Ответы по МЧП к экзамену. 1. Понятие международного частного права
 Скачать 467.32 Kb.
|
|
― выбор применимого права для частей контракта. В российском законодательстве предусмотрено право сторон осуществить выбор не только для договора в целом, но и для отдельных его частей. Несмотря на наличие такой возможности, ее практическая реализация не всегда отвечает интересам самих сторон. Одновременное применение права различных государств к договору таит в себе немалый риск возникновения противоречий в регулировании отношений сторон из-за несовпадения разнонациональных норм права и может привести к полному или частичному непризнанию юридической силы соглашения о выборе применимого права ввиду наличия неустранимых пороков содержания.
― экономические вопросы в деятельности организаций общей компетенции, ― деятельность международных экономических организаций, ― экономические интеграционные объединения (общая характеристика). 1) В правовом регулировании международных экономических отношений принимают активное участие международные организации как межправительственные (ММПО), так и неправительственные (МНПО). Международные организации занимаются разработкой международных договоров, принимают рекомендации по различным вопросам торговых и экономических отношений, разрабатывают регламенты, типовые контракты и пр. Что касается организаций общей компетенции, то необходимо в первую очередь обратить внимание на Организацию Объединенных Наций (ООН), в которую входят большинство стран мира. Эта организация занимает центральное место, то есть играет существенную роль в межгосударственном регулировании МЭО. ООН – самая крупная, универсальная и наиболее авторитетная международная организация, призванная заниматься главными политическими проблемами, волнующими человечество. Политическая деятельность ООН находится в неразрывной связи с экономическими и социальными задачами, непосредственно связанными с мировой политикой. В ООН – организации общей компетенции, экономическими вопросами, в том числе правовыми, занимается Генеральная ассамблея и Экономический и социальный совет ООН (ЭКОСОС), – главные органы данной организации. В рамках ООН также существуют - Комиссия по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) - разработала тексты Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Нью-Йоркской конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Нью-Йоркской конвенции о международных переводных и международных простых векселях 1988 г. и др. Стороны контракта могут использовать для разрешения споров Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980 г. и Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ 1976 г.). Конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Организация ООН по промышленному развитию (ЮНИДО), Международный Валютный фонд (МВФ), Международный банк реконструкции и развития (МБРР), Международная финансовая корпорация (МФК - Ее основная цель – мобилизация национальных и иностранных капиталов для развития частного предпринимательства в развивающихся странах), Международная ассоциация развития (MAP - была создана для оказания помощи наименее развитым странам. Она предоставляет им беспроцентные и сверхдолгосрочные ссуды из средств, внесенных богатыми странами.), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС), Международное агентство по гарантированию инвестиций (МАГИ - предоставляет инвесторам гарантии от некоммерческих рисков (валютные ограничения, национализации и экспроприации, вооруженные конфликты и революции и т.п.). и другие. Кроме того, ООН имеет специальные экономические комиссии для отдельных регионов (для Африки, Азии. Европы, Латинской Америки), которые также занимаются экономическими вопросами. 2) В регулировании международной торговли товарами и услугами особую роль играет Всемирная торговая организация (ВТО), которая пришла на смену Генеральному соглашению о тарифах и торговле (ГАТТ). ВТО создана в 1994 г. по итогам Уругвайского раунда переговоров в рамках ГАТТ. В настоящее время членами ВТО является 146 государств. Главная задача ВТО – либерализация мировой торговли на основе последовательного сокращения уровня таможенных пошлин и устранения различных нетарифных барьеров. В настоящее время правилами ВТО регулируется свыше 90% мировой торговли (по стоимости). В рамках ВТО приняты такие акты как Генеральное соглашение по торговле товарами (ГАТТ), Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС), Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) и др. Деятельность организации базируется на ряде простых фундаментальных положений: торговля без дискриминации: участники ВТО обязуются предоставлять друг другу принцип наибольшего благоприятствования в торговле (т.е. условия не худшие, чем предоставляются ими любой другой страной), а также предоставлять товарам иностранного происхождения тот же режим, что и национальным товарам, в области внутренних налогов и сборов, а также в отношении национальных законов, распоряжений и правил, регулирующих внутреннюю торговлю; защита внутреннего производства с помощью таможенных тарифов: гласно и открыто устанавливаемые таможенные тарифы (пошлины) являются основным, а в перспективе – единственным инструментом регулирования экспорта и импорта стран-участниц; они отказываются от применения количественных мер внешнеторгового регулирования (квоты, импортные и экспортные лицензии и т.