быть выделены и по какому основанию ЮТ делится на законодательную и другие. Таким образом, основная классификация ЮТ неизбежно подгоняется под один из видов (пусть и самый значительный, те. строится не от понятия через научно обоснованный критерий классификации к основным видам, а от одного из видов к понятию и критериям классификации. Значение правотворческой техники в рамках ЮТ как целостного явления не вызывает сомнения. И любая классификация, претендующая на статус основной, должна, естественно, это значение отражать. Однако если предметом исследования является собственно ЮТ, то одной лишь констатации этого факта явно недостаточно. Необходимо всестороннее изучение различных аспектов данного правового явления, возможное только посредством классификации его по разнообразным основаниям. Сформулированное выше понятие ЮТ включает несколько принципиальных положений, которые характеризуют природу ЮТ и могут быть положены в основу ее классификации Это вовсе не означает, что в соответствующих работах отсутствуют ценные выводы о природе и сущности ЮТ или что приводимые в них классификации ЮТ нелогичны, но необходимость обосновать статус правотворческой техники в системе видов ЮТ как правило, присутствует в подтексте большинства исследований |