Учебник по юридической технике. Роль юридической техники в жизни современного общества
 Скачать 1.28 Mb.
|
|
10 Юридическая техника как научная основа формирования... средств. К каждой теме прилагаются задания, ориентированные впер- вую очередь на развитие аналитических способностей и практических навыков работы с нормативным текстом, а также перечень дополнительной литературы для самостоятельного изучения соответствующих теоретических вопросов. В тех случаях, когда в рамках одной темы рассматривается несколько относительно самостоятельных категорий, списки литературы формируются отдельно для каждой из них. Стиль изложения материала намеренно не подвергался искусственному упрощению. Как нам представляется, на данной стадии развития теории юридической техники, когда многие вопросы еще не устоялись, очень важно, чтобы студенты осознавали дискуссионность науки, чувствовали собственную способность принять участие в формировании новой учебной дисциплины. Подобный подход предполагает не столько навязывание студенту определенной позиции, сколько приглашение его к сотрудничеству в решении актуальных научных и прикладных проблем ГЛАВА 1. НАУЧНОЕ И ПРАКТИЧЕСКОЕ ЗНАЧЕНИЕ ЮРИДИЧЕСКОЙ ТЕХНИКИ 1. Роль юридической техники в жизни современного общества 2. Юридическая техника в истории общественного развития 3. История формирования теоретических представлений о юридической технике 4. Юридическая техника как наука и учебная дисциплина 1. Роль юридической техники в жизни современного общества Цели юридической техники. Прикладное и фундаментальное значение юридической техники. Роль юридической техники в традиционном ив современном обществе. Понятие юридическая техника (ЮТ) достаточно широко используется в современной юридической литературе. При этом единый общепринятый подход к данному понятию пока не выработан. В самом общем виде под ЮТ, как правило, понимается совокупность различных средств, способов, приемов, инструментов, позволяющих обеспечить высокое качество правовых актов, рационализировать юридическую деятельность 1 Значительная популярность технико-юридической проблематики в научной литературе на сегодняшний день связана стой ролью, которую играет ЮТ в совершенствовании системы правовых актов, становлении и развитии всей правовой системы. Один из родоначальников теории ЮТ Р. Иеринг выделил две главные цели ЮТ (1) возможно большее количественное и качественное упрощение права (2) достижение практичности права. Говоря современным языком, речь идет, в первую очередь, о создании законов, доступных для понимания, и об их качественном применении. Современные ученые, выделяя аналогичные цели ЮТ, формулируют их несколько шире. Так, А. Ф. Черданцев в качестве целей ЮТ называет) достижение ясности, простоты, краткости и унифицирован- ности юридических документов (2) рационализацию юридической деятельности. В самом общем виде эти положения говорят о том же о простоте и практичности действующего права, те. о его высоком качестве. Названные цели характеризуют инструментальное, прикладное значение ЮТ. Значение это не ограничивается сферой правотворче- 1 Подробно дискуссию о понятии ЮТ см. в главе 2. 12 Глава 1. Научное и практическое значение юридической техники ства и правоприменения. Являясь неотъемлемым элементом правовой системы, ЮТ проявляет себя на всех ее уровнях – на нормативном (как средство построения системы права и системы законодательства на социологическом (как средство повышения эффективности действия права на доктринальном (как часть правовой науки на уровне правосознания (как технико-правовое мышление). Следует согласиться с Г. И. Муромцевым в том, что технико- правовое мышление необходимо рассматривать исключительно как элемент профессионального правосознания. Действительно, обыденное правосознание, как правило, сводится к правовой психологии чувствам, эмоциям, переживаниям, профессиональное же правосознание характеризуется высокоразвитым когнитивным компонентом. В большинстве случаев граждане именно потому обращаются за профессиональной юридической помощью, что у них недостаточно специальных знаний и навыков реализации права, другими словами, потому, что они не владеют ЮТ. Итак, ЮТ – это техника коммуникации в юридической среде. Владение ЮТ в литературе справедливо рассматривается как грамотность юриста, основа его профессионализма. Деятельность юриста состоит в том, чтобы достигать поставленной цели юридическими средствами. Насколько он владеет этими средствами, насколько он технически искушен – настолько и успешен в своей профессиональной деятельности. В юридической науке принято относить ЮТ к достижениям мировой цивилизации. Как правило, чем выше уровень развития правовой системы того или иного общества, тем совершеннее используемые в нем приемы создания, толкования, применения, систематизации правовых норм. Кроме того, в современном мире можно говорить о том, что уровень ЮТ является показателем качества правовой культуры общества. Оттого, насколько профессионально работают юристы, 1 См Муромцев Г. И. Юридическая техника (некоторые теоретические аспекты Правоведение. 