п.); стабильная и предсказуемая основа для торговли: закрепление на длительный срок размеров пошлин в таможенных тарифах. Пошлины устанавливаются в ходе многосторонних переговоров; содействие честной конкуренции: противодействие таким нечестным методам конкурентной борьбы, как сбыт товаров по искусственно заниженным ценам (демпинг) или применение государственных субсидий для занижения экспортных цен; гласность и открытость в торговом регулировании; разрешение споров и конфликтов путем консультаций и переговоров. Одно из важнейших обязательств, которое берет на себя присоединяющаяся к ВТО страна, – приведение национальных принципов и правил, регулирующих ее внешнюю торговлю, в максимальное соответствие с нормами этой организации. Важную роль в регулировании МЭО играет и такой институт, как образованная в 1960 г. Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР). Основной целью ОЭСР является анализ состояния экономики государств-членов и выработка рекомендаций странам-участницам по осуществлению экономического регулирования на макро и отраслевом уровнях. Эти рекомендации, как правило, учитываются странами-членами при разработке и реализации национальной экономической политики. В связи с этим Организация фактически является органом координации экономической политики ведущих стран Запада. Также вопросами МЭО занимаются региональные международные организации (ОАЕ – Организация африканского единства, ОАГ – Организация американских государств, Совет Европы, Лига арабских государств) и субрегиональные образования (Евросоюз, СНГ, Андская группа, АСЕАН, НАФТА.) Из УМК - На региональном уровне (и только на региональном) создаются экономические сообщества. Эти экономические сообщества как международные организации действуют и на региональном, и на субрегиональном уровне. В Африке есть, например, Восточно-Африканское экономическое сообщество, Центрально-Африканское экономическое сообщество, Западно-Африканское экономическое сообщество. Очень много таких организаций в Латинской Америке: Карибское сообщество, Андская группа, которая занимается экономическими вопросами, Сообщество государств реки Ла-Плата и целый ряд других. Не только международные межгосударственные организации занимаются вопросами МЭО. Очень большую роль в области экономики играют международные неправительственные организации (МНПО). Некоторые из них малоизвестны, а некоторые действуют на всемирном уровне и играют огромную роль в регулировании экономических отношений. Среди этих организаций в первую очередь следует назвать Международную торговую палату (МТП). МТП приняла огромное количество документов, которые регулируют самые различные экономические отношения. Например, она приняла всем известный документ под называнием ИНКОТЕРМС, представляющим собой собрание международных коммерческих терминов, который широко используется в международной торговле и является унифицированным актом для международных обычаев. Она также разработала Унифицированные правила для документарных аккредитивов, Унифицированные правила по инкассо, и др. В итоге можно повторить, что международные экономические отношения регулируются на уровне международного публичного и международного частного права. В регулировании этих отношений принимают участие государства, международные межгосударственные организации, международные неправительственные организации. Регулирование осуществляется в различных формах: в форме заключения договоров, в форме принятия актов международных организаций, при помощи международного обычая. В целом все международные организации имеют целью регулирование определенных аспектов функционирования мирового сообщества для создания всех условий гармоничного его развития в будущем. В них во многом создается как бы правовое пространство, в рамках которого происходит взаимодействие всех компонентов мирового хозяйства. http://otherreferats.allbest.ru/international/00166035_0.html - вот тут все еще подробнее расписано. При подготовке вопросов пользовалась УМК и Конспектами, интернет ресурсами. 3) Субрегиональные образования (Евросоюз, СНГ, Андская группа, АСЕАН, НАФТА.) В экономической литературе их создание относят к четвертому этапу интеграционных объединений - Экономическому союзу. Он представляет собой объединение государств на основе единого экономического, правового и информационного пространства. Это высшая форма межгосударственного объединения, при которой происходит полная интеграция, предполагающая проведение странами-участницами единой экономической, валютной, бюджетной, денежной политики. На более высоких ступенях развития возможны создание валютного союза и введение единой валюты. Объединение государств в Экономический союз заставляет их подчинить собственные интересы интересам Союза, но не может заставить полностью от них отказаться. Для проведения единой экономической политики необходимо учреждение органов наднационального регулирования внутри Экономического союза. Правительства стран - членов Союза отказываются от части своих функций в пользу надгосударственных органов, которые наделяются правом принимать решения по вопросам, касающимся интеграции без согласования с ними (например, в ЕС - Комиссия ЕС).
― особенности соглашения о применимом праве; ― момент заключения соглашения о применимом праве; ― выбор применимого права для частей контракта. Смотрим конспект Бахина: 1) Выбор права сторонами контракта основывается на принципе Автономии воли сторон (есть спор по поводу того называть ли его принципом. М. М. Богуславский считает, что это принцип МЧП, а С. В. Бахин - принципом не считает, поскольку автономия воли сторон относится только к договорным отношениям). Согласно Римской конвенции 1980 года выбор права сторонами должен быть прямо выражен в условиях договора или в обстоятельствах дела или определенно следовать из них. Если стороны не определили в договоре, какое право подлежит применению, то согласно Конвенции допускается возможность учесть молчаливую волю сторон, так называемые конклюдентные действия. Принцип автономии воли – пишет М. М. Богуславский, предусмотрен и в ряде других универсальных и региональных международных соглашений (Гаагская конвенция о праве применимом к международной купле-продаже товаров 1955 г, Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 года, Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г. Кодекс Бустаманте и тд.) А также во внутреннем законодательстве большинства стран. Однако в разных странах пределы автономии воли понимаются по-разному. Где-то можно выбрать любую правовую систему применимую к сделке, где-то можно выбрать только ту, которая связана с данной сделкой и тд. При отсутствии прямо выраженной воли сторон у суда или арбитража появляются большие возможности для усмотрения Что касается РФ: Конспект Бахина: Автономия воли сторон – некоторые говорят, что это принцип МЧП, но Бахин с этим не согласен. Она относится к договорным отношениям. Также иногда законодатель может допустить это в семейных отношениях, сторонам предоставляется право определить каким правом, правом какой страны будут регулироваться их отношения. Возникают вопросы: в какой момент стороны могут воспользоваться своим правом, есть ли границы автономии, как это технически проконтролировать. Выбор сторонами права, подлежащего применению в их сделке, является самостоятельной сделкой. (Как считает Бахин) Например: №1 – основная сделка, №2 –сделка, направленная на выбор применимого в №1 сделке права. У них совершенно разная направленность. Они могут не совпадать во времени, и содержаться в разных документах. Сделка №2 будет незаключенной, если сделку №1 признают недействительной. Потом вопрос: каким правом будет регулироваться №2 сделка? Далее Бахин считает, что появляется также и юрисдикционная сделка № 3: все споры, вытекающие из данного контракта решаются в арбитраже (МКАС) при ТПП РФ. Как связаны между собой сделка №2 и №3? Влияют ли они друг на друга? Влияет ли выбор применимого права на выбор юрисдикции? Нет, не влияет мы ведь выбираем материальное право. Влияет ли выбор юрисдикции на выбор применимого права? Если мы выбрали юрисдикцию, и не выбрали право, то суд будет связан коллизионными нормами своего национального законодательства. Так что опосредовано влияет. 2) Ст. 1210 ГК - 1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Как выбрать – записать в договоре. Что значит при заключении или в последующем? До какого момента? До момента пока одна из сторон не обратиться в суд, поскольку суд если право не выбрано сам выбирает применимое право. Можем ли мы указать альтернативно в договоре применимое право: договор регулируется правом России и (или) Великобритании – нет, мы можем выбрать только одну правовую систему. А если напишем через и (или), то суд потом скажет, что право не выбрано. А если мы выбрали право СССР, а он прекратил существование? Ведь стороны не виноваты, что государство приказало долго жить. Право правопреемника не покатит, потому что их обычно несколько и это нарушит автономию воли сторон. Стороны должны произвести перевыбор применимого права. Кроме того возникает вопрос: что делать если стороны выбрали право непризнанного государства? Чаще всего речь идет об отношениях ФЛ - выдача документом иностранного государства. Проблема сложная. С одной стороны – суверенитет государства, с другой стороны ФЛ не виноваты в том, что они родились в непризнанном государства. Обычно они пытаются обзавестись паспортом хотя бы одной другой страны. Но это создает ситуацию правовой неопределенности. Бахин считает, что мы не можем нарушать права ФЛ, в связи с тем, что государство не признано. Выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. 