2000. № 1. С. 19. 2 Естественно, нельзя все сводить только к профессионализму юристов. НА. Колоколов, например, замечает Для организации эффективного судопроизводства одних только профессиональных судей недостаточно, навыки участия в судоговорении должны иметь представители сторон органы судебной власти должны иметь соответствующее не только кадровое, но и материальное обеспечение судебная система должна быть доступной для тех, кто в ней нуждается деятельность судов должна отличаться ясностью и прозрачностью (Колоколов НА. Судебная власть как общеправовой феномен. Автореф. дис. … д-ра юрид. наук. Н. Новгород, 2007. С. 15). От ЮТ, таким образом, зависит очень многое, но далеко не все §1.Рольюридическойтехникивжизнисовременногообщества 13 а следовательно, насколько совершенны нормативно-правовые акты, отлажены юридические процедуры, эффективны различные правовые механизмы, зависит и уровень правосознания граждан, и качество правомерного поведения, и состояние всей правовой системы. В тоже время необходимо подчеркнуть, что ЮТ имеет далеко не только инструментальное (прикладное) значение. Задачи, которые решаются с помощью ЮТ (ясность и понятность правовых актов, эффективность правовых процедур и т. п, служат более фундаментальному предназначению – установлению и поддержанию правопорядка. Именно правопорядок рассматривается некоторыми авторами в качестве целеполагающего основания ЮТ. Особое значение эта фундаментальная роль ЮТ приобретает в условиях переходного общества. Если в сложившихся, стабильно развивающихся обществах назначение ЮТ состоит прежде всего в том, чтобы поддерживать право как систему в рабочем состоянии, тов переходном обществе ЮТ становится средством преобразования самого права, его системы и структуры. Она не только обеспечивает качество правовых актов, но и непосредственно участвует в построении новой правовой системы, создает, формирует новый правопорядок. А. Башмаков вначале в, говоря о подобных особенностях ЮТ, связал их нес переходным этапом в жизни общества, ас самой природой современного западного общества. В традиционных неподвижных обществах задача ЮТ состоит лишь в сборе материала (изучении сложившихся отношений, окружающей правовой действительности и адекватном отражении их в правовых актах. В современных же обществах ЮТ выполняет сразу две цели. С одной стороны, она должна уловить и выразить незыблемые, устойчивые черты правовой жизни, ее фундамент с другой – справедливо отнестись к назревающим потребностям новой жизни 1 Обеспечивая динамизм права, ЮТ при этом препятствует революционным изменениями обусловливает эволюционность правового развития. Она позволяет правоприменителю искусственно использовать достоинства юридической формы. Умелое применение нормативных обобщений, оценочных понятий, оговорок в тексте нормативно- правового акта создает условия, при которых правоприменитель (прежде всего судья) сможет принимать решение по конкретному делу с учетом действующей в этот период правовой парадигмы, не выходя за пределы правового регулирования (В. В. Шаханов). 1 См Башмаков А. Законодательная техника и народное право // Журнал Министерства юстиции. 1904. № 2. С. 176. 14 Глава1.Научноеипрактическоезначениеюридическойтехники Таким образом, фундаментальное назначение ЮТ заключается: во-первых, в поддержании права как системы в рабочем состоянии, обеспечении стабильности, устойчивости его развития; во-вторых, в эволюционном преобразовании самого права, в обеспечении его соответствия развивающимся общественным отношениям, меняющимся потребностям общества 2. Юридическая техника в истории общественного развития Возникновение юридической техники, техника архаичного права, роль языка в формировании права и юридической техники. Пути становления права и юридической техники. Сравнительно-правовые аспекты юридической техники техника в англосаксонском, романо-германском и мусульманском праве. Рассматривая вопрос о времени формирования ЮТ, необходимо четко разграничить два момента) возникновение ЮТ как социального и правового