2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Можно включить прямо в текст контракта или сделать в нем отсылку к факультативным общим условиям сделок соотв вида. 3. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. То есть в момент заключения договора мы не выбрали право, а потом спохватились и выбрали его. Действия, совершенные до выбора права будут подпадать под регулирование выбранного права, пусть даже и после их совершения. 3) 4. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. У нас нет нигде понятия – часть договора. Законодатель сформулировал это так, что толкование может быть абсолютно абсурдным. Пример: Покупатель приобретает бьющийся товар. Покупатель упаковывает его сеном и соломой. Товар подъезжает к границе, а таможня не пропускает, поскольку в государстве покупателя запрещено упаковывать товар в сено и солому, чтобы жуков не завезти. Просрочка, тогда они начинают спорить. Кто прав? Входило ли в обязанности покупателя предупредить продавца о таких условиях договора? Бахин говорит, что это ответственность продавца – он обязан упаковать так, чтобы обеспечить доставку товара в целости и сохранности и беспрепятственный ввоз. Поэтому он сам должен был знать, какие правила ввоза на территорию государства покупателя. Ответственность с него снимается, если он не знает окончательный пункт назначения, или не знает вид ТС, на котором будет перевозиться товар. А если знает, но допустим 2 пункта назначения, то у него появляется обязанность спросить с покупателя как ему упаковывать товар. А могут ли стороны договора избрав в начале право одного государства по истечении, какого либо времени произвести перевыборы права? В законе РФ ответа нет. Это может породить ужасные коллизии. Формально прямо не запрещено, значит разрешено. В общем, формальных препятствий нет, а реальные будут, поэтому стороны заменяя право должны об этом подумать. Розенберг в комментариях по этому поводу говорил о том, что одновременное применение права различных государств к договору таит в себе немалый риск возникновения противоречий в регулировании отношений сторон из-за несовпадения разнонациональных норм права и может привести к полному или частичному непризнанию юр силы соглашения о выборе применимого права. 5. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан. Пример: Россия и Турция. Турецкая фирма осуществляет проектные работы на территории РФ, а они подчиняют их отношения турецкому праву. Суд говорит, раз вы осуществляются работы на территории РФ, значит да, мы будем применять турецкое право, но если мы столкнемся с какой либо императивной нормой российского права, то они будут иметь преимущество перед турецким законодательством. Не говорится, о каких императивных нормах идет речь? Наш закон различает 2 их вида – регулярные и супер императивные. В общем так, у нас очень либеральная страна – сторонам предоставлена полная автономия воли. У других стран такого нет. Другие государства разрешают выбрать только то право, которое как-то связано со сделкой. Ст. 414 КТМ - 2. Стороны договора, предусмотренного настоящим Кодексом, могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по данному договору. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяются правила настоящего Кодекса; наличие такого соглашения не может повлечь за собой устранение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с настоящим Кодексом перевозчик должен нести за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, утрату или повреждение груза и багажа либо просрочку их доставки. Каковы пределы ответственности перевозчика? Стороны могут избрать любое право, но оно не может повлечь за собой уменьшение или устранение ответственности по сравнению с тем как это установлено в МД. Ст. 161 СК - 2. При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. В случае, если супруги не избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору или к их соглашению об уплате алиментов применяются положения пункта 1 настоящей статьи. Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 7 июля 1993 г. № 5338-1 Ст. 28. Третейский суд разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. При отсутствии указания сторон третейский суд применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Большинство судов применяют коллизионные нормы своего государства.
― виды и формы ответственности; ― основания освобождения от ответственности; ― правовое регулирование. 1) Ответственность в международных сделках можно разделить по трем основным признакам: · безусловную ответственность (strict liability); · условную ответственность (qualified liability); · ответственность за вину (fault liability). Нарушением контракта признается неисполнение обязательства либо ненадлежащее его исполнение. При этом возникает ответственность нарушившей стороны, которая обязана возместить другой стороне ущерб, связанный с неисполнением или ненадлежащим исполнением контрактных обязательств. Такая ответственность может иметь компенсационный и (или) штрафной характер и служит действенным рычагом, позволяющим одному контрагенту влиять экономическими методами на поведение другого. Ответственность и меры ответственности за нарушение контрактных обязательств в условиях свободной коммерческой деятельности обычно закрепляются в условиях сделки. Кроме этого правовые основы ответственности за нарушение контрактных обязательств регулируются также национальным законодательством – применимым правом, обусловленным в контракте, международными соглашениями, например, для договоров международной купли-продажи товаров – положениями Венской конвенции 1980 г. Ответственность за нарушение обязательства по контракту выражается в уплате кредитору определенной денежной суммы (или иных ценностей). Неустойка, штраф (penalty) – наиболее распространенное последствие нарушения контрактного обязательства и одновременно средство обеспечения выполнения обязательств по контракту в связи с простотой определения причитающегося денежного вознаграждения. Неустойку можно в ряде случаев рассматривать как заранее исчисленные убытки. Уплата неустойки не зависит от того, потерпел ли фактически контрагент ущерб или нет. Потерпевшая сторона не должна доказывать наличие убытков, причиненных нарушением, и их размер, а может ограничиться только доказательством факта неисполнения обязательства. Даже если контрагент приобрел выгоду, он все равно имеет право требования уплаты неустойки. При этом действует общее правило: уплата неустойки не освобождает должника от исполнения обязательства. (Однако в ряде стран такая форма ответственности может быть ограничена, поскольку, там считается неправомерным, когда одна сторона сделки получает выгоду в связи с нарушением, допущенным контрагентом). При заключении договора международной купли-продажи товаров с иностранным партнером необходимо учитывать, что санкции, которые будут предусмотрены в условиях контракта, выполняют роль средств обеспечения исполнения другой стороной своих контрактных обязательств. Важно в условиях контракта определить размер штрафных санкций и способ определения убытков, подлежащих взысканию. Штрафы могут выражаться как в твердой денежной сумме, так и в процентах от общей стоимости, например непоставленного товара. Как правило, способ исчисления штрафа определяется условиями контракта о цене товара. Штраф в твердой денежной сумме предусматривают в случае, когда контрагенты договорились о "твердой" (фиксированной) цене за поставляемый товар либо предусмотрена выплата штрафа в достаточно устойчивой валюте. Если в контракте указана плавающая (скользящая) цена, то для покупателя выгодно исчислять штраф за просрочку поставки или недопоставку товара в процентах от стоимости не поставленного товара, поскольку с увеличением цены товара соответственно возрастает и размер взыскиваемого штрафа. При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по контракту одним из партнеров у другого могут возникнуть убытки. Установление права требования возмещения убытков не обусловлено никаким иным обязательством, кроме самого факта нарушения контракта. Его условия могут содержать требования как возмещения убытков, так и компенсации упущенной выгоды контрагента. Положительный контрактный интерес (expectance interest) состоит в том, что потерпевшая сторона должна быть поставлена возмещением убытков в такое же положение, в каком она находилась бы, если бы контракт был исполнен. Под отрицательным контрактным интересом (reliance interest) понимается право потерпевшей стороны получить возмещение расходов, которые были ею понесены в расчете на то, что контракт был исполнен. Право на компенсацию ущерба предполагает его выражение в денежной или иной равной компенсационно-материальной форме. Денежное выражение отрицательного интереса – расходов, понесенных потерпевшей стороной, – может быть документально подтверждено. Для оценки денежного выражения отрицательного интереса используются два способа: определение затрат, необходимых для адекватной замены исполнения; установление финансовых последствий потери определенных преимуществ из-за того, что потерпевшая сторона не получила выгод, которые могла бы приобрести в случае исполнения контракта. Убытки должны быть непредотвратимыми, непредвиденными и достоверными. Потерпевшая сторона должна разумными способами попытаться уменьшить неблагоприятные последствия, вызванные нарушением контракта. Обычно признается только ущерб, который потерпевшая сторона не смогла предотвратить разумными действиями. При установлении размеров убытков, как