феномена) возникновение теоретических, научных представлений о ЮТ, формирование понятия ЮТ. Второй из поставленных вопросов будет рассмотрен нами отдельно см. § 3 данной главы. Что же касается первого вопроса, следует согласиться стем, что исторически ЮТ возникает одновременно с правом Г. И. Муромцев. На определенном этапе право выделяется из слитной нормативной системы первобытного общества и превращается в обособленный, формализованный социальный регулятор, обладающий свойствами системы и структуры. ЮТ выступает при этом в качестве средства придания праву качеств системности и структурирован- ности. Тот факт, что архаичное право является крайне примитивным в нем отсутствуют элементарные правовые понятия, отсутствует техника разрешения спора, не проводятся различия между гражданскими и уголовными делами и т. д, свидетельствует не об отсутствии ЮТа лишь о чрезвычайно низком уровне ее развития. Преобладание обычного права, его формализованный, ритуальный характер обусловливают и соответствующие особенности ЮТ первоначально формируются не приемы письменного оформления правовых норм (эти приемы лишь постепенно развиваются по мере появления первых письменных источников права, а процедурные и интерпретационные аспекты ЮТ. Толкование применительно к конкретному случаю неписанных правил (существующих в форме устных преданий, рассказов о разрешенных казусах, пословиц, поговорок т. д) и осуществление жестко § 2. Юридическая техника в истории общественного развития 15 формализованных, фактически обрядовых действий по их реализации вот первоначальная сфера применения ЮТ. Особо следует подчеркнуть роль языка (и позже письменности) в формировании права и ЮТ. Согласно одной из авторитетных гипотез, язык сам по себе с момента своего возникновения выполняет в обществе регулятивную функцию. Не вызывает сомнения и то, что право изначально является языковым феноменом. Язык создал право, начиная с первых табу (АС. Александров. Именно поэтому ЮТ – это, в первую очередь, умение пользоваться языком права. Развитие языка, появление юридических понятий и категорий, выработка навыков формулирования и интерпретации правовых велений, фиксации их в определенных знаковых системах характеризуют историю формирования ЮТ. В целом процесс развития, совершенствования права – это есть во многом и процесс совершенствования ЮТ. Запись обычаев, доведение их текстов до всеобщего сведения, появление специальных органов, отвечающих за закрепление и реализацию правил поведения, изменение процедур и способов регулирования – все это является не только свидетельством формирования права, но и знаменует собой определенные этапы в становлении ЮТ. Постепенно происходит накопление технико-юридических навыков, обусловливающее, соответственно, уровень и качество права от примитивной правовой техники источников права Древнего Востока до высочайшего технического совершенства римского права. Причем накопленный опыт используется как внутригосударственной общности, так нередко и за ее пределами. К примеру, как отмечают исследователи, казуальность норм Русской Правды выражена значительно менее ярко, чем в более ранних памятниках архаического права, что связывается с заимствованием из римского права некоторых технико-юридических приемов (прием юридического трактата как способ кодификации, стремление к разъяснению, обоснованию решения. Именно такое наследование не содержательной, а технической стороны права позволяет рассматривать ЮТ как одно из достижений мировой цивилизации. Процесс становления права и ЮТ, как показывает Г. И. Муромцев, шел двумя путями) снизу – от общественных отношений через их обобщение и типизацию к становлению системы норм. Как правило, этот способ преобладал на ранних стадиях становления права. Технические приемы здесь вырабатываются спонтанно, как и сами правовые нормы, и лишь со временем по мере накопления формируют собой некую систему, а еще позднее становятся объектом доктринального анализа Так, в римском праве ЮТ достигла совершенства, а юридическая наука вообще не была развита 16 Глава 1. Научное и практическое значение юридической техники) сверху – от правовой доктрины к юридической практике. Этот путь как более сложный и требующий наличия изначальной теоретической базы распространяется на более поздних стадиях развития права. В истории европейского права наиболее ярким его примером служит рецепция римского частного права. Соответствуют данному типу и особенности мусульманского права, где ЮТ формируется сначала на уровне сознания, в идеальном виде, а потом уже как практический метод деятельности. Закономерен вопрос об особенностях ЮТ в странах, относящихся к различным правовым семьям. Особенности эти обусловлены прежде всего спецификой строения правовой системы. Если ЮТ в самом общем виде представляет собой средство создания и совершенствования права, то черты ее неразрывно связаны стем, что представляет собой и как формируется право в рамках данной правовой системы. В этой связи уместно использование понятия типов правового регулирования, включающих сточки зрения современной компаративистики западный и неза- падный, а также англосаксонский и романо-германский, являющиеся в основе своей разновидностями западного типа. Каждая из правовых семей характеризуется собственным правовым стилем К. Цвайгерт), отражающим как технико-юридические, таки формальные, исторические, ментальные особенности права той или иной страны. В странах англосаксонской семьи, где право носит прецедентный характер, средством его формирования выступает судебный процесс. Соответственно, развитие ЮТ в этих странах изначально предполагало совершенствование форм судопроизводства, методов рассмотрения дела, способов доказывания. Особенности правовой системы обусловили и содержание господствующей правовой доктрины, в частности преобладающее положение социологической концепции правопо- нимания. ЮТ в рамках этой доктрины стала отождествляться со всей профессиональной деятельностью юриста. В романо-германской правовой системе источником права преимущественно является деятельность законодателя. Развитие технико- юридических приемов шло здесь поэтому по линии совершенствования способов изложения воли законодателя, оформления текстов нормативных актов, их систематизации, кодификации, построения логически цельной системы законодательства. Научное выражение характерные черты этой правовой системы нашли в концепции юридического позитивизма (неслучайно теоретическое понятие ЮТ формируется в европейской науке именно на базе позитивистской доктрины. Внимание к законотворческой технике логически вытекает из представления о законе как основном и главном источнике права. С определенной долей условности можно сказать, что европейцы § 3. История формирования теоретических представлений о юридической... 17 вышли на проблемы ЮТ эмпирическим путем – через анализ позитивного права, его формы, структуры, качества. В целом западный тип правового регулирования характеризуется признанием права универсальной ценностью и основным средством регулирования общественных отношений, четкой отдифференциро- ванностью юридической сферы от прочих социальных регуляторов морали и религии, что, безусловно, отражается не столько на содержании ЮТ, сколько назначении, придаваемом ей в обществе, на положении в этом обществе юристов (Г. Дж. Берман) и профессиональной юридической деятельности. В противоположность этому для мусульманского права, которому всегда чужда была концепция верховенства закона, изначально характерен теоретический подход к ЮТ. Самому процессу формирования мусульманской правовой системы предшествовало и сопутствовало доктринальное обоснование путей и способов создания, точнее интерпретации и развития права. В рамках мусульманской правовой системы задача создания права не является первостепенной. Право уже существует в виде религиозных установлений Корана. Развитие права предполагает познание сути божественного замысла, его интерпретацию. Поэтому преобладающим источником права становится доктрина, а развитие ЮТ характеризуется прежде всего совершенствованием интерпретационных приемов. В целом можно заключить, что, несмотря на различия в содержании и конкретной роли ЮТ в той или иной правовой системе, она сохраняет свое значение в рамках любого типа правового регулирования. В этой связи вполне уместны как локальный анализ особенностей ЮТ того или иного типа, таки попытки теоретического обобщения, выявления универсальных черт ЮТ 3. История формирования теоретических представлений о юридической технике Факторы, обусловившие появление научного понятия юридической техники, теоретические предпосылки формирования теории юридической техники, основные подходы к ее пониманию в западной науке XX в. Юридическая техника в российской дореволюционной науке ив советском правоведении проблематиках годов, послевоенного периода, развитие теории законодательной техники (е годы, формирование научной основы современного понимания юридической техники. Современные тенденции в развитии теории юридической техники. Понятие ЮТ входит в категориальный аппарат европейской юридической науки на рубеже XIX–XX вв. Г. И. Муромцев в качестве исто- |