правило, принимается иногда рыночная стоимость (value), а не договорная цена товара (price). Иногда применяется некоторая средняя величина между рыночной и договорной ценами. Следует отметить то обстоятельство, что подходы к оценке убытков, категории убытков и их определения различны в англо-американском и в континентальном праве. В частности, по праву Германии, если контракт был нарушен умышленно, то обязательно возмещение всех прямых убытков независимо от их возможного предвидения. При заключении внешнеторгового контракта купли-продажи стороны должны специально оговорить, что они будут понимать под убытками. В соответствии со ст. 74 Венской конвенции 1980 г. "Убытки за нарушение договора одной стороной составляют сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время узнала или должна была знать". В целях исключения злоупотреблений при взыскании убытков стороны могут включить в условия контракта положение ст. 77 названной Конвенции: "Сторона, ссылающаяся на нарушение договора, должна принять такие меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для уменьшения ущерба, включая упущенную выгоду, возникающую вследствие нарушения договора. Если она не примет таких мер, то нарушившая договор сторона может потребовать сокращения возмещаемых убытков на сумму, на которую они могли быть уменьшены. 2) В ходе исполнения контракта могут наступить определенные чрезвычайные обстоятельства, препятствующие надлежащему исполнению обязательств. По общему правилу сторона не несет ответственности за неисполнение любых из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля. Обстоятельства невозможности исполнения обязательств по контракту, то естиь эти самые обстоятельства вне контроля сторон имеют ряд общих признаков: должны возникнуть после заключения контракта, должны иметь такой характер, чтобы их можно было считать возникшими помимо воли и без вины сторон контракта, их нельзя было предвидеть в момент заключения контракта и предотвратить, и они делают невозможным исполнение контракта. Такие обстоятельства именуются непредвиденными, или форс-мажорными (force-majeure), в разных государствах формулировки различаются.. Существует четыре основные группы обстоятельств вне контроля сторон, которые стороны обычно указывают при заключении контракта: Первая группа – природные катаклизмы (ураганы, наводнения, землетрясения, цунами и тд.) Обычно в контракте дают примерный перечень таких катаклизмов. Иногда как исключение из этого перечня указывают: «За исключением сезонных явлений в данной местности» Вторая группа – экономические и социальные обстоятельства – эпидемии и эпизоотии, забастовки, беспорядки Третья группа – военные действия, блокады, военные положения – стороны должны быть затронуты такими действиями. Четвертая группа – акты органов власти и международных организаций. Не признаются форс-мажорными обстоятельства обычного коммерческого риска: трудности из-за неблагоприятной конъюнктуры рынка; изменение цен, а также банкротство предприятия. Чтобы избежать разночтения в терминологии контракта, используемые в его тексте термины необходимо разъяснять. Недопустимо при формулировке статьи об условиях форс-мажора ограничиться лишь ссылкой на обстоятельства непреодолимой силы, не определяя содержания этого понятия. Возможно также, определить обстоятельства непреодолимой силы перечислением конкретных явлений и событий. Различают две категории обстоятельств непреодолимой силы по времени их действия:
Арбитражная практика стран Восточной Европы относит к непреодолимой силе также паводки, селевые потоки, резкое падение уровня воды в реках. Иногда в практике международной торговли к форс-мажорным обстоятельствам относят забастовки в порту, производственные затруднения экспорта, изменения в период действия контракта таможенного режима в стране контрагента. В интересах обеих сторон необходимо заранее оговорить в условиях контракта, какие обстоятельства стороны относят к форс-мажорным, иначе эти обстоятельства могут истолковываться в соответствии с торговыми обычаями страны исполнения контракта. Следует иметь в виду, что наименование, признаки, содержание этого понятия, правовые последствия наступления форс-мажорного обстоятельства неодинаково определяются в национальных источниках. При формулировании условия контракта о форс-мажоре продавец и покупатель должны учитывать требования применимого к данному контракту права и международных соглашений, упоминаемых в контракте. Стороны также вправе согласовывать и уточнять лишь те положения условий контракта, которые в выбранных ими национальном законодательстве или международном договоре не урегулированы либо не имеют императивного характера. Различается невозможность исполнения для обеих сторон частичная и полная. Условия о невозможности исполнения обязательств оговорены в Венской Конвенции 1980 г. Если стороны в контракте оговорили применение ее норм к возникшим договорным отношениям, то они обязаны применять нормы ст. 79 Конвенции. Форс-мажорная оговорка обычно состоит из двух частей: в первой части содержится перечень различных чрезвычайных обстоятельств, во второй – положение об общем страховом случае и ином событии, не включенном в перечень. Как правило, форс-мажорная оговорка формулируется следующим образом: 1. "Под форс-мажорными обстоятельствами понимаются забастовки, локауты, трудовые беспорядки, неприемлемые условия труда, аварии, задержки в пути, запрещения или иные проявления правительственной политики, включая запрещения экспорта или импорта или иное лицензирование..." 2. "... или иные непредвиденные обстоятельства, находящиеся вне контроля каждой из сторон". Длительность устанавливаемого в Контракте срока действия обстоятельств непреодолимой силы определяется с учетом срока исполнения Контракта, характера товара, способа продажи, торговых обычаев (например, в контрактах на скоропортящиеся товары такой срок составляет обычно не более 15–50 дней, на оборудование – 3–6 месяцев). В международной торговле широко применяется форма форс-мажорной оговорки, предусматривающая две стадии в последствиях наступления форс-мажора. На первой стадии на определенный период, например на 50 дней, продлевается срок исполнения контракта. Если по истечении этого периода событие форс-мажор продолжает действовать, каждая из сторон имеет право на расторжение контракта. Контракты предусматривают обязанность стороны, для которой наступили такие обстоятельства, представить в оговоренный срок свидетельство торговой палаты, подтверждающее наличие форс-мажора. Помимо свидетельства иногда предусматривается, что требующая продления срока исполнения сторона должна направить другой стороне извещение о наступлении указанных выше обстоятельств. Как правило, в договоре конкретно указываются название организации (обычно торговой палаты), которая будет свидетельствовать наступление и продолжительность действия непредвиденных обстоятельств путем выдачи об этом справки, а также конкретные сроки и форма извещения о их наступлении. Стороны контракта могут установить ответственность стороны, у которой возникла невозможность исполнения обязательства, в виде возмещения другой стороне убытков, вызванных несвоевременным сообщением о возникших либо отпавших обстоятельствах форс-мажора. Кроме того, в этом разделе контракта обычно оговаривается, что если исполнение контракта из-за форс-мажорных обстоятельств становится экономически бессмысленным, то контракт может быть аннулирован без взаимных претензий. Таким образом, форс-мажорная оговорка обычно вклучает следующие элементы:
В течение длительного времени Форс мажор был единственным основанием для освобождения от ответственности. В конце 20 в появилась еще одно «Hardship» – затруднение. Речь идет о том, что после заключения контракта одна из сторон попадает в столь затруднительное положение, что исполнение контракта, становится для нее слишком обременительным. Признаки: 1) Возникло после заключения контракта 2) Нельзя было предвидеть и предотвратить 3) Произошедшее делает обременительным затруднительным исполнение контракта. Специальная статья об этом есть в принципах УНИДРУА: сторона попавшая в затруднение может просить контрагента об изменении условий договора, а если контрагент отвечает отказом, то можно обратиться к суда или арбитражу с просьбой об изменении условий договора. Исключить применение этой нормы, если будем писать контракт по принципам УНИДРУА. 3) Информация будет повторяться. Ответственность и меры ответственности за нарушение контрактных обязательств в условиях свободной коммерческой деятельности обычно закрепляются в условиях сделки. Кроме этого правовые основы ответственности за нарушение контрактных обязательств регулируются также национальным законодательством – применимым правом, обусловленным в контракте, международными соглашениями, например, для договоров международной купли-продажи товаров – положениями Венской конвенции 1980 В случае, если стороны не включили в контракт условие о форс-мажоре, но определили применимое право к возникающим из данного контракта правам и обязанностям, то условие о форс-мажоре будет регламентировано применимым правом. Стороны также могут указать, что права и обязанности подчинены Венской конвенции 1980 г., если государство хотя бы одной из них присоединилось к этому акту. В практике заключения внешнеторговых контрактов купли-продажи встречается более расширенное урегулирование условий освобождения от ответственности и не только в связи с возникновением форс-мажора. Необходимо отличать форс-мажорные обстоятельства (т.е обстоятельства непреодолимой силы, обстоятельства не контроля сторон) от обстоятельств, служащих основанием освобождения контрагента от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по данному контракту. Второе понятие шире первого. См., например: Гудовичева Л.Б. Форс-мажор во внешнеэкономических Контрактах //Российский юридический журнал. – 1993. – № 1. – С. 59–60. В течение длительного времени ФМ был единственным основанием для освобождения от ответственности. В конце 20 в появилась еще одно «Hardship» – затруднение. Речь идет о том, что после заключения контракта одна из сторон попадает в столь затруднительное положение, что исполнение контракта, становится для нее слишком обременительным. Признаки: 1) Возникло после заключения контракта 2) Нельзя было предвидеть и предотвратить 3) Произошедшее делает обременительным затруднительным исполнение контракта. |